第八章-知識產權法律制度（一）第三節 知識產權法律制度知識產權是權利主體對于智力活動創造的成果和經營活動中的標記、信譽依法享有的權利。考點1：專利權的客體（）專利權的客體，是指專利權指向的智力成果。并非所有的發明創造都可以被授予專利權。1.授予專利權的客體（1）根據我國專利法律制度的相關規定，專利權的客體包括發明、實用新型和外觀設計三類。這三類客體統稱為發明創造。（2）授予專利權的發明、實用新型應當具備新穎性、創造性和實用性；授予外觀設計專利權應當具備新穎性。（3）實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發給相應的專利證書，同時予以登記和公告。而發明則經過實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予專利權的決定，發給發明專利證書，同時予以登記和公告。2.不授予專利權的客體我國專利法第條規定，對下列各項，不授予專利權：（1）科學發現；（2）智力活動的規則和方法；（3）疾病的診斷和治療方法；（4）動物和植物品種；【提示】對動物和植物品種的生產方法，可以依照專利法的規定授予專利權。（5）用原子核變換方法獲得的物質；【提示】雖然屬于技術發明的范圍，但因為涉及國家安全而不授予專利權（6）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。【提示】將平面印刷品排除在專利權的客體之外，主要原因是其更多地體現為一種視覺上的藝術美，而非技術上的新的進步。除此之外，違反法律的發明創造、違反社會公德的發明創造以及妨害公共利益的發明創造，不授予專利權；對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用遺傳資掠，并依賴該遺傳資摞完成的發明創造，不授予專利權。【例-單選題根據專利法律制度的規定，下列各項中，可成為專利權客體的是.外科大夫甲發明的手術新方法.數學家乙發明的能夠運用新計算方法的教學用具C.夭文學家丙發現的一顆新的小行星.植物學家丁通過雜交方法培育的新物種網校解析：正確答案是。因為疾病的治療方法、科學發現和植物新品種都是不授予專利權的對象，因此，選項、都不能成為專利權的客體。考點2：專利申請人（）專利申請人是指按照法律規定有權對發明創造或者設計提出專利申請的人。一般情況下，專利申請人包括發明人或者設計人、共同完成發明創造或者設計的人、職務發明中的單位、完成發明創造的外國人、繼受取得申請權的人等。因此，申請人與發明人、設計人不一定相同。1.非職務發明的申請人。（1）發明人、設計人是對已經完成的發明創造或者外觀設計的實質性特點作出創造性貢獻的人。【提示】在完成發明創造、設計過程中，只負責組織工作的人、為物質技術條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發明人、設計人。（2）發明人、設計人必須是自然人，由于發明、設計是事實行為而非法律行為，因此發明人、設計人不要求必須具有完全的民事行為能力。【提示】對于限制民事行為能力的和無行為能力的發明人、設計人申請專利的，應該按照民事法律行為的有關規定進行。（3）非職務發明創造的發明人、設計人在發明或設計完成后，取得專利申請權。如果對于已經完成的發明創造的實質性特點做出創造性貢獻的人有兩個以上，可以作為共同申請人提出專利申請。2.職務發明創造的申請人。職務發明創造，是指執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造。（1）執行本單位的任務所完成的職務發明創造是指：1）在本職工作中作出的發明創造；履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發明創造；2）退休、調離原單位后或者勞動、人事關系終止后年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。【提示】所稱本單位，包括臨時工作單位；所稱本單位的物質技術條件，是指本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術資料等。（2）職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。（3）利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造，單位與發明人或者設計人訂有合同，對申請專利的權利和專利權的歸屬作出約定的，從其約定。（4）被授予專利權的單位應當對職務發明創造的發明人或者設計人給予獎勵：發明創造專利實施后，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發明人或者設計人給予合理的報酬。3.繼受取得申請權的專利申請人。繼受取得申請權的專利申請人，主要包括通過合同取得申請權和通過繼承取得申請權兩種情況。（1）通過合同取得申請權是指對于已經完成的發明創造，雙方當事人在合同中約定發明人將其已經完成的發明創造的專利申請權轉讓給對方。（2）中國單位或者個人向外國人、外國企業或者外國其他組織轉讓專利申請權的，應當依照有關法律、行政法規的規定辦理手續。（3）轉讓專利申請權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權的轉讓自登記之日起生效。（4）若擁有專利申請權的自然人死亡的，其專利申請權可以作為一項民事權利由其繼承人繼承。4.外國申請人。（1）在中國沒有經常居所或者營業場所的外國人、外國企業或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據專利法辦理。（2）在中國沒有經常居所或者營業場所的外國人、外國企業或者其他外國組織在中國申請專利或者辦理其他專利事務時，應當委托依法設立的專利代理機構辦理。5.同樣的發明創造只能授予一項專利權。但是，同一申請人同日對同樣的發明創造既申請實用新型專利又申請發明專利，先獲得的實用新型專利權尚未終止，且申請人聲明放棄該實用新型專利權的，可以授予發明專利權。兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造申請專利的，專利權授予最先申請的人。6.發明人或者設計人有權在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人。專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標識。考點3：授予發明和實用新型專利權的條件（）授予專利權的發明、實用新型應當具備新穎性、創造性和實用性。1.新穎性，是指該發明或者實用新型不屬于現有技術、該專利權的外觀設計應當不屬于現有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的發明、實用新型或者外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。申請專利的發明創造在申請日以前6個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：（1）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；（2）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；（3）他人未經申請人同意泄露其內容的。2.創造性，是指與現有技術相比，該發明具有突出的實性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。3.實用性，是指該發明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。考點4：專利申請的原則（）1.先申請原則（1）兩個以上的申請人分別就同樣的發明創造申請專利的，專利權授予最先申請的人（先申請的判斷標準是專利申請日）。（2）如果兩個以上申請人在同一日分別就同樣的發明創造申請專利的，應當在收到國務院專利行政管理部門的通知后自行協商確定申請人。2.一申請一發明原則（1）一件發明或者實用新型專利申請應當限于一項發明或者實用新型。但是，屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型，可以作為一件申請提出。（2）一件外觀設計專利申請應當限于一項外觀設計。但是，同一產品兩項以上的相似外觀設計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計，可以作為一件申請提出。3.優先權原則（1）外國優先權發明或者實用新型專利申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，享有優先權。外觀設計專利申請人自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，享有優先權。（2）本國優先權申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。【提示】外觀設計沒有“本國優先權”。考點5：專利申請的受理、審查和批準（）1.初步審查2.公布申請國務院專利行政部門收到發明專利申請后，經初步審查認為符合專利法要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。3.實質審查發明專利申請自申請日起3年內，國務院專利行政部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查；申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。國務院專利行政部門認為必要的時候，可以自行對發明專利申請進行實質審查。4.授予專利權發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，發給發明專利證書，同時予以登記和公告。發明專利權自公告之日起生效。5.專利復審專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內，向專利復審委員會請求復審。專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴（復審前置）。考點6：專利權的內容及其保護與限制（）1.專利權的內容（1）專利權可以分為專利人身權利和專利財產權利。（2）專利人身權利主要是指發明人、設計人的署名權。（3）專利財產權利主要包括制造權、使用權、許諾銷售權、銷售權、進口權、轉讓權、許可權、標記權等。2.專利權的保護范圍（1）發明或者實用新型的保護范圍，以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求。（2）外觀設計專利權的保護范圍，以表示在圖片或者照片中的該外觀設計專利產品為準。【例-判斷題】發明專利權的保護范圍，以說明書及附圖為準。（）（2017年）網校答案：考點7：侵犯專利權的行為及例外（）除法律另有規定外，在專利權有效期內，未經專利權人的許可，以營利為目的實施他人專利的行為。1.侵犯專利權的行為（1）未經專利權人許可，以營利為目的實施其專利的行為。發明和實用新型未經專利權人許可，為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計未經專利權人許可，為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。（2）假冒專利（包括但不限于）在未被授予專利權的產品或者其包裝上標注專利標識，專利權被宣告無效后或者終止后繼續在產品或者其包裝上標注專利標識，或者未經許可在產品或者產品包裝上標注他人的專利號。銷售第項所述產品。【提示1】專利權終止前依法在專利產品、依照專利方法直接獲得的產品或者其包裝上標注專利標識，在專利權終止后許諾銷售、銷售該產品的，不屬于假冒專利行為。【提示2】銷售不知道是假冒專利的產品，并且能夠證明該產品合法來源的，由管理專利工作的部門責令停止銷售，但免除罰款的處罰。2.不屬于專利侵權的行為（1）權利窮竭專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的，不視為侵犯專利權。（2）在先使用非專利權人在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，在專利權人獲得專利權后，非專利權人有權在原有的范圍內繼續制造、使用該專利技術，不視為侵犯專利權。（3）臨時過境臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的，不視為侵犯專利權。（4）為科研和實驗的使用專為科學研究和實驗而使用有關專利的，不視為侵犯專利權。（5）藥品及醫療器械強制審查例外為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的，不視為侵犯專利權3.專利的強制許可（僅限于發明或者實用新型，不包括外觀設計）（1）專利權人自專利權被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當理由未實施或者未充分實施其發明或者實用新型專利的，只要申請人能夠提供證據，證明其以合理的條件請求專利權人許可實施其專利，而未能在合理的時間內獲得許可，國務院專利行政部門可以根據申請人的申請，予以實施的強制許可。（2）發明或者實用新型的專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響，國務院專利行政部門可以根據申請人的申請，予以實施的強制許可。（3）在國家出現緊急狀態或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發明或者實用新型專利的強制許可。（4）為了公共健康的目的，對取得專利權的藥品，國務院專利行政部門可以給予制造、出口的強制許可。（5）一項取得專利權的發明或者實用新型比此前