高等教育出版社第十章證據的收集與保全

第一節證據收集概述第二節收集證據的要求第三節收集證據的方法第四節證據保全第五節非法證據排除規則高等教育出版社本章導學收集證據是訴訟中十分重要的工作。訴訟中收集證據的主體具有多元性，包括公安機關、檢察機關、法院、當事人、律師等。各主體之間收集證據的目的存在著差異性、收集證據的權力（利）也有所不同，收集的對象也具有多樣性。收集證據應當依法進行、應當全面客觀、深入細致，對涉及保密的證據還應當保守秘密。高等教育出版社收集證據的方法包括詢問、訊問、搜查、勘驗、檢查、鑒定、辨認等。在證據有可能滅失或者今后難以取得時，應當及時采取訴前或訴訟中的證據保全措施。在本章的學習中，需要著重把握證據收集的要求和方法，訴前證據保全與訴訟證據保全的不同條件。高等教育出版社第一節證據收集概述

【10—1】在一起房產糾紛案件中，由于爭議事實涉及被告某房產公司在該小區建設過程中是否擅自更改建筑規劃，王律師便拿著從律師事務所開的調查介紹信到該市的規劃局調查，但規劃局工作人員卻以該規劃涉及局里的工作秘密為由拒絕提供相關資料。高等教育出版社問：（1）規劃局是否應當向王律師提供相關的資料？（2）遭到拒絕后，王律師應當采取什么樣的方法來獲取證據？高等教育出版社一、收集證據的概念與特征

收集證據，也稱“調查取證”，簡稱“取證”，是指各相關主體為查明或證明特定的事實，運用適當的方法，去查找、發現、獲取各種證據材料的活動。收集證據的活動，既可發生在訴訟之中，又可發生在訴訟之外。高等教育出版社在訴訟活動中，收集證據具有如下特點：1．取證主體的多元性2．取證目的的差異性3．取證權力的差異性4．取證對象的多樣性

高等教育出版社二、收集證據的主體

（一）公安機關、檢察機關（二）法院（三）律師（四）當事人高等教育出版社第二節收集證據的要求

收集證據需遵循以下要求：（一）依法收集依法收集，是指收集證據的活動需依照法律規定的權限、程序和方式進行。這主要是對司法機關收集證據提出的要求，尤其是對刑事訴訟中的公安機關和檢察機關收集證據提出的要求。

高等教育出版社（二）全面、客觀全面、客觀地收集證據是對訴訟中司法機關收集證據提出的要求。在民事訴訟中，收集證據的全面性實際上是通過雙方當事人收集證據的活動來實現的。

高等教育出版社（三）深入、細致深入、細致也是收集證據的基本要求之一。深入、細致是全面、客觀的保障，只有真正做到深入、細致，才能保證收集證據是全面的、客觀的。（四）保守秘密我國相關的法律對保密要求均有規定。高等教育出版社第三節收集證據的方法

【10—2】某公安機關在偵破一起兇殺案時，偵查人員發現了另一起正在偵破的盜竊案件的犯罪嫌疑人的藏身之處。為防止其逃脫，偵查人員決定立即進行抓捕。在抓捕過程中，偵查人員對其住處進行了搜查，查獲了盜竊的贓物。由于時間緊迫，偵查人員未辦搜查證。問：（1）偵查人員的搜查是否合法？（2）如果搜查不合法，搜查取得的贓物是否可以作為定案的證據？

高等教育出版社收集證據的方法是指取證者發現證據、獲取證據所采用的手段和措施。取證者的身份不同，能夠采用的方法也會存在區別。證據的種類不同，收集證據采用的方法也不同。高等教育出版社訴訟中取證的方法主要有：（一）詢問（二）訊問（三）搜查（四）勘驗、檢查（五）鑒定（六）辨認（七）實驗（八）技術偵查措施高等教育出版社第四節證據保全【10—3】家住河北保定市的作家張某一日在北京某新華書店發現其創作的一本暢銷小說放在書架上，該書的出版者為某出版社。張某從未許可該出版社出版過他創作的作品，于是便和該出版社聯系，出版社告訴張某他們從未出版過這本小說。經了解，該書由山東菏澤的一家印刷廠印制，該廠現在還在印這本書。問：張某為了在起訴前取得侵權的證據，可以采用哪些方法？高等教育出版社一、證據保全的概念證據保全，是指法院在起訴前或在對證據進行調查前，依據申請人、當事人的申請，或依職權對可能滅失或今后難以取得的證據，予以調查收集和固定保存的行為。證據保全是一種事先固定和保存證據的制度。

高等教育出版社二、證據保全的條件1．證據可能滅失或者在將來難以取得。2．在開庭前進行。這是證據保全時間方面的條件。高等教育出版社三、證據保全的類型訴前證據保全與訴訟證據保全依申請保全和依職權保全由公證機關保全和由法院保全高等教育出版社四、證據保全的程序申請證據保全一般應采用書面形式。申請人提出申請時，應向法院表明需要保全的證據的種類、該證據能夠證明的案件事實以及要求采取證據保全措施的理由。法院收到申請后，如果認為符合采取證據保全措施的條件，應裁定采取證據保全；如認為不符合條件，應裁定駁回。在必要時，法院應當責令申請證據保全的當事人提供擔保。高等教育出版社法院采取證據保全措施，通常情況下，應通知雙方當事人于實施保全行為的期日到場。四、證據保全的程序高等教育出版社法院采取證據保全措施，需要根據不同證據的特點，采用不同的方法。不論采用哪種方法進行保全，都應當做到客觀、全面、真實地反映證據的本來面目。經保全獲得的證據，應當由采取保全措施的法院存卷保管。

五、證據保全的方法高等教育出版社第五節非法證據排除規則一、非法證據排除規則概述（一）非法證據與程序法治（二）非法證據排除規則的立法發展（三）非法證據排除規則的概念解讀高等教育出版社（一）非法證據排除規則的適用范圍1.非法言詞證據第一，在證據方面，嚴格限定于三類證據；第二，在取證手段方面，嚴格限定于特定的非法取證手段；第三，在排除方式上，立法要求絕對排除。二、刑事訴訟領域的非法證據排除規則高等教育出版社2.非法實物證據非法實物證據是指收集方法不符合法定程序且可能影響司法公正的物證、書證。第一，在適用范圍上，我國的非法實物證據規則僅適用于物證、書證。第二，排除非法實物證據應同時具備以下三個條件，即取證程序不合法；可能嚴重影響司法公正；不能補正或者作出合理解釋。高等教育出版社（二）司法機關排除非法證據的職責1.偵查機關對于依法應當予以排除的非法證據，偵查機關應當予以排除，不得作為制作起訴意見書的依據。

高等教育出版社2.檢察機關調查核實職責排除職責證明責任高等教育出版社3.

審判機關（1）排除程序的啟動條件一是審判人員依職權啟動；二是依當事人及其辯護人、訴訟代理人的申請啟動。（2）進行非法證據調查的時間人民法院對于排除非法證據的申請，既可以在法庭審理中進行調查，也可以在庭前會議中進行調查。高等教育出版社（3）排除非法證據的證明責任及證明方式（4）排除非法證據的證明標準排除非法證據并不要求必須由充足證據證明確實發生了非法取證的行為。高等教育出版社民事訴訟領域的非法取證行為主要包括三種情形：（1）采用刑事違法行為所收集的證據；（2）采用侵犯他人人格權、隱私權、商業秘密權等重要民事權益的方式所收集的證據；（3）采用違背法律禁止性規定或嚴重違背公序良俗等方法收集的證據。三、民事訴訟領域的非法證據排除規則高等教育出版社“以非法手段取得的證據”（1）嚴重違反法定程序收集的證據材料；（2）以違反法律強制性規定的手段獲取且侵害他人合法權益的證據材料；（3）以利誘、欺詐、脅迫、暴力等手段獲取的證據材料。四、行政訴訟領域的非法證據排除規則高等教育出版社1.李某與蔣某于2015年結婚，婚后生一女。自2017年10月后，李某時常深夜才回家，蔣某問及，李某稱在單位加班或在外應酬。蔣某起疑心，遂在自己家的電話中安裝錄音裝置，錄得李某與某酒樓女服務員高某的談話，在電話中李某表示他喜歡高某。蔣某還請一調查公司調查李某在外的情況，該調查公司派人跟蹤李某，拍到李某與高某在公園樹林里親吻的照片。練習案例高等教育出版社調查公司還租下了高某隔壁的一套房間，在墻壁上鉆洞后安裝了攝像機，拍到李某與高某在一起做愛的錄像帶。后來，蔣某向法院提起離婚訴訟，主張被告李某有第三者才致使婚姻破裂，并將電話錄音、照片、錄像帶作為證據提交給法院。問：這三份證據是合法證據還是非法證據？

高等教育出版社2.甲公司是一家研究開發企業管理軟件的公司，乙公司是甲公司的代理商。后來，甲公司發現乙公司一邊銷售甲公司的正版軟件，一邊偷偷地賣盜版軟件，便取消了乙公司的代理商資格。甲公司懷疑乙公司仍然在盜賣甲公司的軟件，便派出員工，偽裝成客戶，向乙公司購買甲公司的軟件，并指明要買盜版軟件。乙公司的員工不知情，便同意賣盜版軟件。在買賣過程中，乙公司的員工還告訴對方說