1、2011 年司法考試基礎復習法制史考點串聯一、法律思想1、夏商的神權法思想2、西周 “以德配天，明德慎罰 ”。德的要求：敬天、敬祖、保民。3、西漢中期以后 “德主刑輔，禮刑并用 ”董（仲舒 ）。4、宋代以后 “明刑弼教 ”朱（熹 ）。5、清末 “中體西用 ”。二、中國古代重要的民事立法（一）周禮1、基本精神： “親親”父（為首 ）、 “尊尊”君（為首 ）。2、五禮：吉禮 （祭祀）、兇禮 （喪葬 ）、軍禮、賓禮、嘉禮 （冠婚 ）。3、禮刑關系： “出禮入刑 ”;禮“不下庶人，刑不上大夫 ”的含義。4、結婚：原則 （一夫一妻，同姓不婚，父母之命、媒妁之言）;六禮程序 （納采、問名、納吉、納征、請期

2、、親迎 ）。5、離婚：七出 （不順父母、無子、淫、妒、有惡疾、口多言、盜竊）;三不去 （有所娶而無所歸、與更三年喪、前貧賤后富貴 ）。6、繼承：身份 （嫡長子繼承制 ）;財產 （諸子均分 ）。7、契約：買賣契約：質 （長券 ）、劑（短券 ）;借貸契約：傅別 ;質人是專門管理契約的機構。（二）宋代1、婚姻：婚齡的規定 （男年十五，女年十三 ）; 禁止五服以內親屬結婚 （姑舅兩姨兄弟姐妹 結婚例外 ）;原則上禁止在任州縣官與部下、百姓交婚;允許妻子在一定條件下離婚改嫁。2、繼承：允許在室女享受部分繼承權，遺腹子與親生子享有同樣的繼承權;南宋絕戶立繼承人分為立繼 （ 夫亡妻在從妻 ）和命繼 （夫妻俱

3、亡從其尊長親屬 ）。3、契約：買賣契約分為絕賣、活賣、賒賣;租、賃、借 （對房宅的租賃 ）、庸、雇 （對人畜車馬的租賃 ）;負債（不付息的使用借貸 ）、出舉 （付息的消費借貸 ）。三、中國古代重要法典的演變及其特色1、“鑄刑書 ”：公元前 536 年;鄭國;中國歷史上第一次公布成文法的活動。2、“鑄刑鼎 ”：公元前 513 年;晉國;中國歷史上第二次公布成文法的活動。3、法經：李悝制定 ;中國歷史上第一部比較系統的封建成文法典;盜、賊、網、捕、雜（淫、狡、城、嬉、徒、金六禁 ）、具 （總則部分 ）。體現了 “王者之政，莫急于盜賊 ”的思想。4、曹魏律 ：18 篇;將“具律”改為 “刑名 ”，并

4、置于律首 ; “八議”正式入律 （源于西周， 親、 故、賢、能、功、貴、勤、賓 ） 。5、晉律： 20 篇;在“刑名 ”后增加了 “法例”;準“五服以制罪 ”服（制愈近，以尊犯卑，處 罰愈輕 ;以卑犯尊，處罰愈重 ）; 張斐、杜預為之作注。6、北魏律、南陳律：正式規定了 “官當 ”制度，以官職折抵徒刑。7、北齊律： 12篇;將“刑名”、“法例”合并為“名例”，置于律首;規定“重罪十條 ”反（逆、 大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不義、內亂）;為魏晉南北朝時期影響最深遠的法典。8、開皇律：隋文帝 ;規定了 “十惡 ”謀（反、謀大逆、謀叛、大不敬、不道、惡逆、不 孝、不睦、不義、內亂 ），注

5、意與 “重罪十條 ”區別：去掉 “降”，多了“不睦”，強調 “謀”封;建制 五刑 （笞、杖、徒、流、死 ），以勞役刑為主。9、武德律：唐高祖 ;唐代首部法典。10、貞觀律：確立了唐律的主要內容和風格;增設了加役流制度。11、唐律疏議：永徽律與律疏，元以后被稱為唐律疏議，標志著中 國古代立法的最高水平，是中華法系的代表性法典，最大特點為 “禮法合一 ”。12、唐六典：首次規定法官回避制度。13、宋刑統：中國歷史上第一部刊印頒行的封建法典;內容沿襲唐律，但篇下分門。宋代還有編敕：始于宋太祖，仁宗之前 “律敕并行 ”，神宗以后 “以敕代律 ”，神宗時設有 “編敕 所”。14、大明律：洪武二十二年形成

6、名例、吏、戶、禮、兵、刑、工七篇格局;洪武三十年最后定型。15、明大誥：與大明律具有同等法律效力;重典治吏。16、大清律例：中國歷史上最后一部封建成文法典;頒布后，律文不再變化，乾隆十一年定制：條例五年一小修，十年一大修。17、大清會典：清朝康熙、雍正、乾隆、嘉慶、光緒 “五朝會典 ”從;乾隆會典開始，典、例分編。四、中國古代重要的司法原則1、西周：獄 （刑事案件 ）、訟 （民事案件 ）;奴隸制五刑：墨、劓、刖、宮、大辟（死刑的總稱）;三刺（群臣、群吏、萬民 ）;五聽 （辭、色、氣、耳、目 ）。2、秦： （1）以身高確定刑事責任能力。 “甲小未及六尺，有馬一匹自牧之，今馬為人敗， 食人稼一石，

7、問當論不當 ?不當論及賞 （償 ）稼 ”法律答問 ;（2）公室告 （賊殺傷、盜，百 姓必須告發 ），非公室告 （子盜父母，父母擅殺、刑、髡子及奴妾，不得告發和受理）;（3） 誣告反坐。3、漢： （1）上請：始于漢高祖 （ “郎中有罪耐以上，請之 ”，）到東漢時成為普遍特權 ;（2）恤 刑原則：始于漢景帝 （ “年八十以上、 八歲以下，及孕者未乳、 師、侏儒，當鞠系者， 頌系之”）; （3）親親得相首匿原則：正式確立于漢宣帝，以卑匿尊免罪;（4）春秋決獄： “論心定罪 ” ;（5）秋冬行刑 （謀反大逆除外 ） 。4、唐：區分公罪與私罪 （公罪從輕 ）;自首免罪 （附條件：犯罪未發 ;不能 “不盡

8、”、“不實”; 不適用于越度關、奸、私習天文、折傷人、謀反等重罪;上繳或償還贓物 ），自新減輕處罰 ;化外人原則 （同一國籍的按其本國法， 不同國籍的按中國法 ）; 類推原則 （舉輕明重， 舉重明輕 ）; 保辜制度 ;依法刑訊，眾證定罪 ; 三司推事 （大理寺卿、刑部侍郎、御史中丞 ）;三司使 （大理寺評 事、刑部員外郎、監察御史 ）;都堂集議制 （死刑案件 ）。5、宋：折杖法 （反逆、強盜等重罪除外 ）; 配役刑 （源于五代后晉天福年間，杖脊、配人、 刺面 ）;凌遲 （首用于五代時的西遼，北宋仁宗時使用，神宗熙寧以后成為常刑，南宋慶元條 法事類將其作為法定刑 ）;提點刑獄司：巡視州縣，輕者立

9、斷，重者奏裁;翻異別勘 ; 洗冤 集錄：南宋，世界最早的法醫學著作。6、元：四等人 ;蒙漢異法 （蒙古人及宗室的案件由中央大宗正府審理，漢人及南人的案 件由刑部審理 ）。7、明：從重兼從新原則 ;重其所重 （賊盜、錢糧 ），輕其所輕 （風俗、禮教 ）; 州縣審結笞杖 案件，省提刑按察使司審結徒刑案件，軍流以上案件由中央決定;原告就被告 ;軍民分訴分轄制;廷杖 （明太祖朱元璋首用 ）;廠、衛干預司法。8、清：州縣決定笞杖刑，督撫批復徒刑案件;會審：秋審 （地方上報的斬監候、絞監候案件 ），朝審（刑部判決的重案， 京師附近斬監候、 絞監候案件 ），結果分為情實、 緩決、可矜、 留養承嗣。五、中國古

10、代重要的刑罰和罪名1、秦漢：（1）徒刑：城旦、舂（五年）;鬼薪、白粲（四年）;隸臣、妾（三年）;司寇、作如司寇 （二 年）;候（一年）;（2）恥辱刑：髡 （去發）、耐（或完，留發 ）;（3）死刑： “具五刑 ”。2、唐：六殺 （謀殺、故殺、斗殺、誤殺、過失殺、戲殺 ）; “六贓 ”（受財枉法、受財不枉法、 受所監臨、強盜、竊盜、坐贓 ），坐贓與職權無關。3、明：奸黨罪 （明太祖時期創設 ）;充軍 （終生充軍和永遠充軍 ）。六、中國古代司法機關的演變1、西周：大司寇。2、秦漢：廷尉 ;3、監察制度開始于秦朝：秦以御史大夫為首;西漢繼續以御史大夫為首。4、西漢武帝設司隸校尉 （監察京師及鄰近各郡

11、）和刺史 （監察各州 ） 。5、北齊時改廷尉為大理寺。6、唐宋設大理寺 （審判中央百官案件、京師徒以上案件、刑部移送的須重審的死刑與疑 難案件 ）、刑部 （復核全國徒以上案件，包括大理寺審理的和地方上報的，其中死刑還須報皇 帝批準 ）、御史臺， 御史臺分為臺院 （糾彈中央百官 ）、殿院 （糾彈百官失禮行為 ） 、察院（糾察州 縣）。7、明清時的中央司法機構為刑部 （審判）、大理寺 （復核）、都察院，統稱 “三法司 ”。七、中國古代重要的改革1、商鞅變法：改 “法 ”為 “律”全;面貫徹法家 “以法治國 ”和“明法重刑 ”主張，實行 “輕罪重 刑”、 “不赦不宥 ”，鼓勵告奸，實行連坐。2、文、

12、景帝改革刑制：文帝改革 （ 因緹縈為父上書而起 ;黥刑改為髡鉗城旦舂 ;劓刑改為 笞三百 ;斬左趾改為笞五百 ; 斬右趾改為棄市 ），存在改輕為重的缺陷，景帝進一步改革（劓刑笞三百改為笞二百，斬左趾笞五百改為笞三百;笞三百改為笞二百，笞二百改為笞一百），并頒布箠令。3、三國兩晉南北朝： （1） 北魏太武帝時正式批準死刑復奏制度，為唐代的死刑三復奏奠 定基礎。唐太宗將三復奏改為五復奏;（2）宮刑被廢除 ;北周首創流刑五等之制 ;死刑分絞、斬 ;規定了鞭刑和杖刑。八、中國近代法制（一）清末1、變法修律：以中體西用為指導思想 ;中華法系開始解體，為中國法律的近代化奠定了初步基礎。2、1908 年頒布

13、欽定憲法大綱 （中國歷史上第一個憲法性文件， “皇帝專權，人民無權”）各; 省設諮議局和中央資政院 （其性質不同于西方的議會組織 ）;1911 年憲法重大信條十 九條 （武昌起義爆發后起草，縮小了皇權，但堅持“皇帝神圣不可侵犯 ”，未提人民權利 ）。3、大清現行刑律： 1910 年頒行，在大清律例的基礎上稍加修改而成，是一部 過渡性法典 （取消六部體例，分 30 門;民事性質不再科刑 ;廢除凌遲，增加新的罪名 ）。4、大清新刑律： 1911 年公布，未及施行 ;是中國歷史上第一部近代意義上的專門刑 法典 （總則、分則 ;主刑、從刑，罪刑法定主義，緩刑制度），后附暫行章程。5、1904 年欽定大

14、清商律是第一部商律 .由商部起草后奏準頒行。6、大清民律草案： 1911 年完成，未正式頒行 ;中學為體，西學為用 ;總則、債、物 權（ 松岡義正起草 ）、親屬、繼承 （修訂法律館會同禮學館起草 ）。7、司法機構的改革：四級三審制 ;刑部改為法部 （司法行政 ） ，大理寺改為大理院 （最高審 判機關 ）;審、檢合署。8、領事裁判權： 1843年英國在 中英五口通商章程及稅則 中首先獲得 ;被告主義原則。9、觀審制度：原告是外國人。10、會審公廨： 1864 年清政府與英美法協議設立。（二）民國1、1912 年中華民國臨時約法：中國歷史上最初的資產階級憲法性文件; 民權主義 ;三權分立 ;責任內

15、閣制 ;特別修改程序。2、1913 年“天壇憲草 ”：北洋政府的第一部憲法草案 ;堅持責任內閣制， 并限制總統任期。3、1914 年袁記約法：總統制，軍閥 * 全面確立的標志。4、1923年中華民國憲法 （ “賄選憲法 ”：）中國歷史上首部正式頒行的憲法 ;規定了 “國 權”和 “地方制度 ”。5、1947 年中華民國憲法：規定的政體不倫不類。南京國民政府立法的特點：繼受 法與固有法混合 ;普通法與特別法并存 （動員戡亂時期臨時條款頒布于1948 年）;立法與司法脫節。九、羅馬法1、公元前 450 年十二表法：羅馬國家第一部成文法;諸法合體，私法為主，程序法優于實體法。2、查士丁尼統一了市民法

16、 （共和國前期 ;僅適用于羅馬市民 ;國家行政管理、訴訟程序、 財產、婚姻家庭和繼承 ）與萬民法 （共和國后期 ; 適用于羅馬市民與外來人以及外來人與外來人 之間關系 ;所有權和債權 ）。3、市民法的淵源包括羅馬議會 （民眾大會，平民會議，百人團會議 ）的法律、元老院決 議、裁判官告示、法學家解釋 ;萬民法的淵源主要是外事裁判官的告示。4、五大法學家 （蓋尤斯、伯比尼安、保羅、烏爾比安、莫迪斯蒂努斯）法學著作與法律解釋具有法律效力。5、國法大全：查士丁尼法典、查士丁尼法學總論（法學階梯 ） 、查士丁尼學說匯纂 （法學匯編 ）、查士丁尼新律，標志著羅馬法達到了最發達階段。6、羅馬法上的人格由自由

17、權、市民權和家庭權三種身份權構成。7、羅馬法沒有法人術語，但有了初步的法人制度：社團法人和財團法人。8、羅馬婚姻制度經歷了 “有夫權婚姻 ”向 “無夫權婚姻 ”演變9、羅馬法的繼承分為遺囑繼承和法定繼承，遺囑繼承優先。10、羅馬法的債的原因：契約 ;準契約 ;私犯 ;準私犯。11、羅馬法的訴訟程序：法定訴訟、程式訴訟、特別訴訟。12、羅馬法的復興： 始于 1135 年查士丁尼學說匯纂 原稿被發現 ; “注釋法學派 ”到“評 論法學派 ”。十、英美法系（一）英國1、英國法的歷史沿革： （1） 封建法律體系的形成：普通法、衡平法、制定法;（2） 資產階級革命后英國法的變化：國會立法加強，確立議會主

18、權原則，制定法地位提高;內閣成為最高行政機關 ;普通法和衡平法在內容上得到充實， 并被賦予資產階級含義 ;（3） 現代英國法的發 展：立法程序簡化，委任立法大增;選舉制度進一步完善，基本確立了普遍、秘密、平等、公正的選舉原則 ;社會立法和科技立法活動加強 ;歐盟法成為英國法的重要淵源。2、普通法：遵循先例 （最基本原則 ），程序先于權利 （最重要特征 ） 。3、衡平法：遵循先例，與普通法沖突時優先。4、制定法：效力高于判例法。5、高級法院：上議院 （實際上的最高法院 ）、樞密院司法委員會、最高法院 （上訴法院、 高等法院、皇家刑事法院 ）。6、陪審制度：英國是現代陪審制的發源地，陪審團的裁決一般不允許上訴，但法官可以撤銷。7、律師：出庭律師、事務律師 （可在低級法院出庭 ）。（二）美國1、1787 年聯邦憲法是世界上第一部近代意義上的成文憲法，憲法修正案是改變憲法的 唯一方式。2、美國的立法和司法雙軌制。3、聯邦最高法院的司法審查權： 確立于 1803 年 “馬布里訴麥迪遜 ”案，宣告了聯邦憲法 的最高地位。4、美國頒布了世界上最早的反壟斷法。5、美國刑法創造了緩刑制度，并將教育觀念和人道主