刑法學考試熱點問題

第一個問題：刑法的適用范圍刑法的適用范圍，又叫刑法的效力范圍，它指的是一個國家的刑法在什么范圍、在什么時間它是有效的。刑法的效力范圍可以分為刑法的空間效力和刑法的時間效力兩個問題。

1．刑法的空間效力，是指刑法對地和人的效力，它是解決一個國家的刑事管轄權的范圍問題。刑法的空間效力在理論上一般認為具有以下四個原則。

第一是刑法的屬地管轄原則，也就是說，一個國家的刑法在這個國家的領域范圍之內它是有效的。所謂屬地它是一個立體的概念，既包括這個國家的領陸，也包括這個國家的領海和領空，根據我國刑法規定，領域不僅包括了領陸、領海、領空，還包括了刑法上所說的浮動領土。我國刑法第6條2款還規定：“凡在中華人民共和國船舶或者航空器內犯罪的，也適用本法。”當然這種規定也導致了兩個不同國家的管轄權競合的問題。

第二個原則是屬人管轄原則，所謂屬人管轄，也就是按照國籍的原則來管轄。我國刑法第7條第1款規定：“中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法，但是按本法規定的最高為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。”第7條第2款規定：“中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法。”當然這種規定同樣存在著與國外刑法管轄的競合。

第三個原則是保護管轄原則，我國刑法第8條規定：“外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。”第四個原則是普遍管轄原則，這是對國際犯罪懲治的管轄原則。我國刑法第9條規定：“對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內行使刑事管轄權的，適用本法。”

2．在刑法的時間效力問題當中，主要掌握的是刑法的溯及力的問題，即刑法生效以后，對于其生效以前未經審判或者尚未確定的行為是否具有溯及既往效力的問題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用就是沒有溯及力。我國刑法是堅持從舊兼從輕的原則。從舊就是按照行為時的法律規定處罰。從輕有兩種情況，一是舊法規定為犯罪而新法不認為是犯罪，從新法也就是不認定為犯罪；二是舊法新法都認為是犯罪，但新法處罰較輕則從處罰輕的法律規定即從新法。當然現在理論上還有一個中間法的問題。第二個問題：犯罪構成的客觀方面

主要是犯罪行為的表現方式，主要有三種，作為、不作為和持有。

1．作為指的是即積極的行為，是指以積極的身體舉動實施刑法所禁止的行為。

2．不作為，即消極的行動，是指不實施其依法有義務實施的行為。不作為是與作為義務相關的，這是我們理解不作為的重點。不作為的作為義務有四種來源：第一是法律明文規定的義務。這種義務一般指由憲法、法律和其他法規所規定并為刑法所認可的義務，任何符合法律規定條件的人都必須履行這種義務；第二是職務或業務上要求承擔的義務。這種義務一般由有關法規、規章制度加以規定，但與前述法律明文規定的義務并不相同；第三是先行行為引起的義務。這種義務是指由于行為人的行為使某種合法權益處于危險狀態時，該行為人負有采取有效措施積極防止危害結果發生的義務；第四基于法律行為承擔的義務。

3．持有是指行為人所有或者占有某一刑法規定的特定物品的狀態。例如非法持有槍支、彈藥罪、非法持有毒品罪等。我國刑法規定持用犯罪主要是為了有效的懲治相關犯罪而起來兜底的作用。以上三種重點要掌握的是不作為。

第三個問題：犯罪主體

犯罪主體的問題主要涉及刑事責任年齡和刑事責任能力的問題。

1．我國刑法規定了三種刑事責任年齡：已滿16周歲的人犯罪，應當負刑事責任，為完全負刑事責任年齡階段；已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、**、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任，為相對負刑事責任年齡階段；不滿14周的人不管實施何種危害社會的行為，都不負刑事責任，為完全不負刑事責任年齡階段。

2．刑事責任能力，根據刑法的規定，分為完全無刑事責任能力、完全有刑事責任能力、限制刑事責任能力，即減輕刑事責任能力或部分刑事責任能力。刑法第18條第3款規定：“尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰。”這里的尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人，就是指限制刑事責任能力的精神病人。刑法第18條第4款規定，醉酒的人犯罪，應當負刑事責任。又聾又啞的人或者盲人犯罪，處罰時應當予以從輕減輕。

第四個問題：犯罪的主觀方面，也就是罪過形式

這個問題主要涉及到以下三個情況：

一、犯罪故意。根據刑法第14條第1款規定，犯罪故意是指明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且希望或者放任這種結果發生的一種心理態度。犯罪故意包括認識因素和意志因素兩個方面的內容。1．犯罪故意的認識因素是指行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果的心理態度。包括以下幾方面的內容：第一，對犯罪客體或犯罪對象情況的認識；第二，對行為性質的認識。行為人只有認識到自己行為的實際性質，才有可能認識到該行為所產生的危害結果；第三，對危害結果的認識。2．犯罪故意的意志因素是指行為人希望或者放任危害結果發生的心理態度。犯罪故意的意志因素是行為人在明知自己的行為會發生危害社會的結果的基礎上仍決意實施這種行為的主觀心理態度。

因此，認識因素是構成犯罪故意的前提和基本條件，意志因素則是構成犯罪故意的決定性因素，是認定犯罪故意的主要依據。犯罪故意的意志因素包括希望和放任兩種形式。分別構成直接故意和間接故意。

直接故意是指行為人明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且希望這種結果發生的心理態度，根據認識因素的不同內容，直接故意又可以區分為兩種情況，一種是行為人明知自己的行為必然發生危害社會的結果，并且希望這種結果發生的心理態度；另一種是行為人明知自己的行為可能發生危害社會的結果，并且希望這種結果發生心理態度。

間接故意是指行為人明知自己的行為可能發生危害社會的結果，并且有意放任，以致發生

二、從犯。刑法第27條第2款規定：“對于從犯，應當從輕、減輕處罰或者免除處罰。”從犯的刑事責任是同主犯應負的刑事責任相比較而言，比主犯應受到的刑罰處罰要輕。

三、脅從犯。刑法第28條規定：對于脅從犯，應當按照他的犯罪情節減輕或者免除處罰。

四、教唆犯。根據我國刑法第29條的規定，確定教唆犯的刑事責任應當注意以下三點：教唆他人犯罪的，應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰；教唆不滿18周歲的人犯罪的，應當從重處罰；如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。

第八個問題：單位犯罪

單位犯罪同樣有定罪和量刑兩方面問題，在定罪上主要是一個單位犯罪范圍的問題，“公司、企業、事業單位、機關、團體實施的危害社會的行為，法律規定為單位犯罪的，應當負刑事責任。”這包括兩個方面，一個是只能由單位構成不能由自然人構成，是純正的單位犯罪；另外一種情況既可以由單位構成也可以由自然人犯罪，是不純正的單位犯罪。對于法律沒有規定為單位構成的不能定單位犯罪。單位犯罪的處罰有兩個原則，一個是單罰制，另一個是雙罰制。我國刑法采用的是以雙罰制為主，以單罰制為輔的原則。

第九個問題：罪數形態，指的是如何區分一罪與數罪

這涉及到八種犯罪形態，這里我們主要講兩種形態，想象競合犯、牽連犯。想象競合犯是指一個犯罪行為觸犯數個罪名的情況，在我國刑法中一般從一重處斷原則；另外一種是牽連犯，牽連犯是指以實施某一犯罪為目的，而其犯罪的方法行為或者結果行為又觸犯了其他罪名的情況。牽連關系指的是兩個或兩個以上行為具有手段與目的或者原因與結果的關系，一般從一重處斷，刑法也有規定對某種牽連犯數罪并罰。

第十個問題：刑罰體系，主要掌握五種主刑、四種附加刑

對于管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。要看一看執行具體情況；尤其要注意死刑，對哪些人不能判處死刑，還要看一看死緩，主要是死緩的期滿后如何變更刑罰。附加刑有四種，罰金、剝奪政治權利、沒收財產、驅逐出境。這里著重看的是罰金以及有關罰金的執行問題。

第十一個問題：量刑制度

我國刑法中的量刑制度包括四種：累犯、自首、立功、數罪并罰。

一、累犯。累犯是指因犯罪而受過一定的刑罰處罰，在刑罰執行完畢或者赦免以后，在法定期限內又犯一定之罪的罪。

我國刑法第65條規定了一般累犯，第66條規定了危害國家安全罪的特別累犯。兩種累犯在構成條件上存在著差別。一般累犯，是指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執行完畢或者赦免以后，在5年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。對于一般累犯的構成條件，大家要重點掌握，還有關于累犯的處罰。特別累犯指的是指因犯危害國家安全罪受過刑罰處罰，刑罰執行完畢或者赦免后，在任何時候再犯危害國家安全罪的犯罪分子。對于這兩種累犯的構成條件要有一個比較。

二、自首。自首是指犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為，或者被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的行為。根據刑法第67條規定，自首分為一般自首和特別自首兩種。一般自首是指犯罪分子犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為。特別自首，亦稱準自首，是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的行為。一般自首包括自動投案和如實供述自己的罪行這兩個條件。特別自首的主體必須是被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。必須如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行。

三、立功。立功是指犯罪分子揭發他人的犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件的行為，刑法中也分為一般立功和重大立功。作為量刑制度的減刑的立功是不同的。

四、數罪并罰。數罪并罰是指人民法院對于行為人在法定時間界限內所犯數罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應執行的刑罰的制度。這主要是解決一個并罰原則問題。主要包括并科原則、吸收原則、限制加重原則。這里還要注意先并后減和先減后并兩個計算方法。

第十二個問題：行刑制度，即緩刑、減刑和假釋

重點注意的是緩刑、減刑和假釋的適用條件，對于緩刑和假釋來說，還要注意它們的考驗期限、如何撤銷。

一、緩刑。緩刑是指對犯罪人判處刑罰，但在一定時間內暫緩執行刑罰的制度，對象是被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，撤銷條件有發現漏罪、又犯新罪、違反法律、行政法規或者國務院公安部門有關緩刑的監督管理規定，情節嚴重的。

二、減刑。減刑指的是對于被判處管制、拘役、有期徒刑和無期徒刑的犯罪分子，在刑罰執行期間，由于確有悔改或者立功表現，因而將其原判刑罰予以適當減輕的一種刑罰執行制度，用的對象是非常寬泛的。

三、假釋。假釋是對被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執行一定刑期之后，因其認真遵守監規，接受教育和改造，確有悔改表現，不致再危害社會，而附合條件地將其予以提前釋放的制度。被判處有期徒刑的犯罪分子，其假釋的考驗期為原判刑罰沒有執行完畢的刑期，被判處無期徒刑的犯罪分子，其假釋的考驗期限為10年。在以下三種情況下應撤銷假釋，一是發現漏罪，二是又犯新罪，三是嚴重違反考驗期規定。

刑法學基本概念2．刑法的基本原則：是指刑法確定犯罪與刑罰及其相互關系的基本準則。它體現了刑法的主要特征和基本精神。3．罪刑法定：即什么樣的行為是犯罪，對構成犯罪的行為應該如何處罰，必須由刑法預先規定。即只有法律才能規定犯罪與刑罰；只要法律沒有規定，便不存在犯罪與刑罰。4．罪刑相適應（罪刑相當）：是指根據罪行的大小決定刑罰的輕重。罪重的量刑則重，罪輕的量刑則輕。6．犯罪的一般客體：是指一切犯罪行為所共同侵害的客體，即我國刑法所保護的社會關系的整體。7．犯罪的同類客體：是指某一類犯罪所共同侵犯的客體。即我國刑法所保護的社會關系的某一部分或某一方面。8．犯罪的直接客體：是指某一具體犯罪所直接侵犯的具體的社會關系。也就是我國刑法所保護的社會關系的某個具體的部分。11．犯罪的客觀方面：是指刑法規定的構成犯罪的犯罪活動的客觀外在表現。包括危害行為、犯罪對象、危害結果、時間、地點、方法等。其中，危害行為是犯罪構成的必要要件，其余內容則是犯罪構成的選擇要件。12．作為：刑法上的作為，是指以積極的活動實施刑法所禁止的行為。13．不作為：刑法上的不作為，是指行為人負有刑法要求的必須履行的某種特定的義務，能夠履行而不履行這種義務的行為。14．犯罪對象：是指犯罪行為所直接作用、施加某種影響的具體的物或具體的人。15．因果關系：刑法上的因果關系，是指危害行為與危害結果間的引起與被引起的關系。16．犯罪主體：是指具有刑事責任能力，實施犯罪行為并依法應負刑事責任的人。17．犯罪的特殊主體：刑法中，有些犯罪除了具備一般主體所必須具備的條件外，還要求行為人具有某種特定的身份才能構成犯罪主體，稱為犯罪的特殊主體。由于特殊主體建立在特定身份的基礎上，因此又稱為“身份犯”。18．犯罪故意（故意犯罪）：是指明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且希望或者放任這種結果的發生，因而構成犯罪的心理態度。19．犯罪過失（過失犯罪）：是指應當預見自己的行為可能發生危22．犯罪目的：是指行為人希望通過實施犯罪行為達到某種危害結果的心理態度。犯罪目的只存在于直接故意犯罪之中，犯罪目的是犯罪構成的選擇要件。23．犯罪動機：是指行為人實施犯罪的內心沖動和起因。犯罪動機是量刑考慮的一個重要因素，一般不是犯罪構成要件。25．正當防衛：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。28．防衛挑撥：行為人不是出于防衛的意圖，而是出于侵害的意圖，故意挑起他人的不法侵害，然后借口正當防衛對他人加以侵害的情況，在理論上稱之為防衛挑撥。29．防衛過當：是指防衛行為明顯超過必要限度，造成重大損害的行為。應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。30．緊急避險：是指為了使國家、公共利益、本人和他人的人身、財產和其他權利免受正在發生的危險，不得已采取的損害另一較小合法利益，以保護較大合法利益的行為。緊急避險不負刑事責任。31．犯罪既遂：是指行為人所實施的行為已經具備了刑法所規定的某種犯罪構成的全部要件。32．犯罪中止：在犯罪過程中，自動放