1、2014 年一級建造師考試建設工程法律法規重點總結陳老師葵花寶典完整版一級建造師考試建設工程法規與相關知識2014 年葵花寶典(精講班)建造師考試命題基本規律及有效的學習路徑陳印全國一級注冊建造師執業資格考試, 自 2004 年舉辦至今 , 已歷經九屆。考試范圍及考查重點日漸清晰。 結合考試的具體情況 , 提出如下學習路徑 , 考生可根據自身情況取舍 :( 一) 嚴肅的執業資格考試 , 尤其是標準化考試 , 為確保命題客觀、答案確定唯一 , 每一道題必定應以指定教材上的具體論述為依據 , 努力避免超出大綱和指定教材的范圍 , 這是命題的根本原則 , 只有掌握這一原則才可能防止命題人和答題人各自

2、自由發揮、 才可能存在沒有爭議的 “標準答案”。因此 , 學習自始至終應圍繞指定教材進行 , 答題也必須始終根據指定教材上的具體論述來作答。看到一道題 , 首先要堅信它是在考你書上某個角落里的某句話 , 而不是在考你的工作經驗和生活經驗 , 如果想不起來它是在考書上哪一句話, 這道題做對的可能性基本上就很小了。( 二) 考試四門課 , 指定教材自 300 頁到 400 頁不等。即使按 3 個月時間準備 ,每天 2 小時 , 總共 180 小時 , 分到每門課 45 小時 , 共 2700 分鐘。如果書有 300 頁,則每頁教材 9 分鐘必須消化。讀完都費勁 , 何況還必須對相關考點透徹理解,

3、各種題型都已熟悉。顯然 , 如果把每一句話都當作重點來學習, 是不可能完成上述任務的 , 也沒有必要。( 三) 因此 , 學習的首要任務是把書讀薄, 在第一時間找到重點章節, 和各章節的復習重點 , 即“考點”。從歷年真題來看 , 也存在著“重者恒重 , 輕者恒輕”的規律 , 各門課程的考核重點雖不是一成不變 , 但也是相對穩定的。以法規為例 , 需要重點學習的考點約有 2、300 個, 其中許多考點往往又有多種考核方式 , 稱之為“題型”。學習備考的全部核心內容就是 : 對重要的點 , 要從考點出發熟悉所有相關題型 , 從題型反過來更深刻地理解考點 , 反復進行 , 不斷深化。而在此范圍外的

4、點 ,則大可以一眼帶過。( 四) 對各門課程的重點每個人可能都有自己的理解。但我的理解不重要, 你的理解也不重要 , 只有一個人的理解才是真正重要的, 即命題人認為哪里是重點?因此 , 必須讓自己找到的重點盡量客觀, 或者說盡可能真正接近考試的重點。 這就是決定整個復習成敗的關鍵環節: 真題研究。常常有人認為, 真題沒有價值 , 已經考過的題目不會再考 , 錯! 理由是 :(1) 許多重要的點往往是年年考次次考、一級考二級考、翻來覆去地考、換湯不換藥地考。幾年來 , 真題涉及的考點重復率至少高達 80%,從這個意義來說 ,做真題就是在做未來的考題。(2) 和市面上、網絡上各種模擬題相比, 真題

5、水平最高 , 對考點的把握最透。或者換一個角度來理解 , 歷年真題是命題人本人出的模擬題, 是最權威的模擬題 ;而市面上的模擬題卻一定不是命題人本人出的題。因此, 考生萬不可本末倒置,緣木求魚。( 五) 真題研究采用如下步驟 :(1) 一門課聽完后 , 立即開始做一到兩遍歷年真題 , 不要求閉卷 , 開卷做就很好。但是務必要強迫自己把每一道題考的是哪一頁里的哪一句話搞清楚 , 即答題依據要找到。2 把這句話劃出來 , 邊上做記號 , 如: 一級 07 年單選 37 題, 二級 05 年多選65 題, 一句一句劃好。(3) 熟悉各章節分值比重 , 找到重點章節 , 合理分配復習時間。真題研究做好

6、 , 相當于是命題人本人為大家在書上劃了一遍重點。 這一步工作做的越早 , 走的彎路就越短 , 否則時間全消耗在瞎貓抓死老鼠上。 大家學習的目的就是為了應付考試 , 所以在第一時間圍繞著考題來復習, 比什么都重要。這是完全自主的學習 , 有沒有老師 , 老師好不好 , 已經變得不重要。比如實務, 已經有八、九套卷子了 , 幾十道案例題看下來 , 你還不知道考試重點在哪里嗎?( 六) 研究分值分布 , 還有一個重要戰略意義 , 就是可以減負。 應始終遵循 “先易后難、抓大放小” 的原則。先學分數多的章節 , 后學分數少的章節 ; 先學三門課相通的章節 , 后學本科目獨有的章節。做真題可以將一本書

7、的內容拆開成一個一個的考點 , 踩點復習。其中有些內容 , 可能怎么聽都聽不懂 , 別慌 , 學會打問號先跳過去。與其半個月時間花在怎么都搞不懂的東西上, 不如花在其他考點上 , 確保有把握的地方多得分。( 七) 重點找到后全面復習 , 并通過做題熟悉各種可能的題型。這時候再看書就省事了 , 重點全標在書上 , 一目了然 : 每一章 , 每年考幾分 ; 這幾分都出在哪一節 ,而其他幾節從來都不考; 重點章節里 , 有哪句話是每年都考, 哪幾句話跳著考 , 命題的趨勢是什么 , 題型有哪些變化。對兩門公共課來說,80%的題目一定都是考以前考過的點 , 只不過命題的角度和方式不同而已。( 八) 教

8、材大約每三年修訂一次, 每次新增的章節是命題重點。需要結合分值分布情況 , 全面學習。( 九) 做錯的題目應當隨時做好記號。 記住 :(1) 通過真題劃出考點是確保把書讀薄 ,(2) 針對考點做題熟悉各種題型是把書讀厚,(3) 把錯題整理出來反復練習,是確保將最后的精力集中在薄弱環節。某種意義上說, 臨考前兩天最有價值的復習資料也許就是你從前做錯過的題目。( 十) 對大多數考生 , 我的建議是集中復習 , 不要一天看一點。集中兩三天看完一本書 , 比零零碎碎看一個月才看完一遍書要強無數倍。當然對自控能力非常強 ,學習很有規律的人來說也許這個建議不重要。( 完)1Z301000 建設工程基本法律

9、知識1Z301010 建設工程法律體系1Z301011 法律體系的基本框架憲法國民民商法 民民商商國家不介入行政法 官民經濟法 民民商商國家積極介入、主動監管勞動法 伙計 老板國家積極介入、主動監管【要點】國家對民事活動、經濟活動的監管需以“公共利益、公眾安全”為界限不得越位。【案例】山東陳某侵犯齊某姓名權和受教育權案。1Z301012法的形式和效力層級一、法的形式憲法全國人大法律全國人大及常委會 立法解釋 : 全國人大常委會司法解釋 : 最高法、最高檢行政法規國務院地方法規省、直轄市、較大市人大及常委會民族自治地方人大自治條例和單行條例部門規章國務院各部委地方政府規章 省、直轄市、較大市政府

10、1(2010-42). 下列與工程建設有關的規范性文件中, 由國務院制定的是。A. 安全生產法 B. 建筑業企業資質管理規定C.工程建設項目施工招標投標辦法 D. 安全生產許可證條例【解析】我國規范性文件的后綴一般有以下規律:* 法 ?法律 行政法規* 條例 ?法規 地方法規 ( 帶地名 ) 部委規章* 規定 / 辦法 ?規章 地方政府規章 ( 帶地名 ) 22009-1 . 建筑業企業資質管理規定屬于 () 。A、行政法規B 、一般法律C、司法解釋D 、部門規章法的效力層級3(2010II-3).下列規范性文件中 , 效力最高的是。A. 行政法規 B.司法解釋C.地方性法規 D. 行政規章【

11、解析】錯題。司法解釋對法律起適用補充的作用, 不能和憲法和法律相抵觸 , 這是顯而易見的。司法解釋對法院審判有約束力 , 但不能作為行政機關的行政執法依據 ; 司法解釋與行政法規、行政規章、地方性法規的效力關系、沖突解決機制 , 我國均未作出明確規定 , 也無須規定。法的縱向沖突解決 ( 上位法高于下位法 ): 地方性法規地方政府規章 憲法法律行政法規部門規章司法解釋4(201210II-62). 關于規范性文件效力比較及處理的說法正確的是A. 行政法規的效力低于法律B. 地方性法規的效力低于地方政府規章C. 地方性法規在本轄區內的效力高于法律D. 部門規章與地方政府規章之間對同一事項的規定不

12、一致時, 由國務院裁決E. 部門規章與地方性法規之間對同一事項的規定不一致時 , 由國務院裁決【解析】法的橫向沖突解決:同一機關制訂新的與舊的沖突按新的特別的與一般的沖突按特別新的一般與舊的特別沖突不按新也不按特別 , 誰制訂誰裁決不同機關制訂地方法規與部門規章沖突國務院認為應適用地方法規, 國務院裁決國務院認為應當適用部門規章,提請全國人大常委會裁決A 部門規章與 B 部門規章沖突國務院裁決部門規章與地方政府規章沖突5(2010-86). 根據合同法 ,之間對同一事項的規定不一致時, 由國務院裁決。A. 地方性法規與地方政府規章B. 部門規章C.部門規章與地方性法規D. 地方政府規章與部門規

13、章E. 同一機關制定的舊的一般規定與新的特別規定6(2011-1).不同行政法規對同一事項的規定, 新的一般規定與舊的特別規定不一致 , 不能確定如何適用時 , 由 ( ) 裁決。A. 國務院主管部門B. 最高人民法院C.國務院D. 全國人大常委會7( 模擬題 ) 某市政府投資的環城公路改造項目, 甲建設單位經公開招標確定了乙施工單位為中標人 , 中標價為 12.03 億元。該合同已經過該市招投標行政主管部門備案。項目竣工后, 經有關審計部門審計 , 確定最終審計價格為11.35 億元。關于本案說法正確的是()A. 審計結論與經過備案的中標合同實質性內容不一致的, 審計結論無效B. 審計結論與

14、經過備案的中標合同實質性內容不一致的, 合同約定的價格無效C.施工單位不服審計結論的, 有權對審計部門提起行政復議D.該審計結論對被審計單位具有約束力, 但不得作為法院審理判決的依據【解析】最高人民法院關于建設工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復意見 (2001民一他字第2 號) 認為 : 審計是國家對建設單位的一種行政監督 , 不影響建設單位與承建單位的合同效力。建設工程承包合同案件應以當事人的約定作為法院判決的依據。 只有在合同明確約定以審計結論作為結算依據或者合同約定不明確、 合同約定無效的情況下 , 才能將審計結

15、論作為判決的依據。【參考答案】1、D2、D 3、-4 、AD 5、BD6、C7、D1Z301020 建設工程法人制度1(2011-92) 法人應當具備的條件有A. 依法成立 B.有自己的場所C. 有必要的財產或者經費D.有自己的名稱、組織機構E. 能夠獨立承擔無限民事責任2(2005-87) 建設單位甲與施工單位乙簽訂一份建設工程施工合同, 該施工合同應具有的法律特征有 ()A 甲必須具有法人資格B 乙必須具有法人資格和相應資質C甲、乙具有連帶的權利義務關系D合同應當采用書面形式E 合同的簽訂一定要有第三人擔保【解析】招標投標法對招標人、 投標人的定義 : 招標人是“法人或其他組織” ,投標人

16、也是“法人或其他組織” 。但施工單位因為必須具有與項目相適應的資質等級 , 而資質只可能法人單位才有。因此, 施工項目投標人必定是法人, 而不可能是其他組織。所以 A 不選 ,B 應選。連帶責任必須由法律規定,C 沒有答題依據 ,不選。合同法規定 , 施工合同應當采取用書面形式, 所以 D應選。E沒有答題依據。【參考答案】1、ABCD 2、 BD1Z301030 建設工程代理制度1Z301031代理的法律特征和種類1(2012-90) 、根據代理權獲得的方式不同, 代理可分為 ()A. 指定代理 B. 隱名代理C.委托代理 D. 居間代理E. 法定代理【解析】代理分三種 : 委托代理、法定代理

17、、指定代理。2(2012-1) 、下列代理行為中 , 不屬于委托代理的是 ( )A、招標代理 B 、采購代理C、訴訟代理 D、指定代理32007-2 、某施工單位法定代表人授權市場合約部經理趙某參加某工程招標活動 , 這個行為屬于 ( )A. 法定代理 B. 委托代理C.指定代理 D. 表見代理【解析】職務行為、代表行為和代理行為是三個不同的概念。1( 職務行為 ): 民法通則43 條規定 , 企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動 , 承擔民事責任。2( 代表行為 ): 合同法規定 , 法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同 , 該代表行為有效 , 除非 ( 被代表

18、的單位有證據證明) 相對方明知其越權。3( 代理行為 ): 民法通則規定 , 委托代理是代理人根據被代理人授權, 在代理權限內 , 以被代理人名義實施民事法律行為, 被代理人對代理人的行為, 承擔民事責任。但沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的行為, 只有經過被代理人的追認 , 被代理人才承擔民事責任。 未經追認的行為 , 由行為人承擔民事責任。命題組一直沒有搞清楚這里面的差異, 所以每年出到這里 , 都多少有些問題。以本題為例 , 依命題人思路 , 趙某的行為是委托代理; 那么如果趙某沒有取得法人授權,則屬于無權代理 , 難道最后公司還有拒絕權不成?難道公司拒絕后 , 由趙某自行承擔民事責

19、任 ?依照上述分析 , 在無授權委托的情況下, 應認定趙某的行為是職務行為, 施工單位對趙某職務范圍內的經營活動仍應承擔責任。4(2010-5) 、根據民法通則 , 施工單位的項目經理屬于施工單位的。A. 委托代理人B. 法定代理人C.指定代理人D.職務代理人【解析】詳見上題解析。【參考答案】1、ACE2、D3、B 4 、A1Z301032建設工程代理的設立和終止建設工程代理行為的設立建設工程代理行為的終止1(2010II-71(有修改 ). 某律師接受當事人委托參加民事訴訟, 以下屬于委托代理權消滅的原因有 ( )A. 訴訟終結B. 被代理人解除委托C. 代理人辭去委托D.被代理人死亡 E.

20、 被代理人有過錯【解析】委托代理終止的情形:1、代理期間屆滿或代理事務完成;2 、被代理人取消委托或代理人辭去委托 ;3 、自然人代理人死亡或喪失民事行為能力;4 、作為被代理人或代理人的法人(單位)終止。【案例】富翁委托律師執行遺囑。【參考答案】1、ABC1Z301033代理人和被代理人的權利、義務、責任三、無權代理與表見代理( 一) 無權代理1(201210II-5)、甲公司委托乙方購買325#水泥 , 并預付給乙方部分貨款 , 但乙方買回的水泥標號為425#, 則( ) 。甲方無權拒絕接收 , 并應當支付全部貨款B. 甲方無權拒絕接收 , 但有權要求退還部分貨款C.甲方有權拒絕接收 ,

21、但無權要求返還預付款D.甲方有權拒絕接收 , 并要求返還預付款【解析】沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為, 只有經過被代理人的追認 , 被代理人才承擔民事責任。未經追認的行為, 由行為人承擔民事責任。( 二) 表見代理2(2011-43) 、施工企業與保險代理人張某簽署了蓋有保險公司印章的工程保險合同 , 并足額繳付了保費 , 但張某表示需將保費交回公司后才能簽發保單, 后施工企業發生保險事故要求賠償時, 保險公司稱張某已離職, 且其未將保險合同和保費交回公司。關于該案中責任承擔的說法, 正確的是 () 。A、張某應當向施工企業賠償損失B、施工企業補繳保費后 , 保險公司方可賠償損失

22、C、保險公司找到張某追回保費后, 方可給予施工企業賠償D、保險公司應當支付保險金, 并可向張某追償【解析】原題為 2008 年司法考試四川災區延期考試卷三31 題。“表見代理”是指善意相對人通過 “被代理人” 的行為足以相信無權代理人具有代理權的“代理”。基于此信賴 , 該代理行為有效。善意第三人與無權代理人訂立的合同, 其后果由“被代理人” 承擔。如: 采購員拿著蓋有單位公章的空白合同文本, 超越授權范圍與其他單位訂立的合同。32009-2 、 關于表見代理的錯誤說法是( )。A、表見代理的行為人沒有代理權B 、表見代理是無效代理C、表見代理在本質上屬于無權代理D、善意相對人有理由相信行為人

23、有代理權【解析】合同法規定 , 行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同 , 相對人有理由相信行為人有代理權的, 該代理行為有效。表見代理的兩個記憶要點:1 、無權 ;2 、有效。4(2007-).張某原是甲建筑公司的采購員, 辭職后與王某合辦了一家建筑設備租賃公司。張某現在以甲公司的名義與其長期負責的大客戶乙公司簽訂3000噸鋼材購銷合同 , 乙公司對張某辭職并不知情。 請問 , 對該合同承擔付款義務的是( )A. 甲建筑公司 B. 建筑設備租賃公司C. 張某 D. 張某、王某與建筑設備租賃公司四、不當或違法行為應承擔的法律責任( 一) 委托書授權不明 ( 連帶責任

24、 )5(2011-3) 、被代理人因為向代理人授權不明確而給第三人造成的損失, 應() 。A. 由被代理人向第三人承擔責任, 代理人承擔連帶責任B. 由被代理人獨自向第三人承擔責任C.由第三人自己承擔損失D.由代理人獨自向第三人承擔責任( 二) 串通損害被代理人利益6(2005-2).某項目施工中 , 建設單位將對建設單位代表的授權范圍以書面形式通知了施工單位。項目經理在建設單位代表權限范圍外提出了一項認可要求,建設單位代表給予了簽字認可。這一認可的法律后果應由()承擔。A 建設單位與施工單位B建設單位與項目經理C 建設單位代表與施工單位D 施工單位與項目經理【解析】考點 : 代理人與第三人惡

25、意串通損害被代理人的利益, 代理人、第三人要承擔連帶責任。本案中, 施工單位項目經理明知建設單位代表無此權限而提出要求 , 建設單位代表越權確認 , 二者共同損害了建設單位的利益, 應由建設單位代表與施工單位承擔連帶責任。本題的缺陷 , 請大家參考 1Z301031 第 3 題的解析。7( 模擬題 ) 作業班組以項目經理部的名義對外租賃了一批鋼管, 項目經理得知后未置可否。項目竣工后, 鋼管出租方索要租金未果, 可以以 () 為被告起訴。A. 作業班組 B.項目經理C. 項目經理部D.施工企業8( 模擬題 ) 某單位甲委托某乙代為采購10 噸 16mm螺紋鋼 , 但并未限定最高采購價格。乙持授

26、權委托書向供應商某丙采購, 約定采購價格 4500 元/ 噸,3 日內送貨。但丙將貨物發到后 , 甲單位認為該價格明顯過高, 拒絕付款。關于本案說法正確的是 ()A. 屬于授權不明 , 丙可以要求甲 , 也可以要求乙承擔付款責任B. 屬于無權代理 , 丙只能要求乙承擔付款責任C. 屬于表見代理 , 甲不能拒絕承擔付款責任D. 屬于代理人與相對人惡意串通 , 甲有權拒絕承擔付款責任【參考答案】1、D2、D3、B4、A 5、A 6 、C 7、D 8、A1Z301040 建設工程物權制度1Z301041物權的法律特征和種類二、物權的種類用益物權建設用地使用權、地役權擔保物權抵押權 不轉移占有約定質權

27、轉移占有欠 A 扣 B約定需對方同意留置權 轉移占有欠 A 扣 A法定無需對方同意1(2012-2).下列物權中 , 不屬于用益物權的是 ( )A、土地所有權B 、土地承包經營權C、建設用地使用權D、地役權1Z301042土地所有權、建設用地使用權和地役權二、建設用地使用權( 一) 建設用地使用權的概念2(2010-6).根據物權法 , 建設用地使用權屬于。A. 所有權B. 用益物權 C. 擔保物權 D. 留置權3(2012-4) 國有建設用地使用者依法對土地享有的權利不包括()A、占有權 B 、使用權C、收益權 D、所有權【解析】建設用地使用權 , 是使用權人對國家所有或集體所有土地享有占有

28、、使用、收益的權利。( 二) 建設用地使用權的設立出讓 : 有償、有期劃撥 : 無償、無期4(2009-64). 國有建設用地使用權的用益物權, 可以采取 ( ) 方式設立。A. 出租 B.出讓 C.劃撥D. 抵押 E.轉讓【解析】設立建設用地使用權, 可以采取出讓或者劃撥方式。注意題目明確是“設立方式” ( 一手的概念 ), 而不是取得方式 ( 包括二手的概念 ), 所以 AE不選。( 三) 建設用地使用權的流轉、續期和消滅5(2010-84) 、關于物權的說法 , 正確的有。A. 建設單位可以與政府部門簽訂土地出讓合同擁有該地的所有權B. 所有權和抵押權可以同時存在于同一不動產之上C.國家

29、所有土地的所有權和使用權都不能轉移D.用益物權和抵押權可以同時存在于同一不動產之上E. 兩個抵押權可以同時存在于同一不動產之上【解析】詳見 PPT6(2005-72) 施工單位因建設單位拖欠工程款而出售其完成的工程項目, 該行為被認定違法是基于施工單位不具有該項目的( ) 。A 占有權 B 共有權 C 質押權 D 處分權 E 所有權【解析】施工項目中 , 施工單位與建設單位之間存在的是債的法律關系, 本身并不存在物權法律關系, 施工單位對工程項目的占有, 是基于債的占有而不是物權意義上的“占有” , 因此本來無須就施工單位對工程擁有哪些物權展開討論。或者干脆說 , 施工單位對所施工的工程項目(

30、 不動產 ), 不享有任何物權。命題人在這一點上可能認識有問題, 不然不會出這個題。建設單位拖欠工程款, 施工單位可以通過起訴實現法定優先受償權, 這是雙方債權債務關系的反映; 但施工單位擅自處分該工程項目則是違法的。那么,究竟應該選哪幾項呢 ?法理上說不通 , 我們用排除法來做。 一、施工單位對工程具有占有權 , 因此 A 確定不選 ; 二、施工單位不能擅自處分的根本原因是對項目沒有所有權也沒有處分權 ,DE 確定應選。剩下的 BC是否應選痛苦無比。施工單位不是所有權人, 與建設單位就項目產權也不存在共有關系; 質押權只能設定在動產或權利上, 不可能設定在不動產上。因此施工單位不具有項目的共

31、有權也不具有質押權。但題意是 “該行為被認定違法是基于 ?”,BC 是否符合題意 , 并不明朗。這時應注意到陳老師的提醒: 多選題不選永遠是對的 !三、地役權7(2012-3,2011-5)某建設單位為方便施工現場運輸, 借用項目相鄰單位道路通行 , 雙方約定建設單位每月支付20000元費用 , 據此 , 建設單位享有的權利是 ( )A、建設用地使用權B 、地役權C、相鄰權 D、宅基地使用權【解析】考核地役權和相鄰權的區分。相鄰權 為生產生活“必需”利用他人不動產無償法定 ( 無需 對方同意 )地役權 為“便利”利用他人不動產有償約定 ( 需對方同意 )【參考答案】1、A2、 B3、D4、 B

32、C 5、 BDE 6、DE 7、B1Z301043物權的設立、變更、轉讓、消滅和保護一、不動產物權1(2010-11) 根據物權法 , 下列財產作為抵押物時 , 抵押權自登記時設立的是() 。A. 交通運輸工具 B. 正在建造的船舶、航空器C.生產設備、原材料D. 正在建造的建筑物【解析】原則上 , 我國物權法就不動產物權采登記設立主義; 動產物權采交付主義。不動產物權登記生效主義自登記時生效 , 不登記不發生物權效力例外 : 地役權登記對抗主義自地役權合同生效時設立, 但未經登記不得對抗善意第三人動產物權交付主義自交付時生效例外 : 機動車、船舶、航空器、企業動產登記對抗主義可以不登記 ,

33、但未經登記不得對抗善意第三人2(2006-52) 某企業以其辦公樓作為抵押物向銀行貸款, 并辦理了抵押登記。該抵押權設立的時間為 ( ) 之日。A 抵押合同簽字、蓋章B 房產行政主管部門登記C到公證部門辦理公證D 貸款合同生效3(2012-45) 物權變更自登記時發生法律效力的是() 。A. 船舶所有權B. 土地抵押權C.機動車所有權 D. 地役權【解析】不動產物權 , 登記設立 ; 動產物權 , 交付設立。但要注意 : 這是一般原則 , 法律另有規定或合同另有約定的除外。根據物權法 (P20), 地役權雖然也屬于不動產物權 , 但采登記對抗主義 ( 而不是登記設立主義 ), 即 : 地役權可

34、以不登記 , 自合同生效時設立 ; 但未經登記 , 不得對抗善意第三人。4(2012-84,2011-93)根據物權法 , 當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同, 除法律另有規定或合同另有約定外, 該合同效力為( ) 。A. 合同自辦理物權登記時生效B. 未辦理物權登記合同無效C.合同生效當然發生物權效力D. 合同自成立時生效E. 未辦理物權登記不影響合同效力【解析】物權效力與合同效力的區分原則: 物權效力 , 由物權法評價 ; 合同效力 , 由合同法評價 ; 物權效力與合同效力無關:(1) 不動產物權 , 自登記時生效 ( 不登記不產生物權效力 ) 。(2) 不動產物權合

35、同 , 除法律另有規定或當事人另有約定的外 , 自合同成立時生效 ; 未辦理物權登記的 , 不影響合同效力。二、動產物權52008II-46.3月 16 日, 某施工單位向某建材商購買瓷磚, 并約定合同履行地為建材商所在地 , 由建材商代為托運。 3 月 20 日, 貨物在運輸途中遭遇臺風, 致使部分瓷磚損壞 , 該損失應由 ( )。A. 施工單位承擔B. 建材商承擔C.施工單位和建材商各承擔一半D.建材商承擔 3/4, 施工單位承擔 1/4【解析】動產物權的設立或變更, 自交付生效。但當事人另有約定或法律另有規定的除外。三、物權的保護 ( 未考過 )一般規定侵害物權 , 造成權利人損害的 ,

36、 權利人可以請求損害賠償, 或追究其他民事責任具體規定歸屬、內容發生爭議請求確權無權占有請求返還原物妨害物權請求排除妨害可能妨害物權請求消除危險造成毀損請求修理、重作、更換請求恢復原狀6( 模擬題 ) 根據物權法規定 , 因 ( ),利害關系人可以請求確認權利。A. 物權的歸屬、內容發生爭議的B. 無權占有動產或不動產的C.妨害物權的 D.造成不動產或動產損毀的【參考答案】1、D 2、B3、B4、DE 5、A 6、A1Z301050 建設工程債權制度1Z301052建設工程債的發生根據1(2012-5) 、按照合同約定或法律規定, 在當事人之間產生特定權利義務關系的是( )A、債 B、所有權C

37、、知識產權 D、擔保物權2(2004-71) 、以下關于債的發生根據的表述中, 正確的有 ( ) 。A. 合同 B. 志愿服務C.侵權行為 D.不當得利E.無因管理【解析】債的發生根據, 是指在特定當事人之間引起債的發生的法律事實,包括 :(1) 合同 ;(2) 侵權 ;(3) 不當得利 ;(4) 無因管理。注意B, 講一講有助于深化理解 : 志愿服務與無因管理 , 兩者雖然都是“對他人事務進行管理”, 但無因管理是“沒有法定的或約定的義務” , 而志愿服務 , 在志愿者和受益人之間可能有約定,也可能沒有 ; 無因管理是“為避免他人利益受損失” , 而志愿服務的意圖可能是 “為避免他人利益受損

38、” , 也可能是為增加他人福利; 無因管理的相對人是特定的, 而志愿服務的相對人可能是特定的也可能是不特定的( 如公益服務 ) 。因此 , 不能將志愿服務簡單等同于無因管理。一、合同3(2005-71). 在建設項目施工中, 施工單位與其他主體產生合同之債的情形有() 。A 施工單位與材料供應商訂立合同B 施工現場的磚塊墜落砸傷現場外的行人C施工單位將本應匯給甲單位的材料款匯入了乙單位帳號D材料供應商向施工單位交付材料E 施工單位向材料供應商支付材料款二、侵權4(2012-42) 、施工企業在施工中未采取相應防護措施, 造成第三人人身傷害的 , 其應當承擔 ( ) 責任。A. 合同 B. 不當

39、得利C.無因管理 D. 侵權5(2011-7) 、在建工程的建筑物、 構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的,由建設單位與施工企業承擔連帶責任。該責任在債的產生根據中屬于() 之債。A. 侵權 B. 合同C.無因管理 D.不當得利【解析】注意對比、掌握教材列舉的三種侵權行為: 建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫落、墜落造成他人損害, 所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的, 應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后 , 有其他責任人的 , 有權向其他責任人追償。建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的, 由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償

40、后 , 有其他責任人的 , 有權向其他責任人追償。因其他責任人的原因,建筑物、構筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的, 由其他責任人承擔侵權責任。從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害, 難以確定具體侵權人的 , 除能夠證明自己不是侵權人的外, 由可能加害的建筑物使用人給予補償。6(2006-64) 王某騎自行車路過一個廣場, 掉進一個沒有設置明顯標志且未采取安全措施的基坑中 , 造成腿部受傷 , 花去醫療費用2000 元。王某多次找該項目的建設單位、施工單位索賠, 雙方互相推諉。承擔該責任的主體應是( ) 。A 建設單位 B 施工單位C 王某與建設單位D 王某與施工單位【解析】

41、地面施工致人損害 , 教材已刪除 , 但仍建議掌握。在公共場所、 道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設施, 沒有設置明顯標志和采取安全措施造成他人損害的 , 施工人應當承擔民事責任。7(2005-66) 某項目在施工中 , 項目經理和監理工程師監督管理不到位, 施工人員沒有按規定操作 , 致使磚塊墜落砸傷現場外的行人趙某。對趙某承擔賠償責任的應當是 ( )A 施工人員 B項目經理C監理工程師D 施工單位【解析】危險作業致人損害 , 教材未要求 , 但仍建議掌握 :從事高空、高壓 、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環境有高度危險的作業造成他人損害的 , 應當承擔民事責任 ; 如果能夠

42、證明損害是由受害人故意造成的, 不承擔民事責任。三四 無因管理、不當得利相同點 表現方式法律后果不當得利沒有法律根據 ,也沒有合同根據損人利己返還無因管理損己利人管理費用 +直接損失8(2007-72) 甲建筑設備生產企業將乙施工單位訂購的價值10 萬元的某設備錯發給了丙施工單位 , 幾天后 , 甲索回該設備并交付給乙, 乙因丙曾使用過該設備造成部分磨損而要求甲減少價款1 萬元。下列關于本案中債的性質的說法, 正確的有 ()A、甲錯發設備給丙屬于無因管理之債B、丙向甲返還設備屬于不當得利之債C、乙向甲支付設備款屬于合同之債D、甲向乙少收 1 萬元貨款屬于侵權之債E、丙擅自使用該設備對乙應承擔侵

43、權之債【解析】本題法理精湛 , 難度極高。甲錯發設備給丙 , 甲丙之間構成不當得利之債 , 丙應予返還 , 因此 B 正確 ; 乙向甲支付設備款顯系合同之債,C 正確 ; 乙要求甲扣減價款 1 萬元是因為甲瑕疵給付( 屬于違約行為 ), 仍是合同之債 ,D 錯; 丙擅自使用設備構成侵權 , 應當對設備的物權人承擔侵權責任。 問題是設備屬于動產 ,動產所有權在移交占有時方能變動。因此 , 設備的合法物權人仍然是甲, 丙應當對甲承擔侵權責任而不是對乙,E 錯( 參見物權制度部分 ) 。返回來再看 A 為什么錯 ?注意無因管理是為避免他人受損失而管理他人事務, 丙占有該機器時擅自使用,顯然并無為甲管

44、理事務之意思, 而是侵犯甲的財產權, 因此雙方之間構成的是侵權之債 , 而不是無因管理之債。9(2011-94) 下列行為中 , 構成無因管理的有A. 甲接受委托幫助他人保養施工機具B. 乙見他人倉庫失火遂召集人員參加救火C. 材料供應商丙將施工現場因中暑昏倒的農民工送往醫院救治D. 戊見門前馬路污水井蓋被盜 , 恐致路人跌傷 , 遂插樹枝以警示E. 總承包單位結算時超付分包單位丁 , 丁明知該情況但未告知總承包單位【解析】無因管理 , 指沒有法律上的特定義務 , 也沒有受到他人委托 , 為避免他人利益受到損失 , 自覺為他人管理事務或提供服務。A 不應選 , 因存在委托。 E屬于不當得利。

45、D 爭議極大 , 建議不選。 D, 原題為 2008 年司法考試卷三55 題,我們先分析原題 :下列行為中 , 哪些構成無因管理:D. 丁見門前馬路下水道井蓋被盜致路人跌傷 , 遂自購一井蓋鋪上。原題中司法部給出的D 為正確選項 , 我們可以這樣理解 : 這個人買井蓋是為了防止“不特定的”路人掉下去, 從這個角度來說屬于公益, 不屬于無因管理 , 所以他不能找路人要錢。 但是買井蓋防止路人掉下去這個事情從義務上來說應該屬于市政 , 無論有沒有一個人買井蓋, 市政都負有這樣的義務。 這個人替市政花了錢 ,可以要求市政支付必要費用。 如果市政不給錢 , 相當于該市政花的錢他沒花, 從這個角度來說

46、, 市政不當得利了。但本題中將購買井蓋改為插樹枝, 情況就大不相同 , 我們都知道無因管理是債法規定的內容 , 叫做“無因管理之債” 。而債要求存在“特定的”相對人, 本案中 , 我們發現這個人并未發生管理費用和直接損失 , 也不存在其可以主張費用的債務人。所以應推定這屬于公益行為 , 并不構成無因管理。10(2005-67) 某項目在施工過程中發生火災 , 鄰近的甲單位主動組織人員滅火 , 這一行為減少施工單位的損失 10 萬元 , 甲單位因此損失 1 萬元。以下表述正確的是甲單位 ( ) 。A 只能自行承擔這一損失 B 可以要求施工單位支付 4.5 萬元C有權要求施工單位支付 1 萬元 D應當要求施工單位支付 5 萬元【解析】本題考核無因管理 : 受益人施工單位有義務承擔管理人甲單位的合理的管理費用 +直接損失。本案中未提及甲單位在管理過程中的支出 , 可以推定為0, 直接損失為 1 萬元。112013II-43未進行不動產登記而使得不動產物權的轉讓行為不生效, 則當事人應由此承擔 ( ) 責任。A. 侵權