平安生產行政監管執法風險防范

目錄一、平安生產行政監管執法風險日益加大1、國家加快法治政府建設給平安行政監管提出更高要求。2、生產經營單位的法律意識及自我保護意識不斷增強。3、平安生產形勢依然嚴峻，時刻不能放松。4、行政執法監督進一步加強5、行政執法責任追究力度加大、國家賠償制度不斷完善。二、以“法治思維〞和“法治方式〞開展平安生產行政監管執法1、法律至上思維：行政執法原那么〔公法〕：“法無授權即禁止〞2、行政相對人權利本位思維：公民、法人權利：“法無禁止那么自由〞3、執法目正當思維三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題：證據、法律、程序1、證據的收集和運用2、法律的正確理解和適用3、嚴格遵守法定程序一、平安生產行政監管執法風險日益加大1、國家加快法治政府建設給安監執法提出更高要求。十八屆三中、四中、五中全會對全面推進依法治國、深入推進依法行政、加快建設法治政府作出重大部署。尤其是十八大四中全會以全會的形式討論依法治國的問題，歷史上也是第一次。中共中央、國務院印發的?法治政府建設實施綱要〔2024－2024〕?確立了法治政府建設的時間表，法治政府建設步伐明顯加快。2、生產經營單位的法律意識及自我保護意識不斷增強。隨著法律的不斷完善，也給行政相對人提供更多的救濟渠道，更低的救濟本錢：行政復議、行政訴訟、信訪、向監察機關投訴等。行政訴訟免交訴訟費....立案登記制.....一、平安生產行政監管執法風險日益加大3、平安生產形勢依然嚴峻，時刻不能放松。4、行政執法監督進一步加強2024年，全國法院一審行政案件受案數為220398件，同比上升60%左右。被告級別明顯上升，2024年國務院部門應訴的案件就達3724件。行政機關敗訴率有所上升。2024年，全國一審行政案件全部結案中行政機關敗訴率與往年相比有較大幅度上升；以判決方式結案中的行政機關實體敗訴率與往年相比有所上升。以北京市第一中級人民法院審理的涉部委912件行政案件為例，中央部委實體敗訴率高達33.5%，與全國數據根本相同。一、平安生產行政監管執法風險日益加大5、行政執法責任追究力度加大天津“8.12〞特別重大火災爆炸事故：調查組認定，天津交通、港口、海關、安監、規劃和國土、市場和質檢、海事、公安以及濱海新區環保、行政審批等部門單位，未認真貫徹落實有關法律法規，未認真履行職責，違法違規進行行政許可和工程審查，日常監管嚴重缺失;有些負責人和工作人員貪贓枉法、濫用職權。天津市委、市政府和濱海新區區委、區政府未全面貫徹落實有關法律法規，對有關部門、單位違反城市規劃行為和在平安生產管理方面存在的問題失察失管。交通運輸部作為港口危險貨物監管主管部門，未依照法定職責對港口危險貨物平安管理催促檢查，對天津交通運輸系統工作指導不到位。海關總署催促指導天津海關工作不到位。有關中介及技術效勞機構弄虛作假，違法違規進行平安審查、評價和驗收等。

一、安監行政執法風險日益加大5、行政執法責任追究力度加大公安、檢察機關對49名企業人員和行政監察對象依法立案偵查并采取刑事強制措施。其中，公安機關對24名相關企業人員依法立案偵查并采取刑事強制措施〔瑞海公司13人，中介和技術效勞機構11人〕；檢察機關對25名行政監察對象依法立案偵查并采取刑事強制措施〔正廳級2人，副廳級7人，處級16人〕，其中交通運輸部門9人，海關系統5人，天津港〔集團〕有限公司5人，平安監管部門4人，規劃部門2人。根據事故原因調查和事故責任認定結果，調查組另對123名責任人員提出了處理意見，建議對74名責任人員給予黨紀政紀處分，其中省部級5人，廳局級22人，縣處級22人，科級及以下25人；對其他48名責任人員，建議由天津市紀委及相關部門視情予以誡勉談話或批評教育；1名責任人員在事故調查處理期間病故，建議不再給予其處分。一、平安生產行政監管執法風險日益加大6、國家賠償制度不斷完善。深圳市規劃國土局與深圳市有色金屬財務有限公司行政賠償糾紛案1995年5月29日，百勝公司以辦有###號?房地產證?的上梅林廠房1、2層作貸款抵押物，與財務公司簽定了##號?抵押貸款合同?，貸款金額為人民幣870萬元，期限為三個月，月息為9.08‰。同日，該合同經深圳市羅湖區公證處公證。次日，百勝公司經規劃國土局辦理了##號抵押登記手續。由于百勝公司逾期不能歸還貸款，財務公司于1996年1月向深圳市中級法院提起民事訴訟。5月3日，百勝公司被深圳市中級法院宣告破產，并成立清算小組進入清算，該民事訴訟程序轉入破產程序。在破產程序中，財務公司對上梅林工業廠房1、2層房產的優先受償權未得到確認，后又因百勝公司的破產財產缺乏以清償破產費用，深圳市中級法院裁定終結百勝公司的破產程序，使財務公司的該項民事權益完全不能實現。財務公司遂于1998年6月提起行政訴訟及行政賠償訴訟。二、以“法治思維〞和“法治方式〞開展平安生產行政監管黨的十八大報告提出，要“提高領導干部運用法治思維和法治方式深化改革、推動開展、化解矛盾、維護穩定能力〞。這是歷次黨代會報告中首次要求干部要用“法治思維〞和“法治方式〞來執政，黨的十八屆四中全會決議又對這些思想進行了系統化的闡釋，這是我國依法治國方略理念的具體表達，這就要求廣闊黨員干部要善于運用法治思維和法治方式推動改革開展，破解社會管理難題，提高社會管理創新水平。行政管理和執法人員是貫徹依法治國、依法行政戰略的主力軍，更應該“法治思維〞和“法治方式〞來處理問題。二、以“法治思維〞和“法治方式〞開展平安生產行政監管1、法律至上思維：行政執法原那么〔公法〕：“法無授權即禁止〞

刑法就是典型的公法。“法無明文不為罪〞、“疑罪從無〞、禁止類推！其實就是指一切被定為犯罪的行為必須是刑法明文規定的，法律上無明文規定的行為不得類推為犯罪。行政管理和行政執法也是公權力的行使，必須具有明確的法律依據和法律授權。必須遵守“法無授權即禁止〞的根本原那么。二、以“法治思維〞和“法治方式〞開展平安生產行政監管案例：江蘇省南京市開展和改革委員會于2024年7月對10家企業作出廢棄食用油脂定點回收加工單位備案，其中包括南京發爾士化工廠和南京立升廢油脂回收處理中心。2024年11月，南京市江寧區人民政府〔以下簡稱江寧區政府〕作出江寧政發〔2024〕396號?關于印發江寧區餐廚廢棄物管理工作方案的通知?〔以下簡稱396號文〕，明確“目前指定南京立升再生資源開發有限公司〔以下簡稱立升公司〕實施全區餐廚廢棄物收運處理。〞該區城市管理局和區商務局于2024年3月發出公函，要求落實396號文的規定，各生豬屠宰場點必須和立升公司簽訂清運協議，否那么將進行行政處分。南京發爾士新能源有限公司〔以下簡稱發爾士公司〕對396號文不服，訴至法院，請求撤銷該文對立升公司的指定，并賠償損失。二、以“法治思維〞和“法治方式〞開展平安生產行政監管案例2：某派出所接到電話舉報，稱其轄區內一居民正在家里播放黃色錄像，遂派4名民警未帶任何文書在該居民房屋外通過門窗向內窺視，之后又強行進入居民家中搜查。此時，一個有法治思維的民警就應該考慮：我已經具備為此事出警的法律依據了嗎？事實上，與此事有關的法律規定簡單而又明晰。相關法律只規定不得“組織播放淫穢音像〞，而沒有規定不得在家里播放淫穢音像。因此，民警不能以此為由搜查該公民住宅，更不能因此懲罰觀看淫穢音像的公民。二、以“法治思維〞和“法治方式〞開展平安生產行政監管2、行政相對人權利本位思維----公民、法人權利〔私權利〕：法無禁止那么自由◆比方，前述派出所民警查處黃色錄像，窺視和強行搜查民宅。面對類似事件，從法治思維的要求來講，執法者應當多考慮一個問題：公民有沒有在家做某事的權利或自由？或者至少要考慮，民警強行進入公民家中搜查某物品，是否會牽涉或影響到公民的某種權利？如果有法治思維，就會比較謹慎地處置類似的事件，也就會用法治方式來管理社會。◆假設是法律上沒有規定的利益，是否要尊重和保護？1998年5月，四川省閬中市水觀鎮個體經營戶李茂潤受到一精神病患者的嚴重威脅時，屢次向水觀派出所求助，但派出所未予理睬。某日，李茂潤為了求生，被迫從二樓跳下致重傷，遂起訴派出所。這是否叫“行政不作為〞？這種行為是否應該承擔賠償責任？法律上沒有規定，這屬于法律漏洞。法院如何判決呢？二、以“法治思維〞和“法治方式〞開展平安生產行政監管3、執法目的正當性公權力的行使必須有合法的來源、法定的行使和程序、正當的目的----自由裁量權。(行政處分的目的不正當：不一視同仁、標準不統一、不遵守“過當其罰〞的原那么等等---濫用職權〕。行政訴訟法第70條規定：行政行為明顯不當的，人民法院判決撤銷或者局部撤銷，并可以判決被告重新作出行政行為。第77條規定：行政處清楚顯不當，人民法院可以判決變更。二、以“法治思維〞和“法治方式〞開展平安生產行政監管案例：2024年4月6日原告祁東縣新興花炮廠取得了湖南省平安生產監督管理局頒發的?平安生產許可證?。有效期至2024年4月6日。原告于2024年1月5日，向被告祁東縣平安生產監督管理局申報辦理延期行政許可，但被告沒有根據湖南省安監局文件的要求，為原告辦理平安生產許可證履行簽署意見呈報上級行政主管部門的義務。2024年6月28日，被揭發現原告未停產，當即向原告下達了停產強制措施，并銷毀了其局部藥餅。2024年8月12日,被告又以祁東縣平安生產監督管理局001號扣押物品清單，扣押原告局部鞭炮。2024年8月12日,被告向原告送達了有關“行政處分告知書〞、“行政處分聽證告知書〞，并在2024年8月12日、2024年8月18日兩次集體討論，決定對原告作出：1、責令停止生產；2、沒收違法所得；3、罰款人民幣伍萬元的行政處分。二、以“法治思維〞和“法治方式〞開展平安生產行政監管日常工作相關的問題：1、能否以安委會名義平安檢查、行政處分？2、省市縣聯合執法誰承擔責任？3、平安專家在檢查記錄上簽字是否具有法律效力？4、平安事故中安監局有義務參與民事賠償嗎？5、事故調查的主體是誰？6、對領導批示怎么處理？7、行政許可的依據是什么？有哪些法定的程序和時間要求？8、哪些信息應該公開？哪些不能公開？.....三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔一〕證據的收集和運用所有的行政執法和行政管理、行政復議、行政訴訟都是圍繞證據展開的。刑事案件一樣：“趙作海案〞“聶樹斌案〞“錢仁風案〞冤案紛紛浮出水面，造成冤案的原因就是對證據的認識有偏差，或者不重視證據--輕信口供、刑訊逼供。但是，這里要區別：法律事實和客觀事實-----刑事辯護人與被告人的對話。1、證據的形式----行訴法第33條規定：“證據包括：(一)書證；(二)物證；(三)視聽資料；(四)電子數據(五)證人證言；(六)當事人的陳述；(七)鑒定意見；(八)勘驗筆錄、現場筆錄。〞以上證據經法庭審查屬實，才能作為認定案件事實的根據。2、舉證責任：34條規定：被告對作出的行政行為負有舉證責任，應當提供作出該行政行為的證據和所依據的標準性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據，視為沒有相應證據。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔一〕證據的收集和運用3、訴訟中證據的提交時間第六十七條規定：“人民法院應當在立案之日起五日內，將起訴狀副本發送被告。被告應當在收到起訴狀副本之日起十五日內向人民法院提交作出行政行為的證據和所依據的標準性文件，并提出辯論狀。〞第35條：在訴訟過程中，被告及其訴訟代理人不得自行向原告、第三人和證人收集證據。第36條、被告在作出行政行為時已經收集了證據，但因不可抗力等正當事由不能提供的，經人民法院準許，可以延期提供。4、證據的運用：一是符合法定的證據形式；二是證據獲取要符合法定的程序；三是審查判斷單個證據的真實性、合法性和關聯性。四是審查判斷涉案證據能否形成一個完整的證據鏈條證明待證事實--證據是否確鑿、充分。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題案例：2024年7月28日，邢某駕駛錦州同安運輸公司所有的車輛，在錦州經開區汽車維護廠內維修車輛，在移動車輛時將叢某碾軋，經搶救無效死亡。事故發生后，經交通警察大隊出警后認為不屬于公安機關管轄，將案件移送開發區平安生產監督管理局處理。開發區安監局于14年8月20日作出?**事故的處理意見?。意見認定，該事故為一般生產平安責任事故，邢某平安意識不強，駕駛車輛不當，致一人死亡，對事故發生負有直接責任。錦州同安運輸公司貫徹國家平安生產法律法規和落實企業主體責任不到位，對工作人員疏于監管，造成嚴重后果，對事故發生負有主要責任。錦州錦州經開區汽車維護廠貫徹國家平安生產法律法規和落實企業主體責任不到位，現場平安監管不到位，對事故發生負有次要責任。該意見送達后，駕駛錦州同安運輸公司不服，向法院提起行政訴訟。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔二〕法律的正確理解和適用1、法律的范圍行政訴訟法第63條規定：“人民法院審理行政案件，以法律和行政法規、地方性法規為依據。地方性法規適用于本行政區域內發生的行政案件。人民法院審理民族自治地方的行政案件，并以該民族自治地方的自治條例和單行條例為依據。人民法院審理行政案件，參照規章。〞司法實踐中，參考合法有效的標準性文件。訴訟法第64條

：人民法院在審理行政案件中，經審查認為本法第五十三條規定的標準性文件不合法的，不作為認定行政行為合法的依據，并向制定機關提出處理建議。第53條：公民、法人或者其他組織認為行政行為所依據的國務院部門和地方人民政府及其部門制定的標準性文件不合法，在對行政行為提起訴訟時，可以一并請求對該標準性文件進行審查。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔二〕法律的正確理解和適用2、法律條文的正確理解?平安生產法?第93條規定：生產經營單位的平安生產管理人員未履行本法規定的平安生產管理職責的，責令限期改正;導致發生生產平安事故的，暫停或者撤銷其與平安生產有關的資格;構成犯罪的，依照刑法有關規定追究刑事責任。第94條：生產經營單位有以下行為之一的，責令限期改正，可以處五萬元以下的罰款;逾期未改正的，責令停產停業整頓，并處五萬元以上十萬元以下的罰款，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處一萬元以上二萬元以下的罰款:(一)未按照規定設置平安生產管理機構或者配備平安生產管理人員的....三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔二〕法律的正確理解和適用2、法律條文的正確理解?平安生產法?第100條規定：生產經營單位將生產經營工程、場所、設備發包或者出租給不具備平安生產條件或者相應資質的單位或者個人的，責令限期改正，沒收違法所得；違法所得十萬元以上的，并處違法所得二倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得缺乏十萬元的，單處或者并處十萬元以上二十萬元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員處一萬元以上二萬元以下的罰款；導致發生生產平安事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔連帶賠償責任。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題案例：2024年5月29日，奚明強向中華人民共和國公安部〔以下簡稱公安部〕申請公開?關于實行“破案追逃〞新機制的通知?〔公通字〔1999〕91號〕、?關于完善“破案追逃〞新機制有關工作的通知?〔公刑〔2024〕351號〕、?日常“網上追逃〞工作考核評比方法〔修訂〕?〔公刑〔2024〕403號〕等三個文件中關于網上追逃措施適用條件的政府信息。2024年6月25日，公安部作出?政府信息公開答復書?，告知其申請獲取的政府信息屬于法律、法規、規章規定不予公開的其他情形。根據?政府信息公開條例?第十四條第四款的規定，不予公開。奚明強不服，在行政復議決定維持該答復書后，提起行政訴訟。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題案例：本案的焦點集中在追查刑事犯罪中形成的秘密事項的公開問題。根據?政府信息公開條例?第十四條的規定，行政機關不得公開涉及國家秘密的政府信息。?保守國家秘密法?第九條規定，“維護國家平安活動和追查刑事犯罪中的秘密事項〞應當確定為國家秘密。本案中，一審法院認定原告申請公開的文件信息屬于秘密事項，應當不予公開，符合前述法律規定。同時，公安機關具有行政機關和刑事司法機關的雙重職能，其在履行刑事司法職能時制作的信息不屬于?政府信息公開條例?第二條所規定的政府信息。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔三〕嚴格遵守法定的程序和步驟行政許可、信息公開、行政復議、行政訴訟等行政行為都規定了具體程序以行政處分為例：2024年4月2日國家平安監管總局令第77號修正的?平安生產違法行為行政處分方法?對行政處分的程序進行了詳細的規定：對管轄---出示有效執法證件--檢查時發現事故隱患時現場處理措施---查封、扣押強制措施----通知有關單位停止供電、停止供給民用爆炸物品等措施---行政處分告知書----聽取當事人的陳述和申辯---制作行政執法文書。簡易程序、一般程序、聽證程序。

三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔三〕嚴格遵守法定的程序和步驟：管轄：地域管轄；級別管轄；主管?平安生產違法行為行政處分方法?第6條：縣級以上平安監管監察部門應當按照本章的規定，在各自的職責范圍內對平安生產違法行為行政處分行使管轄權。平安生產違法行為的行政處分，由平安生產違法行為發生地的縣級以上平安監管監察部門管轄。中央企業及其所屬企業、有關人員的平安生產違法行為的行政處分，由平安生產違法行為發生地的設區的市級以上平安監管監察部門管轄。暫扣、撤消有關許可證和暫停、撤銷有關執業資格、崗位證書的行政處分，由發證機關決定。其中，暫扣有關許可證和暫停有關執業資格、崗位證書的期限一般不得超過6個月；法律、行政法規另有規定的，依照其規定。給予關閉的行政處分，由縣級以上平安監管監察部門報請縣級以上人民政府按照國務院規定的權限決定。給予拘留的行政處分，由縣級以上平安監管監察部門建議公安機關依照治安管理處分法的規定決定。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔三〕嚴格遵守法定的程序和步驟：查封、扣押第十五條對有根據認為不符合平安生產的國家標準或者行業標準的在用設施、設備、器材，違法生產、儲存、使用、經營、運輸的危險物品，以及違法生產、儲存、使用、經營危險物品的作業場所，平安監管監察部門應當依照?行政強制法?的規定予以查封或者扣押。查封或者扣押的期限不得超過30日，情況復雜的，經平安監管監察部門負責人批準，最多可以延長30日，并在查封或者扣押期限內作出處理決定：〔一〕對違法事實清楚、依法應當沒收的非法財物予以沒收；〔二〕法律、行政法規規定應當銷毀的，依法銷毀；〔三〕法律、行政法規規定應當解除查封、扣押的，作出解除查封、扣押的決定。實施查封、扣押，應當制作并當場交付查封、扣押決定書和清單。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔三〕嚴格遵守法定的程序和步驟：案例：2001年7月，劉云務通過分期付款的方式在山西省威廉汽車租賃有限公司購置了一輛東風EQ1208G1型運輸汽車，發動機號碼133040，車架號碼110xxxx2219，合格證號0140721，最終上戶車牌為晉Axxx號。劉云務付清車款后，車輛仍登記掛靠在該公司名下。2024年12月12日，劉云務雇傭的司機任治榮駕駛該車輛時，被晉源交警一大隊的執勤民警以該車未經年審為由，將該車扣留并于當日存人存車場。2024年12月14日，劉云務攜帶該車審驗日期為2024年12月13日的行駛證去處理該起違法行為。晉源交警發現該車的發動機號碼和車架號碼看不到，遂以該車涉嫌套牌及發動機號碼和車架號碼無法查對為由對該車繼續扣留，并口頭告知劉云務提供其他合法有效手續。劉云務雖屢次托人交涉并提供相關材料，但晉源交警一直以其不能提供車輛合法來歷證明為由扣留該車。劉云務不服，提起行政訴訟，請求法院撤銷晉源交警一大隊的扣留行為并返還該車。在法院審理期間，雙方當事人在法院組織下對該車車架號碼的焊接處進行了切割查驗，切割后顯示的該車車架號碼為GAGJBDK0110xxxx2219,與劉云務提供的該車行駛證載明的相符合。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔三〕嚴格遵守法定的程序和步驟：山西省太原市中級人民法院于2024年7月2日作出〔2024)并行初字第3號行政判決：駁回劉云務的訴訟請求。一審宣判后，劉云務向山西省高級人民法院提起上訴。山西省高級人民法院于2024年11月10日作出〔2024)晉行終字第75號行政判決：撤銷山西省太原市中級人民法院(2024)并行初字第3號行政判決；晉源交警一大隊在判決生效后30日內對扣留涉案車輛依法作出處理并答復劉云務；駁回劉云務的其他訴訟請求。其后，劉云務向最高人民法院申請再審。最高人民法院于2024年4月29日作出〔2024)最高法行再5號行政判決：撤銷山西省高級人民法院〔2024)晉行終字第75號行政判決和山西省太原市中級人民法院〔2024)并行初字第3號行政判決；確認晉源交警一大隊扣留晉Axxxxx號車輛的行為違法；晉源交警一大隊在判決生效后30日內將晉Axxxxx號車輛返還劉云務。----長期扣留，無故不予處理，構成濫用職權。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔三〕嚴格遵守法定的程序和步驟：告知：第18條：平安監管監察部門在作出行政處分決定前，應當填寫行政處分告知書，告知當事人作出行政處分決定的事實、理由、依據，以及當事人依法享有的權利，并送達當事人。當事人應當在收到行政處分告知書之日起3日內進行陳述、申辯，或者依法提出聽證要求，逾期視為放棄上述權利。19條、平安監管監察部門應當充分聽取當事人的陳述和申辯，對當事人提出的事實、理由和證據，應當進行復核；當事人提出的事實、理由和證據成立的，平安監管監察部門應當采納。平安監管監察部門不得因當事人陳述或者申辯而加重處分。三、平安生產行政監管執法把握好三大核心問題〔三〕嚴格遵守法定的程序和步驟：案例：2024年5月29日，張某帶兩名農民工在給原告楊某開辦的企業作業過程中，張某被工具砸到頭部死亡。事后，綏中縣政府成立