論在校大學生的兼職勞動權(quán)益保護姓名：陳雷 學院：法學院（刑法方向） 學號：1213424075 完成時間：2013年12月10日論在校大學生的兼職勞動權(quán)益保護摘要: 現(xiàn)在，高校大學生兼職已經(jīng)成為一種校園時尚。由于大學生的特殊身份，目前我國勞動法并沒有將其認定為真正意義上的勞動者，大學生在兼職過程中權(quán)益遭到侵害時往往得不到有效的救濟和保護。大學生兼職勞動的種類分為非全日制用工性質(zhì)的勞動與勞務(wù)關(guān)系性質(zhì)的勞動，大學生兼職期間的勞動權(quán)益保護應從勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系兩個方面進行。充分利用新頒布的勞動合同法中的保護機制，無疑可以更有效地促進大學生兼職期間勞動權(quán)益的保護。關(guān)鍵詞 大學生兼職 勞動關(guān)系 非全日制用工 權(quán)益保護大學生兼職除了能夠補貼生活支出，積累一定的社會經(jīng)驗外，還有利于提高心理承受能力和人際交往能力。新出臺的勞動合同法將大學生的非全日制用工性質(zhì)的兼職勞動權(quán)益已納入保護之中，但其規(guī)定過于籠統(tǒng)，可操作性不強。因此，如何切實落實對大學生這一特殊群體的兼職勞動權(quán)益的保護就成了需要探討的問題。一、 兼職大學生具備勞動者主體資格對于兼職的在校大學生能否屬于勞動法意義上的勞動者，學者現(xiàn)多持肯定態(tài)度，司法實踐中一些法官在審判此類案件時也對兼職大學生的勞動主體資格予以了肯定。在校大學生要成為勞動者，具有勞動者的主體資格，即須具有勞動權(quán)利能力和勞動行為能力。依據(jù)勞動法，在校大學生當然地享有勞動權(quán)利能力。就兼職大學生的勞動行為能力來說，目前在大學校園內(nèi)，除去少數(shù)少年班以及部分大一學生外，絕大部分在校大學生的年齡基本已滿18 周歲，多數(shù)身體健康，具備一定的文化水平、技能水平。大學生雖要在校學習，但有較多的課余支配時間，如寒暑假、節(jié)假日。由此可見在校大學生具備勞動行為能力的四要件，即年齡、健康、智力與行為自由要件。兼職大學生是否具備勞動者主體資格，不能僅僅因為他們的大學生身份一概而論，他們在從事具體工作時的角色就是普通的勞動者而非在校大學生，應該嚴格地就事論事。二、 兼職大學生勞動關(guān)系的認定勞動關(guān)系是指勞動者與用人單位之間在實現(xiàn)勞動過程中所建立的社會經(jīng)濟關(guān)系。勞動關(guān)系表現(xiàn)為勞動者與用人單位企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關(guān)、社會團體、個體經(jīng)濟組織等基于有償勞動而發(fā)生的各種關(guān)系。鑒于在校大學生在兼職的內(nèi)容、形式、期限等各方面存在一定差異性，對于其是否能夠認定為勞動關(guān)系需要結(jié)合具體情況進行考量。如果大學生兼職所從事的是類似提供家教服務(wù)的職業(yè)，這種關(guān)系即為雇傭關(guān)系，它是雇主和受雇人達成契約的基礎(chǔ)上成立的。雇傭合同是合同的一種，主要適用合同法，非勞動合同而理應不受勞動法與勞動合同法的保護。盡管兼職大學生可具備勞動者主體資格，但其與用人單位是否建立了勞動關(guān)系需要進一步分析，這就需要對一些可行性的具體依據(jù)加以考量，就案件的具體情況進行認定。從兼職大學生從事的工作與用人單位之間的關(guān)系來看，只要他們之間具有從屬關(guān)系，大學生在工作中需要嚴格遵守用人單位的規(guī)章制度，接受用人單位的監(jiān)督與管理，那么兩者之間建立的就是一種不平等主體之間的勞動關(guān)系。隸屬性是勞動關(guān)系的本質(zhì)特征之一。但是這種勞動關(guān)系本身由于大學生身份的特殊性，與一般意義上的勞動關(guān)系不同。大學生并未被納入單位的正式編制，用人單位也沒有法律義務(wù)為學生承擔社會保險責任，學生的人身檔案關(guān)系仍然是在學校里，但是不能由此否定大學生事實勞動者的法律地位。另外，現(xiàn)實中判斷勞動關(guān)系有許多形式標志，如員工名冊、考勤登記表、工作證和工資支付等。司法實踐中，對于勞動關(guān)系的認定，遵循有形式標志的，一般依形式標志；無形式標志的，或形式標志與實質(zhì)標準不一致的，依實質(zhì)標準。三、大學生非全日制用工勞動權(quán)益維護的制度構(gòu)建作為一名勞動者，辦理社會保險是對其勞動關(guān)系最基本的肯定與保障。但辦理社會保險與人事檔案又有著間接的關(guān)系，因為社會保險的審批資料是放進人事檔案進行保管的，兼職大學生的人事檔案是不可能從學校轉(zhuǎn)走的，否則就不存在在校就讀關(guān)系，加之大學生兼職事件本身的暫時性決定了兼職大學生的社會保險問題不能簡單套用一般勞動者社會保險的辦理方式和方法。于是，我們設(shè)想這樣一種實施措施，將除工傷保險以外兼職大學生應享受的社會保險收益化為特定的待遇，也就是說兼職單位雖不用專門辦理相應的社會保險手續(xù)，但亦要付出相應的成本，即將相應的社會保險費支出轉(zhuǎn)化為給兼職大學生的特定待遇，隨每月的工資發(fā)放。對于工傷保險，由于是勞動者因公受傷才能享受到的社會保險制度，健康正常的非因公受傷的勞動者是不享受工傷保險帶來的收益，因此兼職單位可不將工傷保險費轉(zhuǎn)化為特定的待遇，但兼職大學生一旦因公受傷，兼職單位就必須按工傷事故給予適當?shù)馁r償。這樣既避免辦理社會保險手續(xù)與人事檔案制度相沖突的問題，又使得因勞動關(guān)系而產(chǎn)生的相應利益得到落實。除了非全日制用工的勞動關(guān)系性質(zhì)的兼職外，大學生中較大一部分人從事的是勞務(wù)關(guān)系的兼職,如家教。在他們從事兼職的過程中,同樣排除不了各方面權(quán)益受侵害的現(xiàn)象，因此，對這部分人的權(quán)益進行保護是十分必要的。一方面，要從學校方面加強對大學生兼職權(quán)益的保護。作為勞動力市場的重要參與者的大學，在內(nèi)部成立一個為廣大兼職學生提供保護和服務(wù)的“中介”勤工助學機構(gòu)。此機構(gòu)由老師和學生組成，主要職能是為兼職大學生提供服務(wù)及幫助兼職權(quán)益受損的大學生。學生需要做兼職(不論是自己找兼職還是通過學校的“中介”機構(gòu)獲得兼職)時，先經(jīng)由此機構(gòu)與用人方談判簽訂合同,合同由學校、用人方及學生各持一份。在學生兼職期間，學生要向?qū)W校定期不定期地反映其遇到的各種問題，同時勤工助學機構(gòu)要經(jīng)常主動了解學生及用人方的狀況。當學生權(quán)益得不到保障或受損失時，由學校勤工助學機構(gòu)出面幫助解決。另一方面，學生要學會從自身角度保護自己的兼職權(quán)益。首先，學生要主動加強法律意識，通過多種渠道和資源學法、知法、懂法以及用法，這樣，才會知道自己的合法權(quán)益是否受到侵害、受到何種程度的侵害以及如何運用法律武器來維護自身的合法權(quán)益。其次，要強化危害防范意識和自我保護意識。由于大學生接觸的社會范圍相對狹小，他們涉世不深，缺少社會經(jīng)驗，一些“黑心”用人方把社會責任感“冷落”在一邊，無視大學生的利益，利用大學生的“無知”損害他們的權(quán)益，使大學生成為他們獲益的廉價勞動力和犧牲品。所以，大學生迫切需要提高危害防范意識和自我保護意識，識破“黑心”用人方的“面紗”。四、在校大學生兼職的權(quán)益保護兼職大學生盡管可與用人單位建立勞動關(guān)系，但這種勞動關(guān)系不同于一般的普通勞動關(guān)系，通常被認定為非全日制用工，是一種特殊的勞動關(guān)系。因此，勞動法對他們權(quán)益的保護有很多不同于普通勞動者的地方。就勞動法對非全日制用工的規(guī)定來說，在校大學生兼職享有以下權(quán)利：其一，大學生兼職不應該約定試用期。我國勞動合同法規(guī)定，對于非全日制用工的，用人單位一律不得約定試用期。也就是說，用人單位不能對利用業(yè)余時間從事兼職的大學生規(guī)定試用期。其二，大學生兼職應適用最低工資標準。勞動法規(guī)定，全日制用工勞動者執(zhí)行的是月最低工資標準，非全日制用工不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標準。大學生在校外兼職的時候，如果屬于全日制工作的，按照月最低工資標準來計算；如果屬于非全日制工作的，按照非全日制工資標準來計算。并且，非全日制用工勞動報酬結(jié)算周期最長不得超過十五日。其三，我國勞動法律規(guī)定，非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議，并不一定要訂立書面勞動合同。非全日制用工雙方當事人不簽訂書面勞動合同并不違反法律的強制性規(guī)定。但大學生校外兼職時應盡可能與用人單位簽訂書面合同，以免需要維護自己權(quán)利的時候無證據(jù)證明。從長遠來看，由于在校大學生兼職在客觀上有存在的合理性及一定的社會價值，所以這種現(xiàn)象仍可能在很長一個時期內(nèi)存在、發(fā)展。如果不確認大學生兼職是勞動關(guān)系，當他們的勞動權(quán)益受到侵害時就無法可依。因此有必要盡快制定相關(guān)法律法規(guī)來規(guī)范大學生兼職，完善在校大學生的勞動者主體資格認定制度，明確將在校學生兼職納入勞動法與勞動合同法的調(diào)整范圍。國家教育、勞動和社會保障部門，應該根據(jù)實際情況，盡快出臺相關(guān)規(guī)章制度，加強對大學生兼職的權(quán)利保護，切實降低大學生因兼職期間權(quán)益受損進行維權(quán)的成本，保障大學生的合法權(quán)益。另外，政府對中介機構(gòu)應實行嚴格的市場準入制度。政府勞動部門應該加大監(jiān)管力度，制訂詳細的就業(yè)市場準入規(guī)則，不斷規(guī)范就業(yè)市場。相關(guān)職能部門也應