1、謝謝你的觀賞2019年中級經濟法沖刺案例答案1. (1)合伙協議存在以下不合法之處：有限合伙人不得執行合伙事務，應當包括不享有對合伙企業重大經營活 動的決策權。丁雖為普通合伙人，但不執行合伙事務，因此不應獲得因執行合伙事務付 出了勞動而可得到的報酬。，有限合伙人不能出勞務(2) B銀行在合伙企業不能清償到期貸款債務時：依法可向甲、乙主張合伙企業不能清償部分的債務的全部或部分，因為甲、乙是合伙企業的普通合伙人，甲、乙應對合伙企業的債務承擔無限連帶責任。依法可向己主張合伙企業不能清償部分的債務的全部或部分，因為己是合伙企業新入伙的普通合伙人，依法新入伙的普通合伙人對入伙前合伙企業的債務 同樣承擔無

2、限連帶責任。依法可向丁主張作為普通合伙人依法應承擔的合伙企業不能清償部分的 債務的全部或部分的無限連帶責任，(P49)也可依法按約定的范圍向丁主張抵押 擔保責任(1) 不能，根據擔保法的規定：抵押權人有權放棄抵押權或變更抵押權的 順位。，只要一般保證的保證人依法才享有先訴抗辯權。(4) B銀行有權要求戊承擔20萬元的清償責任，理由是，根據合伙企業法 的有關規定，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業的債務承擔責任。本案中，戊尚有20萬元的出資額未實際繳付。(5) C企業就合伙企業與其發生的交易而形成的損失要求戊公司承擔與普 通合伙人同樣的責任不能得到法院的支持。理由(1)戊公司經理個人而非戊

3、公 司或戊公司法定代表人出面以合伙企業名義與C企業為的交易；(2)戊作為上市公司，C企業沒有理由誤認戊為普通合伙人。根據合伙企業法的規定，只有 在第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與之交易的，該有限合伙人對該筆交易才承擔與普通合伙人同樣的責任。2.甲公司。因為大蒜是動產，除合同有特別約定外，以交付作為其所有權轉移 的標志。甲公司和乙公司約定，大蒜交給丙公司時視為完成交付， 故此時甲公司 是大蒜所有權人。2 .有效。大蒜在交付之前，甲公司仍有所有權，享有處分權，出賣人就同 一標的物訂立的多重買賣合同，合同的效力相互之間是不排斥的。3 .戊公司承擔。在途貨物的買賣，自買賣合同簽訂之日起，標的

4、物意外毀 損滅失的風險由買方承擔。故大蒜毀損滅失的風險由買方戊公司承擔。4 .不能。因為合同具有相對性，甲乙公司是大蒜購銷合同的當事人，甲公 司不能因為第三人戊公司的原因拒付尾款。5 .不能。因為甲公司和乙公司大蒜購銷合同中既約定定金又約定違約金， 乙公司只能選擇適用違約金或者定金。6 .有效。因為甲公司通過向乙公司支付 50萬元綠豆貨款的行為，表示其已 對張某無權代理行為進行了追認。7 .無效。丙公司的轉賣行為屬無權處分(效力待定)行為，因為甲公司拒 絕追認丙公司行為。8 .無權。因為己公司構成善意取得。3. (1)公司董事，監事，高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股

5、份總額的 25% ,上述人員離職后半年內，不得轉讓其所 持有的本公司股份。本案中董事張一任職期內轉讓了股份 35% ,不合法。副經 理王二作為高級管理人員，不能擔任監事，但其在任職期間轉讓20% ,沒超過 25%合法。財務負責人李三離職，臨時報告不必披露。公司的董事，三分之一以上監事或經理發生變動應當臨時報告披露。財務負責人變動不必披露。財務負責人作為高級管理人員離職半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。本案中10月已超過半年。財務負責人李三其轉讓股份行為合法。(2)上市公司擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。(3)上市公司

6、副經理是公司高級管理人員，執行職務時給公司造成損失， 股東應通過監事會提起訴訟而非董事會。上市公司連續180日以上單獨或合計持有公司1 %以上股份的股東書面請求監事會向人民法院提起訴訟。公司自接到請求之日起30日未提起訴訟，非35日，股東才能以股東自己名義向人民法院提起 訴訟。非以公司名義。 公司重大損失，應在臨時報告上披露。(4)持有公司5%以上股份的股東，其持股情況發生變化，才應當臨時報告。 該上市公司4%股份的股東的股份轉讓不必臨時報告，此信息不屬內幕信息。4. (1) C公司與 W公司簽訂的加工承攬合同成立。根據合同法的規定， 當事人約定采用合同書形式訂立合同， 在簽字或者蓋章前，當事

7、人一方已經履行 主要義務，對方接受的，該合同成立。在本題中，W公司雖未在加工承攬合同上簽章，但已經實際履行了主要義務，且 C公司已經接受，加工承攬合同成立。(1) C公司要求判令 W公司支付違約金的主張可以獲得支持， W公司未 按約定時間向C公司支付40%的原材料，已構成違約，根據合同法的規定，應 當承擔違約責任，支付違約金。C公司要求判令 W公司繼續履行合同的主張不能獲得支持，根據合同法 規定，在加工承攬合同中，定作人可以隨時解除承攬合同，W公司作為定作人，可以解除合同，故無需繼續履行合同。(3) C公司可以行使留置權，以該財產折價或拍賣，變賣該財產的價款優 先受償。但債權人留置財產后，通知

8、債務人應當在不少于2個月的期限內履行債 務。逾期不履行的，債權人可依法折價、折賣、變賣留置物從中受償。(4) A、B、C之間的合同屬于融資租賃合同，合同法規定：融資租賃合同 是出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承 租人使用，承租人支付租金的合同。(5) B公司可以向C公司追究違約責任。根據合同法規定，出租人根據承 租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的合同，承租人享有與受領標的物有關的買受 人的權利。(6)應當由C公司向甲公司索賠。根據合同法規定，當事人約定由債務人 向第三人履行債務或履行債務不符合約定的， 應當向債權人承擔違約責任。本題 中，運輸合同中的甲債務人向第

9、三人 B公司履行不符合規定，應當向債權人 C 承擔違約責任。(7)該維修費應當由B公司承擔。根據合同法規定，在融資租賃合同中， 承租人應當履行占有租賃物期間的維修義務。(8)租賃設備不屬于破產財產。融資租賃合同尚未履行完畢，租賃設備的所有權屬于出租人甲。(9)借款數額360萬元。根據合同法規定，借款利息不得預先在本金中扣 除，預先扣除的，應當按照實際借款數額返還借款并計算利息(10)以依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權出質的,出質人與質權人應當訂立書面合同， 并向其管理部門辦理出質登記。質押合 同自簽字之日起生效。以城市房地產抵押的，可向縣級以上房產管理部門辦理抵押物登記手續，

10、 抵押合同自簽字之日起生效。(11)本題中，內保證人承擔連帶責任的保證方式。因為，根據規定，當事 人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。(12)內保證人可以抗辯。內不承擔 A債務人全部債務的保證責任。因為 根據法律規定，同一債權既有保證又有物的擔保時，沒有約定或約定不明確的， 債務人自己提供物的擔保的，應優先執行物的擔保。本題中，同一債權既有債務 人的質押、抵押擔保又有內的保證擔保，應優先執行質押、抵押擔保。(13)乙銀行可以要求解除借款合同。根據規定，借款人未按約定的借款用 途使用借款的，貸款人可以停止發放借款、提前收回借款或解除合同。由于 A 將借款挪作他用，

11、未按規定用途使用借款，因此乙銀行可以解除借款合同。5答：(1)出資方式符合規定。合伙企業法規定合伙人的出資方式可以是貨 幣、實物、土地使用權、知識產權或其他財產權利，經全體合伙人協商一致，合 伙人也可以用勞務出資。(2)合伙企業不得拒絕甲公司的索賠要求。合伙企業法規定，合伙人執行合 伙事務的權利和對外代表合伙企業的權利，者除受到一定的內部限制，如果這種 內部限制對第三人發生效力，必須以第三人知道這一情況為條件。 否則，該內部 限制不對該第三人發生效力，即內部限制不得對抗不知情的善意第三人。本案中，該合伙企業對張三和馬六執行合伙企業事務，對外代表合伙企 業有一定的內部限制，即簽訂購銷合同應經其他

12、合伙人同意。 但甲公司屬于不知 情的善意第三人，故不受抗辯，該購銷合同有效。合伙企業不履行合同義務給甲 公司造成了損失應予賠償。(3)王五屬于當然退伙。因為王五被法院強制執行了其在合伙企業中的全 部財產份額。乙自然人屬于該合伙企業的新入伙人。因為，本案在法院強制執行王 五在合伙企業中的財產份額時，其他合伙人放棄了優先受讓的權利， 故乙自然人 則成為該合伙企業的新合伙人。(4)合伙企業對其債務，應先以其全部財產進行清償；由于該合伙企業的 財產只有30萬，而債務高達60萬，因此，合伙企業財產不足清償的債務部分將 由各合伙人承擔無限連帶責任。合伙企業各合伙人對外負無限連帶責任，對內各合伙人分擔合伙債

13、務(合伙協議有約定的按約定比例分擔， 合伙協議沒有約定比例的，由各合伙人平 均分擔合伙企業的債務)。本案中，該合伙企業各合伙人沒有約定虧損分擔的比 例，故應平均分擔。但內部合伙人之間的分擔比例，對債權人沒有約束力。(5)退伙人對退伙前的債務負連帶責任。本案中，王五雖然已經退伙，但 因合伙企業的債務發生在其退伙前，所以王五仍應與其他合伙人一起承擔連帶清 償責任。拒絕承擔合伙企業債務的理由不成立。乙自然人對入伙前的合伙企業債務承擔連帶責任。拒絕承擔合伙企業 債務理由不成立。6答：(1)要約邀請。(2) 11月20日簽訂確認書的時候。(3)應由買方廣州公司承擔。因為，根據有關規定，買賣運輸途中貨 物

14、的合同，其風險責任轉移的時間，自合同成立時由買方承擔。此案中合同標的 物在運輸途中遭海水浸漬，系在合同訂立之后(11月20日輪船遭臺風襲擊，輪 船可能進水，此外無其他證據能證實存在導致貨物損失的其他原因)，所以損失應由買方廣州公司承擔。(4) 2003年6月30日。因為，從2000年6月30日起訴訟時效中斷。7答：(1)甲公司的法人代表的行為對該公司合同成立有效不構成法律障礙。因為根據法律規定，法人或者其組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的 合同(含擔保合同)，除相對人知道或者應當知道超越權限的以外，該代表行為 有效，合同成立有效。本題中的甲公司的法定代表人的行為， 相對方乙公司并不知情，故

15、其代表行 為有效。(2)乙要求免責理由不成立。所謂不可抗力，因不可抗力不能履行合同依法可免責。但本題中乙公司的遲 延發貨是由于公司內部問題，這不屬于不可抗力。故免責理由不成立。(3)甲拒付款理由不成立。不構成后履行抗辯權。因為甲公司收貨已發送門市部銷售，表明甲已接受貨物，該合同應繼續履行。 乙遲延交貨的違約行為應承擔違約責任。但甲不能以此為由而拒付貨款。(4)抵押合同自簽約之日起生效。本題中的甲公司以兩輛卡車作抵押物， 不屬于法律規定的特定財產抵押，抵 押合同簽約之日起生效。(5)內的不承擔責任的理由不成立。根據有關法律規定，丙為甲債務提供的擔保合同是無效的。丙是國家機關， 按照法律規定，內不

16、能做保證人。但內以擔保合同無效而不必承擔任何責任理由 不成立。因為根據法律規定擔保合同被確認無效時，債務人、擔保人、債權人有 過錯的，應當承擔其過錯各自相應的民事責任。(6) 丁對保證責任可以抗辯。題本題中，丁認為乙違約在先，故擔保合同無效，也不必承擔保證責任。此 項抗辯理由不成立。因為乙履行合同中有違約的行為，但并不因此導致擔保合同無效。丁的擔保 合同有效，應承擔保證責任。丁不承擔甲的全部債務的保證責任。a.因為法律規定同一債權既有保證又有物的擔保時，應優先執行物的擔 保，保證人僅對物的擔保以外的債權承擔保證責任。本題中，同一債權有兩輛卡 4車抵押擔保又有丁作保證擔保。b.因為法律規定同一債

17、務有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合 同約定的保證份額，承擔保證責任。本題中，丙、丁兩個保證人約定份額。內保 證合同無效，丁保證人按約定份額承擔保證責任。(7)已登記的抵押合同抵押權人可以對抗第三人 Ao根據法律規定抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的， 應當經抵押權 人同意。處理方法取得抵押物所有權的受讓人，可以代替債務人清償其全部債務，使抵押權消 滅。受讓人清償債務后可以向抵押人追償。8答：(1)該損失由乙承擔。根據合同法規定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔。(2)由乙享有。根據合同法規定，標的物在交付之前產生的孳息，歸出賣人所有，交付

18、之后產生的孳息，歸買受人所有。(3)該合同效力待定。因為牛款付清之前，牛 3的所有權屬于甲，乙無權處分。 根據合同法規定，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人 訂立合同后取得處分權的，該合同有效。9. (1)銀行以支票金額改動為由，拒絕付款不成立。但是被變造的票據仍有效。(2)裝潢公司應承擔票據責任。裝潢公司是變造人，應對其變造文義負責， 應承擔18萬元的票據責任。(3)商店拒絕承擔理由成立。商店在背書時，記載了不得轉讓”字樣，其后手再背書轉讓，商店對后手的被背書人建材超市不承擔票據責任。(4) B工廠拒絕理由成立。B工廠是被偽造者，持票人對被偽造人不能行 使票據權利。(5) A公司拒絕承擔理由不成立。根據規定，出票人必須按照簽發的支票 金額承擔保證向該持票人付款的責任。但由于 A公司簽章在變造之前，所以應 按原記載內容負責，只承擔10萬元。(6)承兌銀行拒付抗辯不能成立。票據法規定，票據債務人不得以自己與 出票人之間的抗辯事由對抗持票人。(7)抗辯也不能成立。根據規定，定日付款的匯票，自到期日起 10日內可 向承兌人提出付款,銀行承兌匯票到期日2006年9月10日，