金融法學金融信托法2第十二章

金融信托法—

概要金融信托法是調整金融信托關系的法律規(guī)范的總稱。所謂金融信托是指金融機構作為受托人，按照委托人的要求或指明的特定目的，管理運用或處分貨幣資金、有價證券、其他財產等的金融業(yè)務。在我國，金融信托業(yè)務主要是由信托公司辦理的。經(jīng)過20多年的發(fā)展，我國的金融信托業(yè)已經(jīng)初具規(guī)模，成為我國金融體系中的一支相當重要的力量。第1頁/共62頁3但由于我們對信托的定義、本旨、基本功能認識不足，對信托公司的業(yè)務范圍和經(jīng)營規(guī)則缺乏合理、科學的界定，我國金融信托業(yè)務的開展仍然缺乏系統(tǒng)、科學、權威的立法規(guī)范和行之有效的監(jiān)管，金融信托業(yè)務的開展還很薄弱、很不規(guī)范、很不穩(wěn)健，潛伏著較大的金融風險，金融信托應有的功能還遠遠未能發(fā)揮出來，第2頁/共62頁4迫切需要通過制定專門的信托業(yè)法、完善信托法、通過加強和改進金融監(jiān)管加以改變。在本章中，將依據(jù)《信托法》、《信托公司管理辦法》、《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》、《信貸資產證券化試點管理辦法》、《金融機構信貸資產證券化試點監(jiān)督管理辦法》等法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，就金融信托的有關問題加以介紹和闡釋。第3頁/共62頁5第十二章金融信托法—

關鍵術語信托委托人受托人受益人金融信托信托公司金融信托法信托財產集合資金信托計劃資產證券化第4頁/共62頁6第十二章金融信托法第一節(jié)金融信托法概述第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定第三節(jié)資產證券化的管理規(guī)定第5頁/共62頁7第一節(jié)金融信托法概述一、信托的概念與分類

（一）信托的概念及特征（二）信托的沿革（三）信托的分類二、金融信托的概念與職能

（一）金融信托的概念及特征（二）金融信托的職能三、金融信托法與金融信托法律關系

（一）金融信托法的概念（二）金融信托法律關系第6頁/共62頁8第一節(jié)金融信托法概述一、信托的概念與分類

（一）信托的概念及特征

信托，即“信任委托”之意，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權轉移給受托人或為其他處分，受托人按照委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或特定目的，管理或處分財產的行為。第7頁/共62頁9信托的定義我國將信托立定義為“委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為”。第8頁/共62頁10信托具有以下法律特征：1、信托有三方當事人。即委托人、受托人和受益人。2、信托是以信任為基礎，以財產權轉移或為其他處分為要素而產生的。3、信托是一種“受人之托，代人理財”的財產管理行為。4、信托財產上的財產權與信托利益相分離。

第9頁/共62頁11信托的實質特征可概括為以下幾個方面：第一，信托財產必須獨立，且不構成受托人自有財產的一部分。第二，受托人或其代表擁有信托財產的所有權。第三，受托人有權力和責任根據(jù)信托文件和法律的要求管理、使用或處分信托財產。第10頁/共62頁12第一節(jié)金融信托法概述一、信托的概念與分類

（二）信托的沿革

信托制度源遠流長。現(xiàn)存關于信托的最早記載，據(jù)說是古埃及人于公元前2548年寫下的有關信托自己財產的遺囑（信托遺贈）。到了古羅馬時代，這種遺產信托形成為固定的制度，規(guī)定于《查士丁尼法典》中。而現(xiàn)代意義的信托，人們普遍認為起源于英國，充分發(fā)展于美國，并在日本得到了創(chuàng)新。第11頁/共62頁13信托的發(fā)展經(jīng)歷了以下軌跡：即由個人辦理的非營利的簡單民事信托，發(fā)展到法人經(jīng)營的以營利為目的的商事信托，直至以金融信托業(yè)務為主的現(xiàn)代信托。我們現(xiàn)在一般所講的信托，也主要是指金融信托。第12頁/共62頁14第一節(jié)金融信托法概述一、信托的概念與分類

（三）信托的分類我國信托法將信托分為民事、營業(yè)和公益信托。從信托的發(fā)展來看，起初只是自然人之間建立在相互信任基礎上的一種財產處分手段，主要屬于民事信托。第13頁/共62頁15隨著社會經(jīng)濟的迅速發(fā)展，以信托作為營利手段從事經(jīng)營的現(xiàn)象大量出現(xiàn)，特別是信托制度引入美國以后，高效率的信托公司組織形式大范圍地經(jīng)營起來。營業(yè)信托是指信托機構以獲取盈利為目的而從事的信托行為。民事與營業(yè)信托合稱為私益信托，而以慈善、救濟和學術等具有社會公益目的的信托稱為公益信托。

第14頁/共62頁161、按照委托人是個人還是法人劃分，信托可分為個人信托和法人信托。2、按照信托受益人與委托人的關系劃分，可以分為自益信托和他益信托。3、按照受托人辦理信托的目的劃分，信托可分為營業(yè)信托和非營業(yè)信托。第15頁/共62頁174、按照設立意圖劃分，信托可分為公益信托和私益信托。5、按照信托事務的性質劃分，信托可分為民事信托和商事信托。6、按照信托設立的依據(jù)劃分，信托可分為設定信托和法定信托。7、按照信托標的物劃分，信托可分為貿易信托和金融信托。第16頁/共62頁188、按照受托人對信托財產實施的管理方法劃分，信托可以分為個別信托和集團信托。9、按照受托人是否承擔積極義務來劃分，信托可分以為主動信托和被動信托。此外，信托還可以分為管理信托和處分信托及特別信托。第17頁/共62頁19信托法律關系信托法律關系，是指由信托法調整和保護的在委托人、受托人和受益人之間形成的，以信托當事人的權利、義務為內容的社會關系。信托法律關系由主體、客體和內容所構成。信托法律關系的主體，就是指能夠參加信托法律關系，享有信托權利和承擔信托義務的當事人，即委托人、受托人和受益人。信托法律關系的客體，是指信托法律關系主體享受權利、承擔義務所共同指向的對象，也就是借以產生信托法律關系的信托財產。信托法律關系的內容，是指法律關系主體之間的權利和義務。具體包括委托人、受托人、受益人的權利義務。第18頁/共62頁20信托與相關法律概念的比較1、信托與代理。（1）設立的前提不同。（2）受托人的地位和權限不同。(3)連續(xù)性與穩(wěn)定性不同。2、信托與行紀。（1）制度屬性不同。(2)適用范圍和授予權限不同。(3)期限不同。3、信托與居間。（1）基本目的不同。（2）受托人的法律地位和被授予的權限不同。（3）付酬條件不同。

第19頁/共62頁21信托投資機構業(yè)務信托投資機構業(yè)務一般包括信托業(yè)務、投資業(yè)務和兼營業(yè)務。信托業(yè)務是其主營業(yè)務，即接受委托人的委托，收受、管理和處分信托財產。投資業(yè)務包括信托投資機構受托辦理的各類投資業(yè)務和自營投資業(yè)務。兼營業(yè)務是指信托投資機構在以信托業(yè)務為主的同時，兼營銀行業(yè)及其他相關業(yè)務。

第20頁/共62頁22信托公司的設立信托公司的設立是指信托公司的設立人為取得經(jīng)營信托業(yè)務的資格，依法定程序進行設立的法律行為。（一）信托公司設立的條件：（1）有符合《中華人民共和國公司法》和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的公司章程。（2）有具備中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的入股資格的股東。（3）具有《信托公司管理辦法》規(guī)定的最低限額的注冊資本。（4）有具備中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定任職資格的董事、高級管理人員和與其業(yè)務相適應的信托從業(yè)人員。（5）具有健全的組織機構、信托業(yè)務操作規(guī)程和風險控制制度。（6）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務有關的其他設施。（7）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他條件。（二）設立程序第21頁/共62頁23信托公司的變更與終止信托公司有下列變更事項之一的，應當經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準：（1）變更名稱；（2）變更注冊資本；（3）變更公司住所；（4）改變組織形式；（5）調整業(yè)務范圍；（6）更換董事或高級管理人員；（7）變更股東或者調整股權結構，但持有上市公司流通股份未達到公司總股份5%的除外；（8）修改公司章程；（9）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他情形。信托公司終止的事由發(fā)生后，要依法對該機構進行清算，清理其財產和債權債務。清算結束后辦理注銷等級，其法律人格消滅。信托公司終止的具體原因包括依法解散、被宣告破產等事由。

第22頁/共62頁24信托公司的業(yè)務范圍（一）信托業(yè)務信托公司可經(jīng)營的信托業(yè)務包括資金信托、動產信托、不動產信托、有價證券信托、其他財產或財產權信托、公益信托等。1、資金信托。資金信托是指委托人基于對受托人（信托機構）的信任，將自己合法擁有的資金委托給受托人，由受托人將委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或特定目的管理、運用和處分的行為。2、財產信托。財產信托是委托人將自己的動產、不動產、其他財產和財產權委托信托公司按照約定的條件和目的，進行管理、運用和處分的信托。第23頁/共62頁253、公益信托。公益信托是與私益信托相對應的概念，具體指委托人為實現(xiàn)以慈善、文化、衛(wèi)生、宗教或其他公共利益為目的而設立的信托。（二）投資基金業(yè)務基金業(yè)務是指由眾多不確定的投資者將不等額的資金匯集起來，形成一定規(guī)模的基金資產，交由專業(yè)投資機構按資產組合原理進行分散投資，所得收益由投資者按比例分享，并承擔相應風險的集合投資制度。（三）投資銀行業(yè)務（四）中間業(yè)務信托公司可經(jīng)營的中間業(yè)務主要包括：辦理居間、咨詢、資信調查等業(yè)務以及代保管及保管箱業(yè)務。第24頁/共62頁26第一節(jié)金融信托法概述二、金融信托的概念與職能

（一）金融信托的概念及特征金融信托是指金融機構作為受托人，按照委托人的要求或指明的特定目的，管理運用或處分貨幣資金、有價證券、其他財產等的金融業(yè)務。第25頁/共62頁27金融信托具有以下法律特征：1、對受托人有特定的要求。2、金融信托是從單純保管、運用財產的信托發(fā)展而來的現(xiàn)代信托，具有財產管理和資金融通的雙重職能。3、金融信托必須采用書面形式設立，并通過簽訂信托合同，明確信托各方的權利義務。4、金融信托業(yè)務是一種他主經(jīng)營行為，即受托人要按照委托人的意旨被動地開展具體業(yè)務。5、金融信托是金融機構以營業(yè)和收取報酬為目的而開辦的一項金融業(yè)務，屬于營業(yè)信托范疇。第26頁/共62頁28第一節(jié)金融信托法概述二、金融信托的概念與職能

（二）金融信托的職能

金融信托的職能是金融信托業(yè)務應有的職責和獨具的功能。第27頁/共62頁29金融信托具有多種職能，但其最基本和最主要的職能有以下四個：1、財產管理職能。2、融通資金職能。3、資產證券化導管職能。4、溝通和協(xié)調經(jīng)濟關系的職能。第28頁/共62頁30第一節(jié)金融信托法概述三、金融信托法與金融信托法律關系

（一）金融信托法的概念金融信托法是調整金融信托關系的法律規(guī)范的總稱。金融信托關系是指信托當事人之間的社會關系，包括委托人和受托人之間的委托關系，受托人與受益人之間的利益轉移關系，以及國家金融監(jiān)督管理部門對信托機構及其信托活動開展的監(jiān)督管理關系。第29頁/共62頁31金融信托法包括信托基本法和信托業(yè)法。信托基本法是規(guī)定信托基本關系的法律規(guī)范，其內容包括信托財產、信托當事人（委托人、受托人、受益人）的資格及各自的權利義務、信托的類別及設立和終止等。信托業(yè)法是規(guī)定金融信托機構的組織及其業(yè)務監(jiān)管的法律規(guī)范。其內容包括信托機構的性質、業(yè)務范圍、組織形式、設立條件及程序、變更、終止、經(jīng)營規(guī)則、監(jiān)督管理等。金融信托法是金融法體系中的重要組成部分。第30頁/共62頁32第一節(jié)金融信托法概述三、金融信托法與金融信托法律關系

（二）金融信托法律關系簡稱“金融信托關系”，是指由金融信托法調整的在信托當事人之間形成的、以信托財產為中心的權利、義務關系。金融信托關系和其他法律關系—樣，也是由主體、客體和內容三部分構成。第31頁/共62頁331、金融信托法律關系主體。或稱信托關系人，是指能夠參加信托法律關系，依法享有權利和承擔義務的當事人，包括委托人、受托人和受益人。2、金融信托法律關系客體。是指金融信托法律關系主體的權利和義務所共同指向的對象，也即借以產生信托法律關系的信托財產。3、金融信托法律關系的內容。是指金融信托關系人（即委托人、受托人和受益人）所享有的權利和承擔的義務。

第32頁/共62頁34第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定

一、中國金融信托的沿革與發(fā)展

二、金融公司的設立、變更與終止

三、信托公司的經(jīng)營范圍及經(jīng)營規(guī)則四、信托公司的監(jiān)督管理五、信托公司集合資金信托計劃的管理規(guī)定

第33頁/共62頁35第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定

一、中國金融信托的沿革與發(fā)展

二、金融公司的設立、變更與終止

（一）信托公司的概念、組織形式及設立條件（二）信托公司的變更與終止三、信托公司的經(jīng)營范圍及經(jīng)營規(guī)則

（一）信托公司的經(jīng)營范圍（二）信托公司的經(jīng)營規(guī)則第34頁/共62頁36第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定

四、信托公司的監(jiān)督管理五、信托公司集合資金信托計劃的管理規(guī)定

（一）集合資金信托計劃的設立（二）集合資金信托計劃的財產管理（三）集合資金信托計劃的運營與風險管理（四）集合資金信托計劃的變更、終止與清算（五）集合資金信托計劃的信息披露與監(jiān)督管理第35頁/共62頁37第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定

一、中國金融信托的沿革與發(fā)展

中國的金融信托業(yè)起源于20世紀初商品經(jīng)濟較為發(fā)達的上海，1921年成立的“上海通商信托公司”是我國最早的信托公司。國民黨統(tǒng)治時期成立了中央信托局，其分支機構遍布各地。新中國成立后，由于客觀經(jīng)濟條件的制約和信托業(yè)自身消極因素的影響，金融信托業(yè)逐漸消失。改革開放以后，我國的信托業(yè)才逐步摸索、發(fā)展起來的。第36頁/共62頁38第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定二、金融公司的設立、變更與終止

（一）信托公司的概念、組織形式及設立條件信托公司，是指依照《公司法》和本辦法設立的主要經(jīng)營信托業(yè)務（指信托公司以營業(yè)和收取報酬為目的，以受托人身份承諾信托和處理信托事務的經(jīng)營行為）的金融機構。第37頁/共62頁39設立信托公司，應當采取有限責任公司或者股份有限公司的形式，并應當具備規(guī)定條件。中國銀監(jiān)會依照法律法規(guī)和審慎監(jiān)管原則對信托公司的設立申請進行審查，作出批準或不予批準的決定；不予批準的，應說明理由。信托公司設立分支機構也應經(jīng)中國銀監(jiān)會批準，否則，不得設立或變相設立分支機構。第38頁/共62頁40第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定

二、金融公司的設立、變更與終止

（二）信托公司的變更與終止

1、變更。信托公司有下列情形之一的，應經(jīng)中國銀監(jiān)會批準：（1）變更名稱；（2）變更注冊資本；（3）變更公司住所；（4）改變組織形式；（5）調整業(yè)務范圍；（6）更換董事或高級管理人員；（7）變更股東或者調整股權結構，但持有上市公司流通股份未達到公司總股份5%的除外；（8）修改公司章程；（9）合并或者分立；（10）中國銀監(jiān)會規(guī)定的其他情形。

第39頁/共62頁41第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定

二、金融公司的設立、變更與終止

（二）信托公司的變更與終止

2.終止。信托公司可能因合并、分立、解散、撤消、破產等事由而終止。信托公司終止時，其管理信托事務的職責同時終止。由于信托財產不屬于信托公司的固有財產，也不屬于信托公司對受益人的負債，所以，信托公司終止時，信托財產不屬于其清算財產。清算組應當妥善保管信托財產，作出處理信托事務的報告并向新受托人辦理信托財產的移交。信托文件另有約定的，從其約定。第40頁/共62頁42第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定

三、信托公司的經(jīng)營范圍及經(jīng)營規(guī)則

（一）信托公司的經(jīng)營范圍（二）信托公司的經(jīng)營規(guī)則（一）信托的設立（二）勤勉謹慎地處理信托事務（三）利益沖突的防范規(guī)則利益沖突防范規(guī)則是指受托人應忠于信托目的，在處理信托事務時必須以受益人的利益為惟一依據(jù)，不得考慮自己利益或圖利他人，避免與受益人產生利益沖突。第41頁/共62頁43（四）信托財產分別管理規(guī)則信托財產分別管理規(guī)則是指信托公司必須將信托財產與自有財產和其他信托財產分別加以管理，以維護信托財產獨立性。（五）建立賠償準備金，即信托公司必須提取一定數(shù)額的資金，作為賠償準備金。（六）其他規(guī)則第42頁/共62頁44四、信托公司的監(jiān)督管理

我國法律、法規(guī)特別是《信托公司管理辦法》對信托公司的監(jiān)督管理作出了詳細規(guī)定。第43頁/共62頁45政府監(jiān)督管理（一）我國信托業(yè)監(jiān)管體制沿革與發(fā)展1、1978—1988年，雙層監(jiān)管和混業(yè)經(jīng)營體制的形成。2、1988—2001年，單層監(jiān)管和分業(yè)經(jīng)營體制的建立。3、2001年至今。信托業(yè)及其監(jiān)管的法制化進程加快，出臺了《中華人民共和國信托法》和《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》的初步體系。（二）我國信托業(yè)監(jiān)督管理模式定位第44頁/共62頁46（三）政府監(jiān)管主要內容1、市場準入、退出監(jiān)管。即解決信托機構的合法性問題，包括信托公司的設立、變更、解散及清算。2、對信托營業(yè)活動進行監(jiān)管。3、對信托公司的從業(yè)人員的管理。第45頁/共62頁47信托公司的自律管理（一）信托公司個體自律管理信托公司個體自律管理是指信托公司通過完善公司治理結構，建立健全內部控制制度，進行自我約束、自我控制、自我管理的過程。1、完善公司治理結構。2、建立健全信托公司內部控制制度。（二）信托公司行業(yè)自律信托公司行業(yè)自律是指信托公司行業(yè)自律組織依法制定行業(yè)管理規(guī)章和行為守則，進行自我約束和管理的行為。第46頁/共62頁48第二節(jié)中國金融信托的管理規(guī)定

五、信托公司集合資金信托計劃的管理規(guī)定

（一）集合資金信托計劃的設立（二）集合資金信托計劃的財產管理（三）集合資金信托計劃的運營與風險管理（四）集合資金信托計劃的變更、終止與清算（五）集合資金信托計劃的信息披露與監(jiān)督管理第47頁/共62頁49第三節(jié)資產證券化的管理規(guī)定

一、資產證券化概述二、資產證券化的定義及其法律關系

（一）資產證券化的定義（二）資產證券化的法律關系三、資產證券化的操作流程第48頁/共62頁50第三節(jié)資產證券化的管理規(guī)定

一、資產證券化概述資產證券化起源于美國。在我國，自上世紀90年代初起就陸續(xù)有了三亞市地產銷售收入、珠海市交通管理費、中國遠洋運輸總公司航運收入等應收賬款證券化的個案。2005年3月，人民銀行正式啟動資產證券化試點，確定國家開發(fā)銀行和中國建設銀行分別進行信貸資產證券化(ABS)和住房抵押貸款證券化(MBS。第49頁/共62頁512005年4月20日，人民銀行、中國銀監(jiān)會聯(lián)合發(fā)布了《信貸資產證券化試點管理辦法》，同年11月7日，中國銀監(jiān)會發(fā)布的《金融機構信貸資產證券化試點監(jiān)督管理辦法》，就金融機構信貸資產證券化各相關當事人的市場準入管理、業(yè)務規(guī)則與風險管理、資本要求、監(jiān)督管理、法律責任等作了進一步規(guī)定。第50頁/共62頁52第三節(jié)資產證券化的管理規(guī)定

二、資產證券化的定義及其法律關系

（一）資產證券化的定義

資產證券化是指發(fā)起人（即融資者）通過金融中介機構將缺乏流動性但具有預期未來穩(wěn)定現(xiàn)金收益的金融資產匯集起來，形成一個資產池，并通過結構性重組將其標準化、單位化（拆細），從而使金融資產轉變?yōu)橐苑€(wěn)定現(xiàn)金收益為支持的可以在金融市場上自由轉讓流通的證券，銷售給金融市場投資者據(jù)以融資的一種新型金融業(yè)務活動。第51頁/共62頁53我國的信貸資產證券化是指銀行業(yè)金融機構作為發(fā)起機構，將信貸資產信托給受托機構，由受托機構以資產支持證券的形式向投資機構發(fā)行受益證券，以該財產所產生的現(xiàn)金支付資產支持證券收益的結構性融資活動。第52頁/共62頁54第三節(jié)資產證券化的管理規(guī)定

二、資產證券化的定義及其法律關系

（二）資產證券化的法律關系1、資產證券化法律關系的主體。包括發(fā)起人、發(fā)行人、服務人、證券化資產風險管理提供人、信用評級機構、證券承銷人、投資者等。2、資產證券化法律關系的客體。是資產證券化法律關系主體權利義務所指向的對象，主要包括：⑴擬證券化的資產，其法律性質屬于應收債權；⑵證券化資產產生的現(xiàn)金收益（流）；⑶以證券化資產為擔保發(fā)行的證券或受益單位。第53頁/共62頁553、資產證券化法律關系的內容。主要包括：⑴發(fā)起人與債務人簽訂的產生基礎債權資產的合同；⑵發(fā)起人與SPV簽訂的轉讓擬證券化資產的合同；⑶與SPV運營有關的合同，包括公益信托協(xié)議等；⑷與資產管理和證券權益償付有關的合同；⑸與證券化資產風險管理有關的合同；⑹與ABS發(fā)行和銷售有關的合同，包括：由SPV與證券商簽訂的認購或承銷協(xié)議或證券交易協(xié)議等。第54頁/共62頁56第三節(jié)資產證券化的管理規(guī)定三、資產證券化的操作流程資產證券化