論新公司法對關聯交易的規范及其完善

論新公司法對關聯交易的規范及其完善2013年12月28日，全國人大常委會對公司法進行了新的修訂，其內容相比于2006年修訂的新公司法在內容上雖然對關聯交易的規范并沒有很大的改進，但是基于目前非公允關聯交易頻繁發生的現象，我們仍有必要對其進行研究。

一、新公司法中對關聯交易規定的不足之處

（一）案例引入——紫鑫藥業

吉林紫鑫藥業股份有限公司是一家集科研、開發、銷售、藥用動植物種養殖為一體的高科技股份制企業。2007年3月2日在深圳證券交易所上市。以下是紫鑫藥業進行關聯交易的具體情況。

1.2008年11月5日，紫鑫藥業與楊錄軍、李文靜簽署了《股權收購協議書》，收購楊錄軍、李文靜所持有的草還丹藥業全部股權。本次收購后，草還丹藥業成為紫鑫藥業的全資子公司。在完成本次收購后草還丹藥業優良的品種與本公司的市場營銷體系及資金優勢相結合，效益大幅提升，為公司帶來了新的利潤增長點。2008年度實現凈利潤為-4，626，195.53元，2009年度實現凈利潤為7，999，280.56元，2010年度實現凈利潤為130，891，859.04元，2011年1-6月實現凈利潤為71，566，650.17元。2008年11月25日，草還丹藥業納入本公司合并報表范圍。

2.2010年9月5日，紫鑫藥業全資子公司吉林草還丹藥業有限公司（以下簡稱：草還丹藥業）與吉林正德藥業有限公司（以下簡稱：正德藥業）簽署了《人參購銷合同》，正德藥業向草還丹藥業采購參片，合同金額34，373，722.00元。

3.2010年9月15日，紫鑫藥業與正德藥業簽署了兩份《購銷合同》，正德藥業向公司采購紅參，合同金額總計34，703，900.00元。

4.2010年11月10日，草還丹藥業與通化鴻濤人參貿易有限公司（以下簡稱：通化鴻濤）簽署了《人參購銷合同》，通化鴻濤向草還丹藥業采購參段，合同金額17，662，500.00元。

5.2011年5月，紫鑫藥業公司與通化鴻濤簽署了《原材料采購合同》，通化鴻濤向本公司采購紅參絲，合同金額總計13，760，000.00元。2011年7月，本公司與通化鴻濤簽署了《原材料采購合同》，通化鴻濤向本公司采購紅參，合同金額總計69，760，000.00元。

在完成上述交易之后，2011年紫鑫藥業實現凈利潤21728.3萬元，而在2011年10月份的自查報告中，紫鑫藥業公布了自查報告，承認與正德藥業、通化鴻濤，及收購草還丹藥業股權存在巨額關聯交易。紫鑫藥業分布在延邊、通化等地上下游客戶亦受同一集團所控制，并最終指向了紫鑫藥業實際控制人郭春生。

（二）不正當關聯交易的危害

在2011年紫鑫藥業的關聯交易被披露后，2012年第一季度紫鑫藥業的凈利潤大跌，其股價也是一路下跌，中小股民損失慘重。

從上面的案例中，我們可以看出不正當或者未披露的關聯交易最大的危害就是使中小股東的利益受到了侵害。不正當的關聯交易還有一些危害，比如上市公司通過關聯交易操縱利潤，粉飾財務報告，誤導信息使用者。而且還有可能給國家稅收造成影響。

（三）新公司法的不足之處

新公司法雖然在規范關聯交易方面作出了不少規定，但是仍有不足之處。

1.對關聯交易界定不明顯。關聯交易涉及到幾個具有關聯關系的關聯企業之間發生的交易，但是對于關聯關系的定義，新公司法只是在附則中作了解釋，并沒在正文中體現出來，而且對關聯關系的描述“可能導致公司利益轉移的其他關系”過于模糊。再者新公司法規定“國家控股的企業之間不因為同受國家枯骨而具有關聯關系。”而在現實的真實案例中，就會發生國有企業之間的關聯交易，這些關聯交易或許是公正的，但也或許并非是真正公正。

2.制度規定范圍不完善。比如新公司法中規定的董事表決權排除制度，雖然有利于保護中小股東的權利，但該立法僅限于上市公司。那么在中國的資本市場上，還有這么多的不是上市公司，這些公司的中小股東權益由誰來保護？又如，撕開面紗，否認公司法人人格制度只有在個案中才出現過，新公司法中并沒有明確的規定，那么到底什么情況下才能認定股東濫用了公司法人獨立地位和股東有限責任呢？這也是存在改善的地方。

3.控股股東的義務和責任不明確。在新公司法中規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。也就是說公司法并沒有規定控股股東的補償責任，而僅僅是規定了賠償責任。并且對于控股股東違反誠信義務時如火如何分擔舉證責任也沒有具體規定，這樣在實踐當中就會遇到很大的困難。

4.獨立董事制度不完善。新公司法僅僅規定上市公司應該設立獨立董事，但是卻沒有明確的規定獨立董事的權利與義務，而僅是一句“具體辦法由國務院規定”。這樣的規定很容易讓獨立董事形同虛設，不能起到這項制度本該發揮的作用。

二、新公司法的完善及建議

（一）完善對關聯關系界定

我認為新公司法對于關聯關系的界定不是特別清晰。新公司法是從關系主體這一方面來判斷企業之間是否有關聯關系的，我覺得這是不夠的。我們還可以從公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員等之間的血緣關系加以判斷之間的交易是否存在關聯交易的可能。

（二）完善獨立董事

獨立董事這一制度起源于美國，我國公司法引入獨立董事是為了更好的維護中小股東的權益。但是在現實中，獨立董事大多是由名人擔任。聘請名人作為獨立董事的好處是利用名人的知名度可以提高公司的聲譽，但是公司法允許一個人擔任多個公司的獨立董事，我覺得這一制度就有了問題。因為如果一個人擔任多家公司的獨立董事，那么他的獨立性就會受到影響，而且他的時間與精力有限，擔任太多職務就無法專心一家公司。

（三）建立股東派生制度的激勵機制

股東派生制度只要用于當公司懈怠利用自己的法人資格維護公司及股東的權益時，股東可以申請代表公司向侵害人起訴。公司法頒布這一規定的目的就是鼓勵股東積極地維護自己和公司的正當利益。然而，我覺得在實際的應用過程中，怎樣去激勵股東是存在很多可以改進的地方的。比如說，如果由控股股東的意志導致公司法人不作為，那么這個時候中小股東站出來向侵害人宣戰，此時，中小股東能否戰勝侵害人，又或者是否能得到控股股東的支持，甚至如果控股股東和侵害人之間有某種利益聯系，這個時候中小股東的反抗可能只是杯薪車水，無濟于事。這樣的情況如果多次出現，就可能打擊中小股東的積極性，久而久之，股東派生制度便發揮不了應發揮的作用。所以，為了更好的配合這一制度，建立相關的激勵機制就很有必要。

（四）強化關聯股東表決回避制度

關聯股東表決回避制度是用來防止不當關聯交易產生的一項很有力的制度，但是在真正落實到行動中，還是存在著一定的困難。為了更好的維護廣大中小股東的權益，更好的落實這一制度，強化關聯股東表決回避制度就很有必要。在進行關聯交易表決的過程中，應該調查清楚關聯股東與參加表決的股東之間的關系，以排除關聯股東背后操縱的行為。因為如果關聯股東雖然沒有參加表