刑法學(xué)學(xué)曾肇id

第一部分刑法總論

壹.刑法基本理論

一、刑法的概念：規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任、刑罰的法律規(guī)范。

犯罪、刑事責(zé)任、刑罰是刑法有機(jī)聯(lián)系的三個環(huán)節(jié)：適用刑罰以行為人實(shí)施犯

罪行為、應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任為基礎(chǔ)，刑事責(zé)任又以犯罪為前提。

二、刑法的淵源：表現(xiàn)形式

1.刑法典：國家以刑法名稱頒布的，系統(tǒng)規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任、刑罰的法律。

中華民國二十四年《中華民國刑法》——中國臺灣現(xiàn)行刑法

中國大陸1979刑法，1997修訂及其修正案

2.單行刑法：國家以決定、規(guī)定、補(bǔ)充規(guī)定、條例等名稱頒布的，規(guī)定某類犯

罪及其刑事責(zé)任或刑法的某一事項(xiàng)的法律。

關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定是中國大陸現(xiàn)行唯一單

行刑法。

3.附屬刑法：附帶規(guī)定于非刑事法律中的罪刑規(guī)范。

“構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”不是附屬刑法，只是指引條款。中國大

陸目前不存在附屬刑法。

4.民族自治地方之變通補(bǔ)充規(guī)定刑法90條

中國大陸目前不存在，即民族自治地方雖在法律上享有，但沒有行使過此項(xiàng)

權(quán)利。

三、刑法的分類

1.根據(jù)淵源：廣義刑法、狹義刑法

最廣義的刑法：即刑事法，包括刑事實(shí)體法、刑事程序法、行刑法。

廣義刑法：一切關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任、刑罰的法律規(guī)范。

狹義刑法：刑法典

2.根據(jù)效力范圍：普通刑法、特別刑法

普通刑法：具有普遍適用效力的刑法。刑法典

特別刑法：僅適用于特別人、時、地、事的刑法。單行刑法與附屬刑法

適用原則：特別刑法間沖突時新法優(yōu)于舊法，單行刑法與刑法典沖突時特別

法優(yōu)于一般法（見法理學(xué)）

3.根據(jù)外在表現(xiàn)：形式刑法、實(shí)質(zhì)刑法

形式刑法：從形式上使人知曉其為刑法的法律。

實(shí)質(zhì)刑法：形式上雖不屬于刑法，但其內(nèi)容含有規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任、刑罰

的法律或條款。（附屬刑法）

4.司法刑法、行政刑法

司法刑法：規(guī)定既侵害法益又違反社會倫理道德的犯罪之刑法。

行政刑法：出于取締某種行為的目的，規(guī)定某些違反行政法的行為構(gòu)成犯

罪，使之應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任、受刑罰處罰的刑法。（行政法中的附屬刑法）

四、刑法的性質(zhì)

階級性：統(tǒng)治階級維護(hù)社會秩序。

法律性：

內(nèi)容的特定性：規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任、刑罰的法律；

調(diào)整范圍的廣泛性：刑法可保障社會生活方方面面的權(quán)利；

制裁手段的嚴(yán)厲性：剝奪人的財(cái)產(chǎn)、自由、政治權(quán)利、生命；

處罰范圍的不完整性：刑罰副作用、刑罰不是萬能；

部門法律的補(bǔ)充性：刑法具有謙抑性，僅僅是第二次性法律，

其他法律的保障性：是其他法律實(shí)施的保障，保障權(quán)益的后盾。

五、刑法的任務(wù)、功能

善良人的“大憲章”和犯罪人的“大憲章”，法益和人權(quán)的平衡點(diǎn)。

任務(wù)：懲罰是手段，保護(hù)是目的刑法2條

功能（機(jī)能）：

行為規(guī)制——不要犯罪：公民不要侵害國家

法益保護(hù)——不受犯罪侵害：公民不受公民侵害

人權(quán)保障——國家不得任意處罰：公民不受國家侵害

六、刑法體系

1.概念：刑法的組成和結(jié)構(gòu)，表現(xiàn)形式是法律條文在一部法典中有秩序有層次

的排列。

2.中國大陸刑法體系

編：總則、分則、附則三部分，兩編（總則、分則）；

章：總則五章，分則十章；

節(jié)：總則第一、五章分節(jié)，分則第三、六章分節(jié)；

條：表達(dá)刑法規(guī)范的基本單位，刑法的基本組成單位，使用統(tǒng)一編號；修正

案加“之一”、“之二”

款：條的組成單位，另起一段；

項(xiàng)：條或款之下的組成單位，括號內(nèi)基數(shù)號碼。

一條的同一款中有多個意思：前段、中段、后段。

本文與但書：

但書與前段意思相反：刑法13條

對前段意思的例外：刑法8條

對前段意思的限制：刑法73條1款

對前段意思的補(bǔ)充：刑法37條

七、刑法解釋

1.必要性

刑法內(nèi)容以文字表達(dá)，以普通用語為基礎(chǔ)，需要解釋；

刑法條文本身要求簡潔性意味著需要解釋；

刑法內(nèi)容本身存在缺陷；

相對穩(wěn)定的刑法需要依靠解釋適應(yīng)社會發(fā)展。

2.分類

（1）按效力

?立法解釋：最高立法機(jī)關(guān)在刑法實(shí)施過程中對發(fā)生歧義之規(guī)定所作的解釋。

刑法中的解釋：刑法典或相關(guān)法律條文中作出的解釋；起草說明、修訂說明

中的解釋；立法機(jī)關(guān)在實(shí)踐過程中對發(fā)生歧義的規(guī)定作出的解釋。

?司法解釋：最高司法機(jī)關(guān)對具體應(yīng)用刑法所作的解釋。

最高院解釋、規(guī)定、批復(fù)，最高檢解釋、規(guī)定、意見、通知、批復(fù)

聯(lián)合解釋

?學(xué)理解釋：非有權(quán)解釋機(jī)關(guān)、團(tuán)體、個人理論學(xué)術(shù)上對刑法所作的解釋。

（2）按方法

①文理解釋：根據(jù)刑法用語的文義及通常使用方式（語詞含義、語法、標(biāo)點(diǎn)、標(biāo)

題）闡釋刑法含義。

②論理解釋：依立法精神，聯(lián)系相關(guān)情況進(jìn)行邏輯上的解釋。

?擴(kuò)大解釋（擴(kuò)張解釋）：刑法條文字面含義窄于真實(shí)含義，因此擴(kuò)張字面含義，使

之符合刑法真實(shí)含義。

?縮小解釋（限制解釋）：刑法條文字面含義寬于真實(shí)含義，因此限縮字面含義，使

之符合刑法真實(shí)含義。

?當(dāng)然解釋：刑法雖未明示某一事項(xiàng)，但按形式邏輯、規(guī)范目的、事物屬性的當(dāng)然道

理，將事項(xiàng)解釋為包括在該規(guī)定的適用范圍內(nèi)。

?反對解釋：根據(jù)刑法條文的正面表述，推導(dǎo)其反面含義的解釋。

?補(bǔ)正解釋：在刑法文字發(fā)生錯誤時，統(tǒng)觀刑法全文加以補(bǔ)正，闡述刑法真實(shí)含義。

?體系解釋：根據(jù)條文在法典中的地位，聯(lián)系相關(guān)法條的含義，闡明其規(guī)范意旨。

?歷史解釋：根據(jù)制定刑法時的歷史背景以及發(fā)展源流闡明其真實(shí)含義。

?比較解釋：將刑法相關(guān)規(guī)定或外國立法與判例作為參考資料，藉以闡明刑法真實(shí)含

義。

八、刑法基本原則

1.概念：刑法本身具有的，貫穿于刑法始終，必須得到普遍遵循的具有全局

性、根本性的原則。

特征：是刑法所特有的而非各部門法共有的原則；必須貫穿于刑法始終；是

刑法制定、解釋、適用都必須遵循的根本原則。

意義：立法先導(dǎo)、司法指導(dǎo)、實(shí)現(xiàn)任務(wù)和目的的保險(xiǎn)

2.各項(xiàng)基本原則

（1）罪刑法定原則

①概念：什么行為是犯罪，該種行為處何種刑罰，必須預(yù)先由法律明文規(guī)定。刑法

3條

“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”

1979刑法類推制度：最高院核準(zhǔn)1997后無罪推定

②具體內(nèi)容

a.排斥習(xí)慣法，奉行法律主義：行政法規(guī)、判例不可成為罪刑法定的淵源

判例法與案例指導(dǎo)制度：法官造法與法官釋法

b.否定溯及力，禁止事后法：不可根據(jù)事后的刑法處罰刑法施行前的行為

有利于被告原則，禁止重法回溯，允許有利于被告的回溯

c.禁止不利于被告的類推

允許有利于被告的類推

類推與擴(kuò)大解釋：是否在用語可能的詞義范圍或公民預(yù)測的可能之內(nèi)。

d.否認(rèn)絕對不定期刑：不可只判處刑種

e.明確性原則：立法機(jī)關(guān)立法不明確即無效，防止“口袋罪”

f.實(shí)體適當(dāng)原則：刑罰法規(guī)適當(dāng)原則、適當(dāng)處罰原則。立法科學(xué)性

③表現(xiàn)

a.定罪：偵查、起訴和審判時，對行為人的行為確定罪名，必須完全根據(jù)刑法的規(guī)

定，而不允許為了加重或從輕處罰而隨意更改罪名；

b.量刑：法院在已確定犯罪后量刑時，必須嚴(yán)格根據(jù)刑法對具體犯罪規(guī)定的法定刑刑

種刑度，按照量刑原則，考慮從寬從嚴(yán)情節(jié)和社會危害性，確定適當(dāng)?shù)男塘P，而不

允許脫離刑法的規(guī)定隨意量刑。

c.行刑：刑法規(guī)定了各個刑種和刑罰制度如減刑、假釋等，執(zhí)行刑罰時必須嚴(yán)格遵

守。

(2)適用刑法人人平等原則

概念：對實(shí)施犯罪行為之人，在適用刑法上一律平等，依照刑法規(guī)定同等追究刑事責(zé)

任，不允許任何人享有法外特權(quán)。刑法4條

具體體現(xiàn)：定罪、量刑、行刑一律平等。

(3)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則

概念：刑罰輕重應(yīng)與犯罪分子罪行和應(yīng)負(fù)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。刑法5條

是由“罪刑相適應(yīng)”演變而來，強(qiáng)調(diào)刑罰既要與客觀的犯罪行為相適應(yīng)，又要與犯罪人

主觀惡性、人身危險(xiǎn)性、悔罪表現(xiàn)、再犯罪的可能性等相適應(yīng)。

意義：給犯罪分子回頭路，避免鋌而走險(xiǎn)。

體現(xiàn)：嚴(yán)密科學(xué)的刑罰體系，區(qū)別對待的處罰原則，輕重不同的法定刑幅度。

糾正重定罪輕量刑，糾正重刑主義。

九、刑法的適用范圍

1.空間上的適用效力：規(guī)定刑法在何地域、對何人有法律效力，是解決刑事管

轄權(quán)的對地對人效力的總稱。

原則：屬地原則、屬人原則、保護(hù)原則、普遍原則，綜合原則(并不排除馬主

在國管轄權(quán)，只是保留能管轄的法理依據(jù)，實(shí)際是否行使看實(shí)際情況)

(1)領(lǐng)域內(nèi)：屬地原則刑法6條

①領(lǐng)土(領(lǐng)空、領(lǐng)水、領(lǐng)陸)，擬制領(lǐng)土(船舶、航空器)

②犯罪地：行為與結(jié)果有其一發(fā)生在境內(nèi)即認(rèn)為領(lǐng)域內(nèi)犯罪

③外國人在中國犯罪適用中國刑法

④特別規(guī)定不適用

享有外交特權(quán)、豁免權(quán)的外國人，通過外交途徑；刑法11條

香港澳門臺灣不適用中國大陸刑法；

特別刑法與刑法典法條競合時；

民族自治地方有補(bǔ)充規(guī)定時不適用狹義刑法。

(2)領(lǐng)域外效力

①屬人原則：中國人在外國犯罪適用，最高刑三年以下可以不追究；國家工作人

員和軍人適用。刑法7條

“可以”是不追究的傾向，但保留追究的可能；軍人、國家工作人員有對國家忠誠的義

務(wù)。

②保護(hù)原則：外國人在外國對中國人犯罪，最低刑三年以上者適用，按犯罪地法

律不受處罰的除外。刑法8條

③普遍原則：我國締結(jié)或參加的國際條約規(guī)定的國際罪行，我國在條約義務(wù)內(nèi)管

轄。刑法9條

條件：追訴的犯罪為中國締結(jié)的條約所規(guī)定且在我國條約義務(wù)范圍內(nèi)(保留條款)，是

在我國領(lǐng)域之外且犯罪人須為外國人，若依屬人原則、屬地原則已可適用即不適用普遍

原則；對追訴的犯罪我國刑法應(yīng)有明文規(guī)定，法院不得直接援引國際條約；犯罪人是在

我國領(lǐng)域內(nèi)或進(jìn)入我國領(lǐng)域，否則不可能管轄，一旦入境或引渡或?qū)徟小?/p>

(3)外國刑事判決的效力：消極承認(rèn)(不承認(rèn))刑法10條

在領(lǐng)域外犯罪應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任者，經(jīng)外國審判也可依刑法追究；在外國已受刑罰處罰者可

以減輕或免除處罰。

2.時間上的適用效力

概念：刑法在時間上的適用范圍，即生效、失效的時間及有無溯及力。

(1)生效方式：公布之日起生效、公布之后一段時間再生效

(2)失效方式：明示廢止、默示廢止

(3)溯及力：刑法溯及既往的效力，新制定的刑法適用于其生效前的未經(jīng)審

判或判決未定澈的行為。依照舊法作出的生效判決繼續(xù)有效。

原則：從舊兼從輕刑法12條

舊法認(rèn)為是犯罪，新法律不認(rèn)為是犯罪者，適用新法；舊法不認(rèn)為是犯罪，新法認(rèn)為是

犯罪者，適用舊法；兩者均認(rèn)為是犯罪的，依刑法應(yīng)當(dāng)追責(zé)者從舊法，新法判決較輕者

從新法。

處刑較輕：刑法對某種犯罪規(guī)定的刑罰比修訂前輕；法定刑較輕是法定最高刑較輕，相

同則指最低刑較輕。如該罪只有一個法定刑幅度，法定最高、最低刑則是該幅度最高、

最低刑，如有兩個以上幅度，則指具體犯罪行為應(yīng)當(dāng)適用的法定刑幅度最高、最低刑。

菽犯罪

一、犯罪的概念及構(gòu)成

1.犯罪的定義

(1)類型：

形式定義：是該當(dāng)構(gòu)成要件的、刑事違法的、有責(zé)的行為，不揭示法律何以將此種行為

規(guī)定為犯罪。

實(shí)質(zhì)定義：從犯罪的本質(zhì)特征給犯罪下定義，沒有涉及犯罪的法律特征。分為兩種情

況，即定義中不涉及犯罪的階級屬性、定義立足于犯罪的階級屬性。

混合定義：從犯罪本質(zhì)特征、法律特征兩方面實(shí)質(zhì)、形式統(tǒng)一定義。

中國大陸：犯罪是具有嚴(yán)重的社會危害性、刑事違法性并應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的行為。刑

法13條本文及但書

2.犯罪的基本特征

(1)本質(zhì)特征：嚴(yán)重的社會危害性

①社會危害性：對我國現(xiàn)存社會關(guān)系造成實(shí)際損害或現(xiàn)實(shí)威脅，理解為主客觀要素的

統(tǒng)一。

“沒有社會危害性，就沒有犯罪；社會危害性沒有達(dá)到相當(dāng)?shù)某潭纫矝]有犯罪”

②社會危害嚴(yán)重程度的認(rèn)定：區(qū)分行政違法與犯罪

侵犯了什么樣的社會關(guān)系(客體)；行為性質(zhì)、手段、時間、地點(diǎn)等情節(jié)；行為有無危

害后果、是否可能造成危害后果、危害后果大小；行為人的本身情況；行為人主觀因素

(罪過、動機(jī))；情節(jié)是否嚴(yán)重惡劣；社會形勢

(2)法律特征

刑事違法性——違反刑法條文中包含的刑法規(guī)范，即犯罪行為符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)

成，是犯罪行為嚴(yán)重的社會危害性的法律表現(xiàn)。

(3)應(yīng)受刑罰處罰性：對嚴(yán)重危害社會的刑事違法行為否定評價(jià)。

3.犯罪構(gòu)成

大陸法系觀點(diǎn)(三階層)：構(gòu)成要件該當(dāng)性、刑事違法性、有責(zé)性——依序遞進(jìn)

中國大陸觀點(diǎn)(四構(gòu)成)：犯罪客觀方面、犯罪客體、犯罪主體、犯罪主觀方面——并

列結(jié)構(gòu)。

(1)概念：刑法規(guī)定的，決定某行為社會危害性及其程度，為該行為構(gòu)成犯

罪所必需的一切主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。是使行為人承擔(dān)刑事責(zé)任的依

據(jù)。

(2)特征：是一系列主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一；能反映社會危害性及其程度；

由我國刑法所決定。

(3)犯罪構(gòu)成與犯罪概念

犯罪構(gòu)成從犯罪概念中引申出來；

犯罪概念從宏觀上揭示犯罪的本質(zhì)特征、法律特征，在整體上把犯罪和其他違法行為作

區(qū)分，回答“什么是犯罪”的問題；

犯罪構(gòu)成則是在犯罪概念的基礎(chǔ)上闡明犯罪的內(nèi)部結(jié)構(gòu)、成立條件，為正確認(rèn)定犯罪提

供具體標(biāo)準(zhǔn)，回答“具備哪些條件犯罪才成立”的問題；

犯罪概念指導(dǎo)犯罪構(gòu)成，犯罪構(gòu)成是犯罪概念的具體化，犯罪構(gòu)成與犯罪概念是具體與

抽象的關(guān)系。

(4)犯罪客體：我國刑法所保護(hù)的為犯罪所侵害的社會關(guān)系(法益)。

①刑法分則條文規(guī)定犯罪客體的方式：

明示犯罪客體：顛覆國家政權(quán)罪

說明犯罪客體的物質(zhì)表現(xiàn)，借此顯示客體：銷售假冒注冊商標(biāo)罪

以違反某項(xiàng)法規(guī)作為構(gòu)成要件，以該法規(guī)表明客體

揭示行為特征，以此表明客體：非法拘禁罪、故意殺人罪

意義：有利于建構(gòu)刑法分則的科學(xué)體系，分清此罪與彼罪的界限，正確裁量刑罰。

②一般分類：

a.一般客體：一切犯罪行為共同侵犯的客體，刑法所保護(hù)的社會關(guān)系整體。

b.同類客體：一類犯罪行為侵犯的客體，刑法所保護(hù)的社會關(guān)系中性質(zhì)相同或相近的一

部分。

分則每節(jié)“小同類客體”

c.直接客體：某一犯罪行為直接侵害的客體，即犯罪直接侵害的具體的社會關(guān)系，是犯

罪的直接落腳點(diǎn)。

簡單客體：該種犯罪只侵犯一種具體的社會關(guān)系，只有一個直接客體。

復(fù)雜客體：該種犯罪必然同時侵犯兩種或以上社會關(guān)系，必然有兩種以上直接客體。

?主要客體：某種犯罪行為同時侵犯的多種社會關(guān)系中，刑法著重予以保護(hù)的一

個。體現(xiàn)為在刑法分則中的位置。

?次要客體：某種犯罪行為同時侵犯的多種社會關(guān)系中，刑法予以一般保護(hù)的一

個。若侵犯特別嚴(yán)重，會加重法定刑。

?隨機(jī)客體：應(yīng)當(dāng)受法律保護(hù)的，在實(shí)施某種犯罪時不一定受侵害的社會關(guān)系。

犯罪客體與犯罪對象

犯罪客體犯罪對象

概念我國刑法所保護(hù)的為犯罪刑法規(guī)定的犯罪分子在犯罪過程中對

所侵害的社會關(guān)系。其直接施加影響，并通過該影響使某

客體遭受侵犯的具體的人或物。(區(qū)

分于犯罪所用之物)

分為普通犯罪對象、特定犯罪對象

聯(lián)系犯罪對象反映犯罪客體

是否能決定犯罪性質(zhì)是否

同一對象可反映不同的社會關(guān)系，不同對象可表現(xiàn)同一社會關(guān)

系。

是否犯罪構(gòu)成必要條件是否

是否于犯罪中受到危害必然不一定

認(rèn)定必須理性分析認(rèn)定可通過感覺認(rèn)定

是否犯罪分類的基礎(chǔ)是否

（5）犯罪客觀方面：刑法規(guī)定的構(gòu)成犯罪在客觀上必須具備的要件的總稱。

分類：是否是構(gòu)成任何犯罪的要件

必要要件：構(gòu)成任何犯罪都必備的客觀事實(shí)情況。危害行為。

選擇要件：構(gòu)成某些犯罪所必備的客觀事實(shí)情況。

①危害行為：犯罪的基礎(chǔ)。無行為即無犯罪

a.刑法中行為的含義：最廣義指人的一切行為，廣義指犯罪行為，狹義指危害行為。

b.概念：由行為人的心理態(tài)度支配的危害社會的身體動靜。

c.特征

有體性：是人的身體動靜，以某種方式表現(xiàn)于外；

有意性：受人的心理態(tài)度支配；

有害性：對社會有害的行為

d.不屬于犯罪客觀方面的危害行為

?缺少有意性的行為：反射動作、睡夢中動作、精神病人發(fā)作時的行為，由不能

抗拒的原因引起的身體動靜、身體受暴力的強(qiáng)制動靜。（精神受暴力的行為要

看是否屬于緊急避險(xiǎn)）

?缺少有害性的行為

?不具有刑事違法性的行為

e.言論與思想是否犯罪的問題：思想不能成為犯罪，言論有時屬于行為有時不是行為，

要看是否對外界產(chǎn)生危害。

f.危害行為的表現(xiàn)形式

?作為：行為人以積極的動作實(shí)施違反刑法的行為。

利用行為人自身的身體、身份條件實(shí)施；

利用外力物質(zhì)工具、他人作為（間接正犯）、動物作為、自然力作用

持有：行為人對特定物品進(jìn)行事實(shí)上和法律上的支配控制。大陸法系認(rèn)為是作

為，不意味著必須上交。

?不作為：行為人負(fù)有實(shí)施某種行為的特定義務(wù)，能夠履行卻不履行的行為。

不作為構(gòu)成犯罪的條件：

具有特定義務(wù)是前提：公民在特定的社會關(guān)系領(lǐng)域內(nèi)基于特定事實(shí)和條件產(chǎn)生的具體法

律義務(wù)。義務(wù)來源：法律明文規(guī)定、職務(wù)業(yè)務(wù)要求、法律行為引起、先行行為產(chǎn)生（行

為人由于自己的行為使刑法保護(hù)的社會關(guān)系處于危險(xiǎn)狀態(tài)，負(fù)有監(jiān)管并采取措施防止危

害結(jié)果發(fā)生的義務(wù)）；先行行為屬于違法行為，是否包括犯罪行為要看刑法有無特別規(guī)

定，不限于作為，在少數(shù)情況下包括不作為。

行為人能夠履行義務(wù)：法不強(qiáng)人所難

行為人不履行特定義務(wù)，造成或可能造成危害結(jié)果。

分類：

真正不作為犯：刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪：遺棄罪

不真正不作為犯：行為人以不作為形式實(shí)施的通常為作為的犯罪。

作為與不作為結(jié)合為一個犯罪：抗稅罪

②危害結(jié)果

a.概念：危害行為對犯罪的直接客體所造成的實(shí)際損害或現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)。

特征：因果性、侵害性、客觀性、多樣性

b.分類：

?構(gòu)成結(jié)果、非構(gòu)成結(jié)果

構(gòu)成結(jié)果：成立某一項(xiàng)具體犯罪必須具備的危害結(jié)果。

非構(gòu)成結(jié)果：不是成立犯罪所必須的，構(gòu)成要件之外的危害結(jié)果。

?物質(zhì)性結(jié)果、非物質(zhì)性結(jié)果

物質(zhì)性結(jié)果：以物質(zhì)性變化為存在形態(tài)的危害結(jié)果。

非物質(zhì)性結(jié)果：以非物質(zhì)形態(tài)表現(xiàn)出來的危害結(jié)果。

?直接結(jié)果、間接結(jié)果

直接結(jié)果：危害行為直接造成的侵害事實(shí)。

間接結(jié)果：由危害行為間接造成的侵害事實(shí)，在危害行為與危害結(jié)果之間存在獨(dú)立

的另一現(xiàn)象作為聯(lián)系中介。

③刑法上的因果關(guān)系

a.概念：人的危害行為與危害結(jié)果之間引起與被引起關(guān)系。

b.特征

客觀性；

相對性與絕對性；

時間序列性（先因后果）；

條件性與具體性；

復(fù)雜性（一因一果、一因多果、多因多果、多因一果）

c.認(rèn)定方法：必然因果關(guān)系說、偶然因果關(guān)系說

?存在實(shí)行行為：具有造成法益侵害結(jié)果危險(xiǎn)的行為。無行為無犯罪

不能操縱的因素不是實(shí)行行為

?存在條件關(guān)系：存在如無前者即無后者的關(guān)系。

＞因果關(guān)系的斷絕：條件關(guān)系本身被切斷，前條件對某一結(jié)果尚未起作用時，與此無

關(guān)的后條件導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生。此時前條件不是結(jié)果的原因。

＞因果關(guān)系的中斷：某種危害行為引起或正在引起某種危害結(jié)果，在因果關(guān)系發(fā)展的

過程中介入了另一原因，從而切斷原來的因果關(guān)系，行為人只對另一原因介入前的

現(xiàn)實(shí)情況負(fù)責(zé)。

＞假定的因果關(guān)系：雖然某個行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生，但即使無該行為，由于其他情況也

會產(chǎn)生同樣結(jié)果。此時認(rèn)為有條件關(guān)系。

＞二重的因果關(guān)系（擇一的競合）：兩個以上的行為分別都能導(dǎo)致結(jié)果的發(fā)生，但在

行為人無意思聯(lián)絡(luò)的情況下，競合在一起導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生。此時認(rèn)為有條件關(guān)系。

＞重疊的因果關(guān)系：兩個以上相互獨(dú)立的行為，單獨(dú)不能導(dǎo)致結(jié)果的發(fā)生，但合并在

一起造成結(jié)果。此時認(rèn)為有條件關(guān)系。

?能認(rèn)定相當(dāng)性

A相當(dāng)：該行為產(chǎn)生該結(jié)果在日常生活中是一般的而非異常的，即在日常生活中該行

為一般會產(chǎn)生該結(jié)果。判斷時以該行為當(dāng)時存在的所有客觀情況作為判斷基礎(chǔ)。

＞在因果關(guān)系發(fā)展進(jìn)程中若介入第三者的行為、被害人行為、特殊自然事實(shí)，則考

察：

行為人的行為導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的可能性大小；

介入情況異常性大?。盒袨槿藢?shí)行行為必然、通常、很少導(dǎo)致介入情況或前行為與介入

情況無關(guān)，因果關(guān)系依次遞減；

介入情況對結(jié)果發(fā)生作用大小。

＞反對客觀歸罪：僅有因果關(guān)系無故意、過失罪過不是犯罪，沒有刑事責(zé)任。

@其他客觀方面：時間、地點(diǎn)、手段、對象

對絕大多數(shù)犯罪而言非構(gòu)成要件，但影響到犯罪行為的社會會危害性從而影響量刑；

一些犯罪要求時間、地點(diǎn)、手段作為構(gòu)成要件。如“戰(zhàn)時”

（6）犯罪主體：刑法規(guī)定的實(shí)施危害行為，依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人或

單位。

特征：犯罪主體是刑法規(guī)定的，是自然人和單位，是實(shí)施了危害行為的自然人或單位，

是應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的自然人或單位。

分類：自然人犯罪主體和單位犯罪主體

自然人犯罪主體：一般身份、特殊身份

單位犯罪主體：刑法無特別限定的機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、團(tuán)體；刑法有特別限定的機(jī)

關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、團(tuán)體。

①自然人犯罪主體

a.刑事責(zé)任能力

?概念：行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任必須具備的刑法意義上辨認(rèn)控制自己行為的

能力。

＞刑法上的辨認(rèn)能力：行為人具備對自己行為在刑法上的意義、性質(zhì)、后果分辯認(rèn)知

能力。

＞刑法上的控制能力：行為人具備決定自己是否以行為觸犯刑法的能力。

＞二者關(guān)系：辨認(rèn)能力是刑事責(zé)任能力的前提，控制能力是刑事責(zé)任能力的關(guān)鍵。

?刑事責(zé)任能力的類別：

＞完全刑事責(zé)任能力：已滿18周歲，精神生理功能健全，智力知識發(fā)展正常。

＞完全無刑事責(zé)任能力：未達(dá)到法定年齡14周歲，或達(dá)到法定年齡因精神疾病沒有刑

法要求的辨認(rèn)控制自己行為能力的人。刑法18條1款

中國大陸對精神病人無刑事責(zé)任能力的認(rèn)定，同時采心理學(xué)（法學(xué)）標(biāo)準(zhǔn)和醫(yī)學(xué)標(biāo)

準(zhǔn)，即：實(shí)施危害者是精神病人；危害行為不但是由精神病理機(jī)制直接引起的，而

且由于精神病理的作用，使其行為時喪失了辨認(rèn)或者控制自己觸犯刑法之行為的能

力。

＞相對無（有）刑事責(zé)任能力：行為人對于刑法規(guī)定的某些嚴(yán)重犯罪具有刑事責(zé)任能

力。見相對負(fù)刑事責(zé)任年齡

＞減輕刑事責(zé)任能力：因年齡、精神狀況、生理功能缺陷等原因，使行為人實(shí)施刑法

所禁止的行為時其辨認(rèn)控制能力一定程度降低的情況。

具體包括：已滿14周歲不滿18周歲應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰；又聾又啞的人和盲人，

可以從輕、減輕、免除處罰；尚未完全喪失辨認(rèn)控制自己行為能力的精神病人，可

以從輕、減輕處罰；已滿75周歲的人，故意犯罪可以從輕減輕處罰，過失犯罪應(yīng)

當(dāng)從輕或減輕處罰。

?間歇性精神病人的辨認(rèn)控制能力：18條2款，精神正常時候犯罪負(fù)刑事責(zé)任，以行

為時為判斷基準(zhǔn)。

?醉酒的人辨認(rèn)控制能力與刑事責(zé)任：18條4款，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任

醉酒分為病理性醉酒與生理性醉酒，病理性醉酒視同精神病，生理性醉酒實(shí)施危害

行為應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

實(shí)行行為與責(zé)任能力同時存在才為犯罪，醉酒如何解釋？

原因自由行為理論。具有辨認(rèn)控制能力的行為人故意或過失使自己一時陷入喪失或部分

喪失辨認(rèn)控制能力的狀態(tài)，并在該狀態(tài)下實(shí)施符合犯罪構(gòu)成的行為，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。

未完全喪失，應(yīng)當(dāng)預(yù)見，可以戒除。

?非精神病性精神障礙人，多數(shù)不因精神障礙使其辨認(rèn)控制能力降低，因此負(fù)完全刑

事責(zé)任；少數(shù)減輕者除外。

b.刑事責(zé)任年齡

?概念：刑法所規(guī)定的，行為人對自己實(shí)施的刑法所禁止的危害社會行為負(fù)刑事責(zé)任

所必須達(dá)到的年齡。

?刑事責(zé)任年齡類別：

＞完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡——不滿14周歲的人；

＞相對負(fù)刑事責(zé)任年齡——已滿14周歲未滿16周歲的人；

八種特別嚴(yán)重的犯罪指行為而非罪名）

故意殺人與故意傷害致人重傷、死亡，包括以這些罪論處的情形；

強(qiáng)奸還包括奸淫幼女。

搶劫不限于刑法263條搶劫財(cái)物的犯罪

＞完全負(fù)刑事責(zé)任年齡——已滿16周歲的人；已滿14不滿18周歲的人犯罪應(yīng)當(dāng)從輕

減輕處罰；因不滿16周歲不予以刑事處罰的，責(zé)令監(jiān)護(hù)人管教，必要時政府收容

教養(yǎng)。

＞限制刑事責(zé)任年齡——已滿75周歲的人故意犯罪可以從輕減輕，過失犯罪應(yīng)當(dāng)從

輕減輕。

?計(jì)算：刑事責(zé)任年齡必須是實(shí)足的周歲，不得突破。周歲的計(jì)算應(yīng)一律按照公歷年

月日計(jì)算，1周歲以12個月計(jì)算，滿12個月滿周歲以日計(jì)算，是過了幾周歲生日從次

日起滿幾周歲；應(yīng)以行為實(shí)施時的年齡為計(jì)算基準(zhǔn)。

?跨責(zé)任年齡段：

＞行為人已滿16周歲后實(shí)施某種犯罪，在已滿14不滿16周歲期間實(shí)施了相同行為：

若在已滿14周歲不滿16周歲期間實(shí)施的八種特別嚴(yán)重犯罪，則一并追究刑事責(zé)任；若

不屬于這八種，則只追究16歲以后犯罪的刑事責(zé)任。

＞在已滿14周歲不滿16周歲期間，實(shí)施八種特別嚴(yán)重的犯罪并在未滿14周歲時實(shí)施

過相同行為，只追究14周歲以后的刑事責(zé)任。

c.特殊身份

?概念：刑法規(guī)定的影響行為人刑事責(zé)任的人身方面特定的資格、地位、狀態(tài)。

?主體分類：

一般主體：刑法不要求以特殊身份作為構(gòu)成要件的主體。

特殊主體：刑法規(guī)定必須以特殊身份作為構(gòu)成要件的主體。

身份犯：以特殊身份作為主體構(gòu)成要件或刑罰加減根據(jù)的犯罪。

真正身份犯：以特殊身份作為主體要件，無此特殊身份則根本不可能成立犯罪。

不真正身份犯：特殊身份不影響成立，但影響量刑的犯罪。

?特殊身份必須是行為人開始實(shí)施危害行為時已經(jīng)具有的特殊資格或已經(jīng)形成的特殊

地位或狀態(tài)；作為犯罪主體要件的特殊身份針對實(shí)行犯，教唆犯、幫助犯不在此限。

?國家工作人員在中國大陸的定義：刑法93條在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員

包括國有企事業(yè)單位、人民團(tuán)體從事公務(wù)的人員，國家機(jī)關(guān)、國有企事業(yè)單位委派到非國有單位從事公務(wù)

的人員，其他依照法律從事公務(wù)的人員，國家機(jī)關(guān)工作人員（權(quán)力、行政、審判、法律監(jiān)督、軍事、黨

務(wù)、政協(xié)）

?類型

>自然身份、法定身份

自然身份是人因自然因素所賦予形成的身份，法定身份是人因法律關(guān)系形成的身份。

>定罪身份、量刑身份

定罪身份是決定刑事責(zé)任存在的身份，量刑身份是影響刑事責(zé)任程度的身份。

②單位犯罪主體

?單位犯罪：由公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的依法應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任的危

害社會的行為。既可以是法人，也可以是非法人組織。

?特點(diǎn)：

單位犯罪的主體包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體；單位犯罪必須在單位主

體的意志支配下實(shí)施；單位犯罪必須由刑法分則或分則性條文明確規(guī)定“單位犯本

罪的”才能追究

?認(rèn)定：

私營企業(yè)可以成為單位犯罪的主體；個人為進(jìn)行犯罪活動而成立的單位，或單位成立后

以犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處；盜用單位名義犯罪，違法所得由個人私分，

依照刑法自然人犯罪定罪量刑。

單位分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門犯罪以單位犯罪處理，不因?yàn)椴块T無可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)不認(rèn)定

為單位犯罪；

單位犯罪直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人的認(rèn)定：直接負(fù)責(zé)的主管人員是在單位

實(shí)施的犯罪中決定、批準(zhǔn)、授意、縱容、指揮的人員，是單位主管負(fù)責(zé)人，包括法定代

表人；其他直接責(zé)任人是在單位犯罪過程中具體實(shí)施犯罪并起較大作用的人員，是經(jīng)營

管理人員或職工。

涉案單位被撤銷、注銷、吊銷執(zhí)照、宣告破產(chǎn)的，按照刑法對單位犯罪有關(guān)規(guī)定對責(zé)任

人追究刑事責(zé)任，單位不予追訴。

?處理原則：刑法31條

雙罰制（單位罰金、責(zé)任人判處刑罰），另有規(guī)定采單罰制者例外。

（7）犯罪主觀方面：刑法規(guī)定的成立犯罪所必備的，犯罪主體對其實(shí)施的危

害行為及其結(jié)果所持的心理態(tài)度。

包括罪過、目的、動機(jī)。刑法14、15條

①犯罪故意

?概念：行為人知道自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或放任這種結(jié)果發(fā)

生的一種主觀心理態(tài)度。刑法14條1款

會發(fā)生：行為人明知自己的行為必然或可能發(fā)生某種危害結(jié)果。

?兩項(xiàng)內(nèi)容：

>認(rèn)識因素：行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果。是對行為本身的認(rèn)

識、對行為結(jié)果的認(rèn)識、對與危害行為和危害結(jié)果相聯(lián)系的其他犯罪構(gòu)成要件事

實(shí)的認(rèn)識（法定犯罪對象、法定犯罪手段、法定犯罪時間地點(diǎn)），不包括對行為

違法性的認(rèn)識，但因不知法律而不知自己的行為有社會危害性的排除犯罪故意。

“不知法律不免責(zé)”

>意志因素：行為人希望或者放任這種危害結(jié)果發(fā)生。希望危害結(jié)果的發(fā)生，是行

為人對危害結(jié)果的發(fā)生抱著積極追求的心理態(tài)度，該結(jié)果的發(fā)生正是行為人通過

一系列犯罪活動所達(dá)到的犯罪目的；放任危害結(jié)果的發(fā)生，是行為人雖不希望、

不積極追求危害結(jié)果的發(fā)生，但也不反對、不設(shè)法阻止其發(fā)生，對結(jié)果是否發(fā)生

采取聽之任之的態(tài)度。

二者關(guān)系：認(rèn)識因素是意志因素的存在前提，是犯罪故意成立的基礎(chǔ)；意志因素是認(rèn)識

因素基礎(chǔ)上的表現(xiàn)，是犯罪故意中具決定性的因素。

?類型：

>直接故意：行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并希望這種結(jié)果發(fā)生

的心理態(tài)度。

>間接故意：行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并放任這種結(jié)果發(fā)

生的心理態(tài)度。實(shí)踐中三種情況：行為人追求某一犯罪而放任另一危害結(jié)果發(fā)

生；行為人追求一個非犯罪目的放任另一危害結(jié)果發(fā)生；突發(fā)性的犯罪，行為人

不計(jì)后果放任嚴(yán)重后果發(fā)生。

間接故意必須有結(jié)果，有無罪的主觀與有罪的主觀，若結(jié)果發(fā)生則有罪的主客觀

相統(tǒng)一，結(jié)果不發(fā)生則無罪的主客觀相統(tǒng)一。

直接故意與間接故意

直接故意間接故意

認(rèn)識因素明知自己行為可能或必然發(fā)生危害結(jié)明知自己行為可能發(fā)生危害結(jié)果

果

意志因素希望、追求的心理態(tài)度放任的心理態(tài)度

特定危害結(jié)3民的發(fā)生與否對這兩種故意及其支配下的行為定罪的意義不同。

②犯罪過失

?概念：行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有

預(yù)見，或已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的一種心理態(tài)度。

處罰故意犯罪是刑法的原則，處罰過失犯罪是刑法的例外，現(xiàn)代社會過失犯罪的地位和危害性正在提

升，加重了人民的注意義務(wù)。處罰過失犯罪必須由法律明文規(guī)定。

?類型：

>過于自信的過失：行為人預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能

夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。

特征：認(rèn)識因素上已經(jīng)預(yù)見，是有認(rèn)識的過失；意志因素上輕信能夠避免，過高估計(jì)了避免危害結(jié)果

發(fā)生的自身和客觀因素，過低估計(jì)自己行為造成危害結(jié)果的可能。

>疏忽大意的過失：行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭?/p>

忽大意而沒有預(yù)見，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。

特征：應(yīng)當(dāng)預(yù)見（有預(yù)見義務(wù)、預(yù)見可能，以主觀標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)，以客觀標(biāo)準(zhǔn)為參考），沒有預(yù)見。

過于自信的過失與疏忽大意的過失

過于自信的過失疏忽大意的過失

認(rèn)識因素預(yù)見到發(fā)生危害結(jié)果的可能性應(yīng)當(dāng)預(yù)見但未預(yù)見發(fā)生危害結(jié)果的可能性

意志因素有依據(jù)輕信能夠避免，反對、排斥反對、排斥

間接故意與過于自信的過失

間接故意過于自信的過失

認(rèn)識因素都預(yù)見到發(fā)生危害結(jié)果的可能性

知道可能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性，不轉(zhuǎn)化純屬僥幸認(rèn)為不可能轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)性，有一定的依據(jù)相

信不轉(zhuǎn)化

意志因素都不希望危害結(jié)果發(fā)生

不希望也不反對不希望，排斥、反對

③無m『過事件：刑法16條

?概念：行為在客觀上雖然造成了危害結(jié)果，但不是出于故意或過失，而是由于不能

抗拒（不可抗力）或不能預(yù)見（意外事件）的原因所引起的，不是犯罪。

?主客觀相統(tǒng)一，無故意無過失不為罪

@犯罪目的、犯罪動機(jī)：彼此密切聯(lián)系、相互區(qū)別

?犯罪動機(jī)：刺激犯罪人實(shí)施犯罪行為以達(dá)到犯罪目的的內(nèi)心沖動或內(nèi)心起因。

?犯罪目的：犯罪人希望通過實(shí)施犯罪達(dá)到某種危害社會結(jié)果的心理態(tài)度。只有直接

故意犯罪包含此內(nèi)容。

分類：

第一種意義的目的：直接故意中的意志因素，行為人對自己的行為直接造成危害結(jié)果的

希望。

第二種意義的目的：在故意犯罪中，行為人通過實(shí)現(xiàn)行為的直接危害結(jié)果，進(jìn)一步追求

的某種非法利益或結(jié)果。刑法意義上所稱目的犯，是以此種目的作為主觀構(gòu)成要件的犯

罪。如盜竊罪”以非法占有為目的”

犯罪目的與犯罪動機(jī)

犯罪目的犯罪動機(jī)

動機(jī)可以導(dǎo)致不同的目的，目的可以反映不同的動機(jī)；目的以動機(jī)為前提，目的來源于動機(jī)

偏向于影響定罪偏向于影響量刑

具體，反映所追求的客觀結(jié)果抽象，反映為什么犯罪

⑤認(rèn)識錯誤：不知法律不免責(zé)

?概念：行為人對自己的行為的法律性質(zhì)、后果和有關(guān)事實(shí)情況的不正確認(rèn)識。

?分類

>法律上的認(rèn)識錯誤：行為人對自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯

罪、應(yīng)當(dāng)受何種刑罰理解不正確。

三種情況：假想的犯罪，假想的不犯罪，對自己行為的罪名和刑罰輕重誤解。

>事實(shí)上的認(rèn)識錯誤：行為人對自己行為的有關(guān)事實(shí)情況的不正確理解。

?客體的認(rèn)識錯誤：行為人意圖侵犯一種客體，實(shí)際上卻侵犯了另一種客體。應(yīng)當(dāng)

按照行為人意圖侵犯的客體定罪。

?對象的認(rèn)識錯誤

行為所指向的具體對象不存在，也不存在任何同類或異類對象。未遂

行為所指向的具體對象不存在，行為人將同類其他對象當(dāng)作預(yù)定對象。既遂

行為所指向的具體對象不存在，行為人將異類其他對象當(dāng)作預(yù)定對象。未遂

?行為實(shí)際性質(zhì)的錯誤：行為人對自己行為的實(shí)際性質(zhì)發(fā)生錯誤理解。排除故意

?手段的認(rèn)識錯誤：行為人對自己所使用方式或工具的認(rèn)識錯誤。

?因果關(guān)系的錯誤：行為人對自己所實(shí)施的行為和所造成的結(jié)果之間的因果關(guān)系實(shí)

際進(jìn)展有錯誤認(rèn)識。

行為人誤認(rèn)為自己的行為已經(jīng)達(dá)到了犯罪結(jié)果，事實(shí)上卻并沒有達(dá)到——未遂

行為人誤認(rèn)為自己的行為沒有達(dá)到犯罪結(jié)果，實(shí)際上已經(jīng)達(dá)到——既遂

行為人誤認(rèn)為自己的行為已經(jīng)引起預(yù)定的危害結(jié)果，實(shí)際上并未引起，但基于此誤解

的后續(xù)行為導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生——既遂

行為人的行為引起的危害結(jié)果并不是行為人預(yù)先追求的，而且行為人并不知道自己的

行為實(shí)際上已經(jīng)造成這種結(jié)果，基于這種誤解和某種動機(jī)，行為人實(shí)施后續(xù)行為追求

實(shí)際上已經(jīng)發(fā)生的結(jié)果——既遂

行為人誤認(rèn)為行為是由自己引起，實(shí)際上是由他人引起——未遂

行為人的行為發(fā)展至犯罪目的后發(fā)生預(yù)見以外的結(jié)果

二、排除犯罪的事由（正當(dāng)行為）

1.概念：在形式上似乎符合某種犯罪構(gòu)成的客觀方面，而實(shí)質(zhì)上不具有社會危

害性和刑事違法性，從而不構(gòu)成犯罪的情況。

2.種類

依照法律的行為；正當(dāng)業(yè)務(wù)行為；執(zhí)行命令（非絕對）；正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避

險(xiǎn)（法定）；自救行為；基于權(quán)利人承諾或自愿的行為（包括被害人承諾或

推定被害人承諾）；義務(wù)沖突；自損行為

3.正當(dāng)防衛(wèi)刑法20條

（1）概念：為了使國家利益、公共利益、個人或他人人身、財(cái)產(chǎn)、其他權(quán)利

免受正在進(jìn)行的不法侵害，對不法侵害人所實(shí)施的制止其不法侵害且沒

有明顯超過其必要限度的行為。（一般正當(dāng)防衛(wèi)、特殊正當(dāng)防衛(wèi)）

（2）一般正當(dāng)防衛(wèi)條件：

①必須有不法侵害發(fā)生：起因條件

不法侵害行為：是人所實(shí)施的對國家、公民個人合法利益的侵襲和損害行為。

a.必須有不法侵害

范圍：有限制的犯罪、違法侵害?？梢允欠缸?，也可以是一般違法，但并不是所有違法

犯罪，主要指性質(zhì)嚴(yán)重、侵害強(qiáng)烈、危險(xiǎn)性大的且具有積極進(jìn)攻性緊迫性的行為。

b.是否包括不作為：要看不作為能否形成緊迫的危害，對緊迫危害的不作為可實(shí)施正

當(dāng)防衛(wèi)。

c.必須是實(shí)際存在的不法侵害：不法侵害是一種客觀事實(shí)，而非想象的、推測的。

假想防衛(wèi)：在不法侵害并不存在的情況下，誤認(rèn)為產(chǎn)生了不法侵害因而進(jìn)行防衛(wèi)的。不

屬于正當(dāng)防衛(wèi)。對其損害，按照處理事實(shí)認(rèn)識錯誤的原則處理，如行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見則應(yīng)

負(fù)過失犯罪責(zé)任，否則屬于意外事件。

②必須是正在進(jìn)行的侵害：時間條件

?已經(jīng)開始：通常認(rèn)為始于不法侵害的著手，但某些情況下雖然不法侵害行為尚未

著手實(shí)行，但合法權(quán)益已直接面臨具體危險(xiǎn)，如不實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)可能喪失防衛(wèi)時

機(jī)。此時認(rèn)為不法侵害已經(jīng)開始，正當(dāng)防衛(wèi)適宜。

?尚未結(jié)束：結(jié)束的情形包括已被防衛(wèi)人制止、侵害人自動終止、由于意志之外的

原因侵害人不可能繼續(xù)侵害、不法侵害已經(jīng)造成危害結(jié)果且不能及時挽回。

財(cái)產(chǎn)犯罪中，在不法侵害雖已造成結(jié)果，但侵害人尚未離開或剛剛離開現(xiàn)場，其損失還

來得及當(dāng)場追回的情形下，應(yīng)視為侵害尚未結(jié)束，可實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。

?防衛(wèi)不適時

事前防衛(wèi)：不法侵害尚未開始時進(jìn)行的所謂防衛(wèi)。

事后防衛(wèi)：不法侵害已經(jīng)結(jié)束后進(jìn)行的所謂防衛(wèi)。

③防衛(wèi)針對不法侵害人本人進(jìn)行：對象條件

對動物的防衛(wèi)（對物防衛(wèi)）：即使在人縱使動物侵害他人情形下，動物也不能成為防衛(wèi)

對象，只是作案工具，防衛(wèi)對象仍然是人。

無刑事責(zé)任能力的人：是對一般主客觀相統(tǒng)一原則的例外，對“不法”客觀解釋。如果

明知侵害人是未達(dá)到刑事責(zé)任年齡或精神病人，應(yīng)當(dāng)盡量采取其他方式避免損害。(僅

是道義要求)

④為了使國家利益、公共利益、自己或他人權(quán)利免遭侵害：主觀條件

缺乏正當(dāng)防衛(wèi)意圖的情況：

防衛(wèi)挑撥：為了加害對方，故意挑逗他人向自己進(jìn)攻，然后借口“正當(dāng)防衛(wèi)”加害對

方。認(rèn)定為故意犯罪。

相互斗毆：雙方各自出于向?qū)Ψ綄?shí)行不法侵害的故意而進(jìn)行的相互侵害行為，一般不存

在正當(dāng)防衛(wèi)。但一般斗毆中一方攻擊急刷加重或一方已停止斗毆而另一方繼續(xù)攻擊，則

對后者實(shí)施的不法行為可正當(dāng)防衛(wèi)。

偶然防衛(wèi)：行為人故意對他人實(shí)施犯罪行為時，巧遇他人正在進(jìn)行不法侵害，其行為客

觀上制止了他人不法侵害的情況——行為無價(jià)值論。

⑤防衛(wèi)行為不得明顯超過必要限度并造成重大損害：限度條件

防衛(wèi)行為非常顯著超出制止不法侵害的需要，防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度與不法侵害

的差別過于懸殊。

沒有造成重大損害：防衛(wèi)行為雖然對不法侵害人造成了一定損害，但尚未達(dá)到重大的程

度。重大的損害是造成不法侵害人重傷、死亡、財(cái)產(chǎn)重大損失。

明顯超出但未造成重大損害仍然是正當(dāng)防衛(wèi)。

(3)防衛(wèi)過當(dāng)及其刑事責(zé)任

防衛(wèi)過當(dāng)：防衛(wèi)行為明顯超過必要限度且造成重大損害的犯罪行為。

特征：客觀上明顯超出必要限度造成了重大損害，主觀上有形式為過失或間接故意的罪

過，排除直接故意(防衛(wèi)目的與犯罪目的不可并存)

刑事責(zé)任：應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，不是獨(dú)立罪名，應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰

(4)特殊防衛(wèi)刑法20條3款

行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危害人身安全的暴力犯罪，正當(dāng)防衛(wèi)致不

法侵害人傷亡者不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

①特殊防衛(wèi)權(quán)的特殊是有條件的，是對前兩款的補(bǔ)充。特殊防衛(wèi)必須符合一般防衛(wèi)的

起因、時間、意圖、對象條件，不同的只是限度條件有所放松。事前、事后、假想

防衛(wèi)不成立特殊防衛(wèi)，也不是防衛(wèi)過當(dāng)。

②行兇：嚴(yán)重的傷害行為，即可能造成重傷或死亡結(jié)果的暴力侵害行為。未必有兇

器，不包括只針對財(cái)產(chǎn)或其他法益的侵害行為。

③搶劫、強(qiáng)奸、綁架：指嚴(yán)重危及被害人人身安全的暴力搶劫、暴力強(qiáng)奸、暴力綁

架，不是指所有符合的情況。生命權(quán)是最高權(quán)利。

④其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪：在前述幾種之外的嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯

罪，既包括獨(dú)立的暴力罪名，也包括某些犯罪中使用暴力的情況，是一種違法意義

上的客觀面的犯罪。

只針對急迫的暴力犯罪：

防止權(quán)利被濫用：

防衛(wèi)準(zhǔn)備不等于事前防衛(wèi)：

4.緊急避險(xiǎn)

概念：為了國家、公共利益或他人、本人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在

發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已損害另一個較小的合法利益的行為。

(1)條件

①起因條件：合法權(quán)益遭受損害危險(xiǎn)——足以給合法利益造成損害的某種緊迫的事實(shí)

狀態(tài)，不限于人的行為，可來源于自然災(zāi)害、人的生理病理原因、人的危害行為

（有或無刑事責(zé)任能力的人）、動物的侵害

危險(xiǎn)必須是客觀存在的，若客觀上并不存在危險(xiǎn)，而行為人誤認(rèn)為存在危險(xiǎn)實(shí)施緊急避

險(xiǎn)，屬于假想避險(xiǎn)，按事實(shí)認(rèn)識錯誤處理，有過失則為過失犯罪，無過失為意外事件。

②時間條件：正在發(fā)生的危險(xiǎn)，已經(jīng)開始尚未結(jié)束

危險(xiǎn)已經(jīng)出現(xiàn)：危險(xiǎn)已經(jīng)對一定合法利益形成迫在眉睫的威脅。

危險(xiǎn)尚未結(jié)束：危險(xiǎn)繼續(xù)威脅著一定合法利益或可能給合法利益造成更大損害的狀態(tài)。

如果在危險(xiǎn)沒有出現(xiàn)或者危險(xiǎn)已經(jīng)結(jié)束后實(shí)行所謂避險(xiǎn)的，不成立緊急避險(xiǎn)，是避險(xiǎn)不

適時。

③主觀條件：使合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)

④對象條件：根據(jù)危險(xiǎn)來源不同，避險(xiǎn)對象不同

對于人的侵害或自然災(zāi)害，避險(xiǎn)對像是無辜的第三者。也有可能是有過錯的第三者（動

物主人）或受益者。

⑤限制條件：在不得已的情況下

在當(dāng)時情況下，除了損害另一合法利益外，別無他法避免更大合法利益面臨遭受損害的

危險(xiǎn)。

“不得已”中的他法不包括正當(dāng)防衛(wèi)：法不要求人做英雄。

⑥限度條件：不應(yīng)超出必要限度造成不應(yīng)有的損害

必要限度：避險(xiǎn)行為要進(jìn)行法益輕重的比較，其造成的損害必須小于所避免的損害。否

則構(gòu)成避險(xiǎn)過當(dāng)，是緊急避險(xiǎn)行為超出必要限度而造成不應(yīng)有的損害。

生命之間的可比性？

⑦禁止條件：關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的

人。

（2）避險(xiǎn)過當(dāng)?shù)男淌仑?zé)任

避險(xiǎn)過當(dāng)不是一個獨(dú)立的罪名，罪名依具體案情定，避險(xiǎn)過當(dāng)、防衛(wèi)過當(dāng)須體現(xiàn)在判決

書中。刑法21條2款，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰

正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn)

正當(dāng)防衛(wèi)緊急避險(xiǎn)

危險(xiǎn)來源人的不法侵害包括但不限于人的不法侵害帶來的危險(xiǎn)

實(shí)施條件無不得已限制，鼓勵與犯罪斗爭不得已。須注意兩個合法權(quán)益大小和避

險(xiǎn)行為的社會相當(dāng)性。

限度標(biāo)準(zhǔn)明顯超出必要限度造成重大損害超出必要限度造成不應(yīng)有損害的避險(xiǎn)過

的防衛(wèi)過當(dāng)當(dāng)

損害對象不法侵害人無辜的第三人或受益人

三、犯罪的分類

1.國事犯、普通犯

國事犯罪：行為危害國家的主權(quán)、政權(quán)、社會制度和安全的犯罪。（有利他性，故對國

事犯應(yīng)有人格上的尊重；政治犯、死刑犯不引渡）

普通犯罪：危害國家安全之外的刑事犯罪。

2.親告罪、非親告罪

親告罪：刑法明文規(guī)定需要被害人告訴才處理的犯罪。（如侮辱罪、誹謗罪）

原因：侵害權(quán)利較輕；涉及被害人名譽(yù)；被害人與被告人有的有親屬關(guān)系

非親告罪：刑法規(guī)定親告罪以外的犯罪，除刑事訴訟法規(guī)定的自訴案件外，均由檢察院

向法院提起公訴（在刑法分則中占大多數(shù)）

3.基本犯、加重犯、減輕犯

基本犯：刑法分則規(guī)定的不具有加重或減輕情節(jié)的犯罪。

加重犯：刑法分則規(guī)定的在基本犯的基礎(chǔ)上具有加重情節(jié)并加重刑罰的犯罪。

減輕犯：刑法分則規(guī)定的在基本犯的基礎(chǔ)上具有減輕情節(jié)并減輕刑罰的犯罪。

4.自然犯、法定犯

自然犯：不受國界、時代影響，無須等待法律規(guī)定，由于其性質(zhì)上違反社會倫理而被認(rèn)

為犯罪者。

法定犯：并不違反社會倫理，出于行政取締的目的，根據(jù)法律的禁止才被認(rèn)為是犯罪

者。

5.隔離犯、非隔離犯

隔離犯：行為實(shí)施的地點(diǎn)或時間與犯罪結(jié)果發(fā)生的地點(diǎn)或時間存在間隔的犯罪。分為隔

地犯（產(chǎn)生法律適用問題和法院管轄問題）和隔時犯（一般以犯罪行為實(shí)施的時間為犯

罪時間）

非隔離犯：行為實(shí)施的地點(diǎn)或時間與犯罪結(jié)果發(fā)生的地點(diǎn)或時間相同的犯罪。

四、犯罪形態(tài)

概念：各種犯罪行為的狀態(tài)。包括停止形態(tài)、共犯形態(tài)、罪數(shù)形態(tài)。

1.故意犯罪停止形態(tài)

（1）概念：故意犯罪在發(fā)展過程中的不同階段，由于主客觀原因而停止下來

的各種犯罪狀態(tài)。包括完成形態(tài)（既遂）和未完成形態(tài)（預(yù)備、中止、

未遂）兩種基本類型。

（2）特征

都是犯罪的停止形態(tài)：是故意犯罪過程中不能再發(fā)展而固定下來的相對靜止的不同結(jié)

局，是彼此獨(dú)立、互斥的終局形態(tài)，不可能相互轉(zhuǎn)化。

故意犯罪的過程：故意犯罪發(fā)生、發(fā)展、完成所要經(jīng)過的程序、階段的總和與整體，是

故意犯罪運(yùn)動發(fā)展變化的連續(xù)性在時間空間上的表現(xiàn)。

故意犯罪的階段：故意犯罪發(fā)展過程中因主客觀具體內(nèi)容有所不同而劃分的段落。

（3）存在范圍：過失犯罪、間接故意犯罪不存在這些停止形態(tài)；直接故意犯

罪也并非都存在這些停止形態(tài)（舉動犯、突發(fā)性犯罪）。

（4）各種停止形態(tài)

①