法理學筆記

一.法律現象與法學

1.法律現象：

(1)法律現象就是與人類社會生活的強制章法有關的一切

現象。

(2)法律現象是所有社會現象中最能體現人類社會生活需

要最能體現人類智慧結晶的文明現象。

(3)法律現象就是與法律有關的一切文化現象，或者可以

說就是廣義的法律文化。

2.法律現象的構成：法律規(guī)范，法律設施，法律思想，法律

技藝。

3.法學：

法學就是有關法律現象的科學，是研究法律現象的規(guī)律或

原理的科學，亦即探究法律現象的原理規(guī)律以及完善人類

法制之方的學問，是一門有關社會共同生活的規(guī)范學科。

法學的構成：法理學，法史學，部門法學。法學的三個層

面：規(guī)范層面，事實層面，價值層面。

二.法理學及其在法學中的地位：

法理學是法律科學體系的關鍵或基礎的部分。

地位：

(1)法理學是法學中的通識之學。

(2)法理學是法學的哲理之學。

（3）法理學是法學的科學之學。

三.法理學的內容體系

（1）有關法哲學的基本問題的理論

（2）有關法制度學的基本問題的理論

（3）有關法社會學基本問題的埋論

（4）有關法文化學基本問題的理論

（5）有關法學學基本問題的理論

四.學習法理學的意義

（1）有助于把握各部門法學的基礎知識和一般理論

（2）是部門法學學習和研究深入升華的需要

（3）是深入認識法律與政治經濟文化宗教自然環(huán)境等現象

的之間的關系的需要

（4）是認識法學與其他社會科學之間關系的需要

五.法的特性

（一）行為控制性：法律直接調整人的行為。法律是通過強制

性控制人的行為來調整社會關系的。

行為控制性的體現：L法律以調整人的行為為調整社會關

系的主線途徑。法針對行為不針對思想。2.法律對人的行為

的調控具有更大的強制性。

（二）權利義務性：法律以權利和義務規(guī)定為基本內容。

（三）規(guī)范性：法律具有高度的概括性和嚴密的邏輯性。

（四）國家意志性：法律由國家創(chuàng)制。

（五）國家強制性：法律由國家強制力保證明施。

（六）普遍性：法具有更為普遍的約束力。

六.法的本質

一.法的本質的三個層次

1.初級本質：國家意志性

2二級本質：階級意志性

3.終極本質：物質制約性

二.法本質理論歸納為四個方面：（教材歸納）

1法是意志與規(guī)律的結合

2,法是階級統(tǒng)治和社會治理的手段

3.法是調整利益和實現社會正義的工具

4.法最終由社會物質生活條件決定

張俊杰所著《法理學案例教程》的歸納為：

1.法是統(tǒng)治階級意志的體現

2.法的內容由一定物質生活條件下的利益和需要決定

3.經濟以外的原因是法的內容所必不可少的原因

4.法是意志性與規(guī)律性階級性與社會性利益性與正義性的

統(tǒng)一

5.法是理與力的統(tǒng)一

注意：

1法律反應統(tǒng)治階級的意志.，并不意味著法律對統(tǒng)治階級內

部組員的違法犯罪就不加約束。

2.法律反應統(tǒng)治階級的意志，并不意味著法律就完全不顧及

被統(tǒng)治階級的愿望和規(guī)定。

3.法律反應統(tǒng)治階級的意志，并不意味著不保護社會公共利

益。

4.法律應當體現統(tǒng)治階級的共同意志，并不等于任何法律在

實際上都能體現統(tǒng)治階級的共同意志。

七.法的要素

法的要素包括三部分：法律概念，法律規(guī)則，法律原則。

法的要素的特性：個別性，局部性；多樣性，差異性；整

體性，不可分割性。

--法律概念

1.定義：是指概括抽象多種法律現象或法律事實的共同特性

而形成的范圍。（又稱法律術語）。

2.分類：

（1）依概念波及的內容來分，可分為：涉人概念，涉事概

念，涉物概念。

（2）按概念確實定性程度來分，可分為：確定性概念，不

確定性概念。

（3）按法律概念涵蓋面大小來分，可分為：一般法律概

念，部門法律概念。

（4）按法律概念的功能來分，可分為：描述性法律概念，

規(guī)范性法律概念。

注意：法律概念不是法律規(guī)則或法律原則，而是表述法律

規(guī)則或法律原則之內容的工具，因此，法律概念不是完全

獨立的法的要素，而是依附于法律規(guī)則或法律原則。

3.法律概念的功能：體現和辨別功能；認識功能；科學化功

能（完善功能）

二.法律規(guī)則

1.含義：是指法律體系中詳細規(guī)定權利和義務，并設置對應

的法律后果的行為準則。（法律規(guī)則是構成法律的首要成

分，意在建立和維護法律秩序）

2.特性：微觀指導性；可預測性；可操作性強（直接合用

性）確定性程度高。

3.法律規(guī)則的邏輯構造：假定條件，行為模式（關鍵），法

律后果。

行為模式：可為模式，應為模式，禁為模式。

法律后果：合法后果，違法后果。

4法律規(guī)則與法律規(guī)范以及法律條文間的關系：

（-）法律規(guī)則與法律規(guī)范的關系：法律規(guī)范是相對于道

德規(guī)范宗教規(guī)范等其他社會規(guī)律范而言的，這時我們說

“法律規(guī)范”就好比是在說“法律”，而法律規(guī)則只是法

律的一種要素；立法者創(chuàng)制的是規(guī)范，法律科學表述的是

規(guī)則，前者是規(guī)定性的，后者是論述性的；規(guī)則較規(guī)范詳

細，規(guī)范比規(guī)則抽象。

（二）法律規(guī)則與法律條文的關系：1.法律規(guī)則是法律條文

的在內容，法律條文是法律規(guī)則的體現形式。2法律規(guī)則及

其構成要素在法律條文中的體現形式是多種多樣的，兩者

不是一一對應的。其體現為：一種法律條文有也許完整地

體現了法律規(guī)則的構成要素，也有也許體現了兩個以上的

法律規(guī)則，尚有也許主線不體現法律規(guī)則；一種完整的法

律規(guī)則可以由數個法律條文表述，甚至表述在不一樣的法

律文獻中。3.法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個要素或若干要

素。

5.法律規(guī)則的分類：

（一）按法律規(guī)則的內容不一樣，可分為：授權性規(guī)則，

義務性規(guī)則，權義復合規(guī)則。

（二）按法律規(guī)則的功能和作用不一樣，可分為：調整性

規(guī)則（先行為后規(guī)則），構成性規(guī)則（先規(guī)則后行為）

（三）按照法律規(guī)則的強制性程度的不一樣，分為強行性

規(guī)則，任意性規(guī)則。

（四）按照法律規(guī)則內容確實定性程度的不一樣，可分

為：確定性規(guī)則，委任性規(guī)則，準用性規(guī)則。

三.法律原則

1.含義：是指為法律規(guī)則提供指導思想，處在基礎或本源地

位的法律原理和價值準則。法律原則是法律精神的集中體

現，是法律制度的關鍵。

2.法律原則的功能：指導功能，評價功能，裁判功能。

3.法律原則的分類：

（一）按原則的覆蓋面不一樣，分為：基本法律原則，詳

細法律原則。

（二）按原則產生的基礎不一樣，分為：政策性原則，公

理性原則。

（三）按原則的內容不一樣，分為：實體性原則，程序性

原則。

4.法律原則的合用條件：1.要窮盡法律規(guī)則方能適使用方法

律原則。2除非為了實現個案正義，否則不得舍棄法律規(guī)則

直接適使用方法律原則。3沒有更強理由，不得徑直適使用

方法律原則。

有關例題13.明確規(guī)定主體的權利、義務，不需要援用其

他法律文獻加以闡明的法律規(guī)則稱為（C）。

A.準用性規(guī)則

B.委任性規(guī)則

C.確定性規(guī)則

D.混合性規(guī)則

下列有關法的本質和特性對的的表述是（ABC）

A具有國家意志的屬性B具有國家強制性

C以法律權利、法律義務為內容D法是僅對特定人合

用的規(guī)范

〈〈商標法〉規(guī)定：“商標使用人應當對使用其商標的商

品質量負責”這是（BCD）

A授權性規(guī)范B確定性規(guī)范

C義務性規(guī)范D強制性規(guī)范

一種法律條文（C）表述一種法律規(guī)范

A必須B應當C也許D不也許

對法的強制力表述錯誤的是（AC）

A法具有強制力是法區(qū)別于其他社會規(guī)范的基本特性之一

B法的強制力來源于國家，以國家的名義由國家機關依法定

的程序進行

C法的強制力具有潛在性和直接性

D法的國家強制力不是保障法實行的唯一力量

法的三要素中占主體地位的是（C）

A法律概念B法律原則C法律規(guī)范D法律條文

規(guī)范自身并未規(guī)定行為規(guī)則，而是規(guī)定授權其他機關加以

規(guī)定。這種法律規(guī)范是（B）

A確定性規(guī)范B委任性規(guī)范C準用性規(guī)范D授權性規(guī)

范

“以暴力干涉他人婚姻自由的，告訴的才處理”。這一規(guī)

定屬于（C）

A授權性規(guī)范B強制性規(guī)范C任意性規(guī)范D準用性規(guī)

范

“無勞動能力或生活困難的父母，有規(guī)定子女給付贍養(yǎng)費

的權利”該規(guī)定屬于（BCD）

A義務性規(guī)范B任意性規(guī)范C授權性規(guī)范D確定性規(guī)

范

簡述法的三要素之間的關系。

答：（1）法律概念是對事實狀態(tài)進行區(qū)別和界定

（2）法律規(guī)范是賦予一種事實狀態(tài)以法律意義

（3）法律概念和法律原則為法律規(guī)范的理解和實行服務，

法律規(guī)范是法律原則的詳細化

八.法的形式

1.形式：是指法的內容的形式即法的詳細的外部體現形態(tài)，

重要是法由何種國家機關制定或承認，具有何種體現形式

或效力等級。

2.形式與淵源的關系：兩者的聯(lián)絡：法的淵源和法的形式都

屬于一國法律制度的前提性和基礎性的要素；從實質上

講，法的形式本屬于法的淵源的一種，即法的效力淵源或

形式淵源。

兩者的區(qū)別（1）質的規(guī)定性不一樣（2）存在狀態(tài)不一樣

（3）詳細范圍不一樣（4）分析角度不一樣。

3?現代中國法的形式

（―）憲法

（二）法律（狹義）

1、法律包括基本法律和基本法律以外的法律。

2、地位和效力僅次于憲法。

3、在全國人大閉會期間，全國人大常委會也有權對全國人

大制定的法律在不一樣該法律基本原則相抵觸的條件下進

行部分補充和修改。但尤其行政區(qū)基木法，全國人大常委

會無權修改。全國人民代表大會有權變化或者撤銷它的常

務委員會制定的不合適的法律。

4、全國人民代表大會通過的法律由國家主席簽訂主席令予

以公布。常務委員會通過的法律由國家主席簽訂主席令予

以公布。

5、下列事項只能制定法律（《立法法》第八條）：①國家

主權的事項；②各級人民代表大會、人民政府、人民法院

和人民檢察院的產生、組織和職權；③民族區(qū)域自治制

度、尤其行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；④犯罪和刑

罰；⑤對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施

和懲罰；⑥對非國有財產的征收；⑦民事基本制度；⑧基

本經濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的基本制

度；⑨訴訟和仲裁制度；⑩必須由全國人民代表大會及其

常務委員會制定法律的其他事項。

（三）行政法規(guī)

1、國家最高行政機關即國務院所制定的規(guī)范性文獻。

2、行政法規(guī)的地位和效力僅次于憲法和法律，不得與憲法

和法律相抵觸。

3、行政法規(guī)可以就下列事項作出規(guī)定：

①為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項；②憲法規(guī)

定的國務院行政管理職權的事項。

4、行政法規(guī)由總理簽訂國務院令公布。

5、全國人大常委會有權撤銷國務院制定的同憲法、法律相

抵觸的行政法規(guī)、決定和命令。

（四）地方性法規(guī)

1、省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會根

據本行政區(qū)域的詳細狀況和實際需要，在不一樣憲法、法

律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。

2、較大的市的人民代表大會及其常務委員會根據本市的詳

細狀況和實際需要，在不一樣憲法、法律、行政法規(guī)和本

省、自治區(qū)的地方性法規(guī)相抵觸的前提卜，可以制定地方

性法規(guī)，報省、自治區(qū)的人民代表大會常務委員會同意后

施行。

3、較大的市是指省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經濟

特區(qū)所在地的市和經國務院同意的較大的市。

4、地方性法規(guī)僅在本行政區(qū)域內具有法的效力。

5、地方性法規(guī)可以就下列事項作出規(guī)定：①為執(zhí)行法律、

行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據本行政區(qū)域的實際狀況作詳細

規(guī)定的事項；②屬于地方性事務需要制定地方性法規(guī)的事

項。

6、省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會制定的地方性法規(guī)

由大會主席團公布公告予以公布。

省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會制定的地

方性法規(guī)由常務委員會公布公告予以公布。

較大的市的人民代表大會及其常務委員會制定的地方性法

規(guī)報經同意后，由較大的市的人民代表大會常務委員會公

布公告予以公布G

7、全國人大常委會有權撤銷同憲法、法律和行政法規(guī)相抵

觸的地方性法規(guī)；省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會有

權變化或者撤銷它的常務委員會制定的和同意的不合適的

地方性法規(guī)。

（五）民族自治法規(guī)

1、民族自治地方的人民代表大會有權根據當地民族的政

治、經濟和文化的特點，制定自治條例和單行條例。

2、自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人民代表大會常

務委員會同意后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行

條例，報省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會

同意后生效。

3、自治條例和單行條例可以根據當地民族的特點，對法律

和行政法規(guī)的規(guī)定作出變通規(guī)定，但不得違反法律或者行

政法規(guī)的基本原則，不得對憲法和民族區(qū)域自治法的規(guī)定

以及其他有關法律、行政法規(guī)專門就民族自治地方所作的

規(guī)定作出變通規(guī)定。

4、自治條例和單行條例報經同意后，分別由自治區(qū)、自治

州、自治縣的人民代表大會常務委員會公布公告予以公

布。

5、自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法

規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方合用自治條例和單行條例

的規(guī)定。

6、全國人民代表大會有權撤銷全國人民代表大會常務委員

會同意的違反憲法和立法法第六十六條第二款規(guī)定的自治

條例和單行條例；全國人民代表大會常務委員會有權撤銷

省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務委員會同意的違

反憲法和立法法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行

條例。

（六）行政規(guī)章

1、國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行

政管理職能的直屬機構，可以根據法律和國務院的行政法

規(guī)、決定、命令，在本部門的權限范圍內，制定規(guī)章。

部門規(guī)章規(guī)定的事項應當屬于執(zhí)行法律或者國務院的行政

法規(guī)、決定、命令的事項。

2、省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據

法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)，

制定規(guī)章。

地方政府規(guī)章可以就下列事項作出規(guī)定：①為執(zhí)行法律、

行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項；②屬

于本行政區(qū)域的詳細行政管理事項

3、部門規(guī)章由部門首長簽訂命令予以公布。地方政府規(guī)章

由省長或者自治區(qū)主席或者市長簽訂命令予以公布。

4、國務院有權變化或者撤銷不合適的部門規(guī)章和地方政府

規(guī)章；地方人民代表大會常務委員會有權撤銷本級人民政

府制定的不合適的規(guī)章；省、自治區(qū)的人民政府有權變化

或者撤銷下一級人民政府制定的不合適的規(guī)章。

（七）其他法的形式

1、中央軍事委員會根據憲法和法律，制定軍事法規(guī)。中央

軍事委員會各總部、軍兵種、軍區(qū)，可以根據法律和中央

軍事委員會的軍事法規(guī)、決定、命令，在其權限范圍內，

制定軍事規(guī)章。

2、一國兩制條件下尤其行政區(qū)的規(guī)范性文獻。

3、經濟特區(qū)所在地的省、市的人民代表大會及其常務委員

會根據全國人民代表大會的授權決定，制定法規(guī)，在經濟

特區(qū)范圍內實行。經濟特區(qū)法規(guī)根據授權對法律、行政法

規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經濟特區(qū)合用經濟特

區(qū)法規(guī)的規(guī)定。

對以上法的形式的效力等級所作的闡明：

1、憲法具有最高的法律效力，一切法律、行政法規(guī)、地方

性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵

觸。

2、法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。

3、行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。

4、地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。

5、省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)

域內的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。

6、部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等

效力，在各自的權限范圍內施行。部門規(guī)章之間、部門規(guī)

章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國

務院裁決。

7、部門規(guī)章與地方性法規(guī)之間的效力沒有高卜之分。地方

性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確

定怎樣合用時，由國務院提出意見，國務院認為應當合用

地方性法規(guī)的，應當決定在該地方合用地方性法規(guī)的規(guī)

定；認為應當合用部門規(guī)章的，應當提請全國人民代表大

會常務委員會裁決。

九.法的淵源

1.定義:法的淵源也稱“法源”或“法律淵源”是指法的來

源，源泉，源頭，亦即法產生的原因，途徑或根據。

2.分類

(-)根據內容的不一樣，法的淵源分為法的實質淵源，

法的效力淵源，法的內容淵源，法的形式淵源，法的歷史

淵源等。

(二)根據與否體現于法律條文形式，法的淵源可分為法

的正式淵源和法的非正式淵源。法的正式淵源是指從國家

規(guī)范性法律文獻的明確條文中得到的淵源。法的非正式淵

源是指那些尚未在正式法律中得到明文體現，但又具有法

律意義的準則和觀念。

3.法的重要淵源

（-）法律（1.制定法及其權威解釋2.判例法）

（-）習慣

（三）法理和學說

（四）國家和有關社會組織的政策

（五）道德規(guī)范和正義觀念

（六）國際公約和國際通例

（七）社團規(guī)章和民間合約

（八）外國法

注意：在司法實踐，在法源的選用上遵照的原則是：先正

式淵源后非正式淵源。

十^法的分類

一、法的分類的定義

法的分類，就是以一定的原則，將法與法之間的界線廓

清。其實質是法與法之間的一種界線或邏輯構造問題。

我國法理學上的法的分類范圍，大體上是從形式的或技

術的角度波及兩方面問題：一是法的一般分類；二是法的

特殊分類。

二、法的一般分類

法的一般分類，指適合于世界各國和地區(qū)的法的分類,

即對各國和地區(qū)具有普適性的法的分類。

一般可從如下五個角度劃分。

（一）國內法與國際法

這是以法的創(chuàng)制和合用范圍的不一樣為原則所作的分類。

國內法是指由國內有立法權的主體制定的、其效力范圍一

般不超過本國主權范圍的法。

國際法是由參與國際關系的兩個或兩個以上國家或國阮組

織間制定、承認或締結確實定其互相關系中權利和義務

的、并合用于它們之間的法。國際法的體現形式有國際公

約和國際習慣。

實踐中我國處理國際法與國內法關系的問題

《中華人民共和國民法通則》第142條規(guī)定：“中華人民共

和國締結或者參與的國際公約同中華人民共和國的民事法

律有不一樣規(guī)定的，合用國際公約的規(guī)定，但中華人民共

和國申明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人

民共和國締結或者參與的國際公約沒有規(guī)定，可以合用國

際習慣。”第105條規(guī)定：“根據本章規(guī)定合用外國法律或

者國際通例的，不得違反中華人民共和國的社會公共利

益”。

（二）成文法與不成文法

這是以法的創(chuàng)制方式和體現形式的不一樣為原則所作的分

類。

成文法又稱制定法，是指有立法權或立法性職權的國家機

關制定或承認的以規(guī)范化的成文形式出現的規(guī)范性法律文

獻。

不成文法又稱非制定法，是指由國家有權機關承認的、不

具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有規(guī)范化成文形式

的法。

（三）主線法與一般法

這是以法的地位、效力、內容和制定程序的不一樣為原則

所作的分類。這種分類重要合用于成文憲法制國家。

主線法又稱“母法”，指的是在整個法的形式體系中居于

最高地位的法。

一般法又稱“子法”或派生法，是指主線法以外的所有

法。

四）實體法與程序法

這是以法所規(guī)定的內容不一樣為原則所作的分類。

實體法又稱主體法，是規(guī)定實體權利和義務的法，即規(guī)定

法律關系主體在實體上享有什么權利、承擔什么義務以及

對應的法律后果的法律。

程序法又稱助法，一般認為是規(guī)定怎樣實現實體法的程序

或手續(xù)的法律。

實體法與程序法的分類是相對而言的，而不是絕對的。

五）一般法與尤其法

這是以法的合用范圍的不一樣為原則所作的分類。

一般法是指在一國范圍和一般時間內，對一般的人和事均

可合用的法。

尤其法是指僅限于特定地區(qū)、特定人、特定事項或特定期

間合用的法。

一般法與尤其法的劃分是相對的，而不是絕對的。

一般法與尤其法的劃分無論對于立法活動還是對于法律合

用均有具有重要的理論和實踐意義。

三、法的特殊分類

法的特殊分類，是指僅合用于某一類或某某些國家和地區(qū)

的法律的分類。

（一）一般法與衡平法

一般法與衡平法的劃分存在于一般法法系國家，這是以英

國法老式中先后出現的兩種不一樣法形式所作的分類。

一般法是專指英國在11世紀后由法官通過判決形式逐漸形

成的一般合用于英格蘭的一種判例法。

衡平法是指英國在14世紀后對一般法的修正和補充而出現

的一種判例法

（二）聯(lián)邦法與聯(lián)邦組員法

聯(lián)邦法與聯(lián)邦組員法的劃分僅存在于聯(lián)邦制國家。

聯(lián)邦法是指整個聯(lián)邦立法機關制定、并在全聯(lián)邦實行的法

律。

聯(lián)邦組員法是指由聯(lián)邦組員國的立法機關制定、并在該組

員國內實行的法律。

（三）公法與私法

公法與私法的劃分重要存在于民法法系國家。

舉例聯(lián)絡區(qū)別

功能上調整法的價值

具有互對象本位目的

序

政

家

國

秩

公法行補性，國家國家

公

和

法

個

與

，都是為干預利益

平

珊

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統(tǒng)

卜一.法律部門

一、法律部門釋義

法律部門，也稱部門法，是根據一定原則和原則所劃定

的調整同一類社會關系的法律規(guī)范的總稱。

法律部門離不開規(guī)范性法律文獻，但兩者并不是一種

概念。

二、法律部門的劃分原則

（一）重要原則：法律所調整的社會關系

（二）輔助原則：法律調整的措施

三、法律部門的劃分原則

（-）整體性原則

（二）合適平衡原則

（三）前瞻性原則

法律體系的概念

法律體系，也稱為部門法體系，是指由一國現行的所

有法律規(guī)范按照不一樣的法律部門分類組合而形成的一種

呈體系化的有機聯(lián)絡的統(tǒng)一整體。

二、法律體系的特性

第一，法律體系是一國所有現行法律構成的體系，反

應一國法律的現實狀況。

第二，從構造上看，法律體系可以分為內部構造和外

部構造。它規(guī)定門類齊全、構造嚴密、內在協(xié)調。

第三，法律體系是客觀法則和主觀屬性的有機統(tǒng)一。

現代中國的法律體系

2月28日，國務院新聞辦公室刊登《中國的法治建

設》白皮書。

白皮書說，現代中國的法律體系，部門齊全、層次分

明、構造協(xié)調、體例科學，重要由七個法律部門和三個不

一樣層級的法律規(guī)范構成。

七個法律部門是：憲法及憲法有關法，民法商法，行

政法，經濟法，社會法，刑法，訴訟與非訴訟程序法（注

意與法的形式中的憲法相辨別）

三個不一樣層級的法律規(guī)范是：法律，行政法規(guī)，地

方性法規(guī)、自治條例和單行條例。

十二.法的效力

一、法的效力概述

法的效力，是指法律對處在一定期間、空間中的人應當具

有的國家強制作用力，包括約束力和賦予力。

法的效力可以分為規(guī)范性法律文獻的效力和非規(guī)范性法律

文獻的效力。

法的效力來源于多方面原因的綜合影響，它既有現實的根

據，也有道德和心理的根據。

法律效力有三個層次：即法律的應然效力、法律的事實效

力、法律的道德效力。

二、法的效力范圍

法的效力應當有明確的范圍，即法律的生效范圍。它是指

法律效力在對象、地區(qū)、時間等維度所形成的作用場。

法的效力范圍一般包括法律的時間效力、空間效力、對人

的效力

（一）法的對人效力的概念

法的對人效力是指一種國家的法律發(fā)生作用力的主體范

圍，即法對哪些主體合用或有效。

這里的“人”包括自然人和法所擬制的人一一法人和其他

組織。

國籍意義上的“人”：本國人、外國人、無國籍人。

行為空間意義上的“人”：在本國行為的人；在外國行為

的人。

法的對人效力的原則：

屬人主義原則：是指以行為人的國籍為原則，即法對具有

本國國籍的人合用，而不管他們在本國領域內或在本國領

域外。

屬地主義原則：是指以行為人的國籍為原則，即法對具有

本國國籍的人合用，而不管他們在本國領域內或在本國領

域外。

本國領域

自然意義上的領土：

領陸、領空、領水及其底土

延伸意義上的領土：

本國駐外大使館、領事館；

在本國領域外的本國船舶和飛行器（旗國主義）

保護主義原則：以保護本國利益為標精確定法律的效力，

主張只要侵害了本國國家或本國公民的利益，不管實行侵

害行為的人的國籍怎樣，也不管侵害行為與否發(fā)生在本國

領域內，都要受到本國法律的追究。

折衷主義原則：是指以屬地主義為基礎，結合屬人主義和

保護主義原則來確定本國法律的效力。

首先，不管本國人、外國人還是無國籍人，凡在一國領土

上從事法律行為的人，原則上一律合用該國法律。

這一規(guī)定有兩個例外：

一是，有關公民義務，民法中的婚姻、家庭、繼承，刑法

中有特殊規(guī)定的某些犯罪，一般要合用國籍國法。（由于

各國有關這些方面的立法是不相似的）

二是，根據國際公約和國際通例，享有外交特權與豁免權

的人，合用其本國法。

另一方面，對在外國的本國人，本國法有條件地合用。這

意味著既尊重其所在國的主權，同步也最大程度地保護本

國在外國的僑民。

最終，本國法可以有條件地合用于在本國領域外侵害本國

利益的外國人。

(三)現代中國法律對人的效力的規(guī)定

(1)對中國公民和組織的效力。中國公民和組織在中國領

域內一律合用中國法律。在中國領域外原則上仍合用中國

法律，但當中國法律與其居住國法律沖突時，應區(qū)別不一

樣狀況，并根據有關國際公約、通例和國內法的特殊規(guī)定

來確定在某一詳細場所應合用哪國的法律。

(2)對外國人的效力。我國法對外國人的效力分兩和狀

況：首先，對于在我國領域內的外國人和無國籍人，除法

律另有規(guī)定外，一律合用我國法，我國法既保護其合法權

益，又追究其違法責任。另一方面，在我國領域外的外國

人，假如侵害了我國國家或公民的權益，或者與我國公民

發(fā)生法律交往，也可合用我國法律規(guī)范。

四、法的空間效力

法的空間效力是指法生效的地區(qū)范圍，即法在哪些地方具

有拘束力。

1、法的域內效力

法的域內效力是指法在本國主權管轄領域內的約束力。它

包括兩種狀況：一是法在全國范圍內有效；二是法在國家

部分區(qū)域有效。

2、法的域外效力（對人的屬人主義原則和保護主義原則引

起）

法的域外效力，指法不僅在國內并且在本國主權管轄領域

外有效

五、法的時間效力

（一）法的時間效力的概念

法的時間效力是指法律具有效力的時間期間，包括法的生

效、法的失效和法律的溯及力等三個要素。

（二）法的生效時間

法律的生效時間是指法律從何時起開始發(fā)生法律效力

法的生效形式

第一種形式是法律自公布之日起開始生效。

《中華人民共和國國籍法》第18條規(guī)定：“本法自公布之

日起施行”。

第二種形式是法律公布之后通過一段時間后生效。其中又

分兩種狀況：

（1）由法律自身規(guī)定詳細生效時間。

《中華人民共和國證券法》于1998年12月29日通過并公

布，該法最終一條規(guī)定，“本法自1999年7月1日起施

行“。

（2）由法定機關以命令的方式宣布生效時間。

《香港尤其行政區(qū)基本法》和《澳門尤其行政區(qū)基本

法》，這兩個法律的生效時間是由全國人大以決定的形式

規(guī)定生效日期的。

第三種形式是比照其他法律以確定本法的生效時期。［這

種狀況是一種特殊狀況，此后應當不會出現）

1986年12月2日公布的《中華人民共和國企業(yè)破產法》

（試行）規(guī)定：“本法自全民所有制工業(yè)企業(yè)法實行滿3個

月之日起施行

（三）法的失效時間

法的失效時間，又稱法律終止生效的時間，是指法律從何

時起不再具有約束力。

法律失效的方式有兩種：明示的失效，默示的失效

明示的失效是指在新法或其他法律文獻中明文規(guī)定舊法被

廢止。

《中華人民共和國協(xié)議法》第428條規(guī)定："本法自1999

年10月1日起施行，《中華人民共和國經濟協(xié)議法》、

《中華人民共和國涉外經濟協(xié)議法》、《中華人民共和國

技術協(xié)議法》同步廢止。

默示的失效，是指不以明文規(guī)定廢止原有的法律，而是在

司法實踐中確認舊法與新法規(guī)定相沖突時合用新法的措

施，因而實際上廢止了原有的法律的效力。

（四）法律溯及力問題

法律溯及力，又稱法律的溯及既往的效力，是指新的法律

頒布后，對其生效前的事件和行為與否合用的問題，假如

合用，則具有溯及力；假如不合用，則不具有溯及力。

法律溯及力的原則：從新原則，從舊原則，從新兼從輕原

則，從舊兼從輕原則

六、法的效力沖突和協(xié)調

（-）上位法與下位法的沖突和協(xié)調（上位法優(yōu)先原則）

（二）同一位階法的效力沖突和協(xié)調

（三）一般法與尤其法的沖突和協(xié)調

（四）新法與舊法的沖突和協(xié)調

同一機關制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條

例和單行條例、規(guī)章，尤其規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，合

用尤其規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，合用新的規(guī)

定。

法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的尤其規(guī)定不

一致，不能確定怎樣合用時，由全國人民代表大會常務委

員會裁決。

行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的尤其規(guī)

定不一致，不能確定怎樣合用時，由國務院裁決。

同一機關制定的地方性法規(guī)、規(guī)章之間新的一般規(guī)定與

舊的尤其規(guī)定不一致時，由制定機關裁決。

十三.法的內容

一.權利、權力、義務釋義

一、權利釋義

(-)權利的詞源

1、中國歷史上權利觀念

2、西方歷史上權利觀念

(1)資格說(2)主張說

(3)自由說(4)利益說

(5)法力說(6)也許說

(7)規(guī)范說(8)選擇說

(-)權利的定義

權利是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中，實現于法律關系中的主

體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手

段。

權利的前提是自主；權利的基礎是資格；權利的木質是利

益和自由。

權利由三要素構成，即：自主行為權；規(guī)定他人權；保護

祈求權。

權利的客觀功能，重要是增進個人利益和自由的實現，從

而賦予個人以更大的生活積極性和發(fā)明性。

（三）權利界線與權利濫用

權利的界線，是指由社會經濟構造以及由它決定的其他制

度所產生的對權利的制約。詳細來說，權利的界線有：

1、規(guī)則邊界，義務是權利規(guī)定的度；

2、價值邊界，權利行使應對相對人無所損及；

3、實踐邊界，“不盡義務，不享權利”是一種實踐通例。

?權利的濫用，是指權利人在權利行使過程中故意超越權

利界線損害他人的行為。

二、權力釋義

（一）權力的定義

?社會學意義上的權力泛指人類社會中存在的一切命令和

服從現象，包括國家權力。“權力永遠是控