第三章立法的概念第一節立法概念釋義第二節立法的外延與內涵第三節立法和法的創制、制定、制訂、擬訂第一節立法概念釋義一、法的范疇界說（一）法是以政權意志形式出現的社會規范。（二）法是作為司法機關辦案依據的社會規范。（三）法是具有普遍性、明確性和肯定性的社會規范。（四）法是以規定權利和義務為主要內容的社會規范。（五）法是最終決定于社會物質生活條件的社會規范。第一節立法概念釋義二、法與法律、法規（一）法與法律

法這一范疇有多種表現形式，法律應當是法的一種特殊形式。1.與“法”同義。2.單純指法的形式或者淵源中的一種。第一節立法概念釋義（二）法與法規1.指法的形式。是在全國人大及其常委會的法律之下的某種法的形式。2.指法律、行政法規、地方性法規、自治條例以及各種規范性文件的總和。第一節立法概念釋義三、立法范疇的使用和研究概況（一）“立法”一詞的淵源：中外古代典籍“立法二字，數見于我國典籍。”——謝振民《中華民國立法史》古希臘、古羅馬思想家對立法問題有頗多著述將“立法”作為學術研究中的概念或范疇加以定義和詮釋，是在立法學成為獨立學科而萌芽成長后的事。第一節立法概念釋義（二）西方國家學者對立法范疇的界說1.過程、結果兩義說。立法既指制定或者改變法的一個過程，又指在立法過程中產生的結果即所制定的法本身。2.活動性質、活動結果兩義說。立法是制定和變動法的規范而有別于司法和行政的活動，同時又是這種活動的結果。而該結果又與司法決定不同。第一節立法概念釋義（三）我國對立法范疇的不同理解1.立法是指一切國家機關，即從中央到地方的各級國家權力機關和行政機關，依據法定權限和程序，制定、修改和廢止各種不同的規范性文件的活動。2.立法是指最高國家權力機關及其常設機關，依據法定權限和程序、制定、修改和廢止法律這種特定的規范性文件的活動。第一節立法概念釋義3.立法是指一切有權主體，依據法定權限和程序，制定、修改和廢止規范性文件的活動。4.立法是從中央到地方享有立法權的國家機關，依據法定權限和程序，制定、修改和廢止法的規范的活動。第二節立法的外延和內涵一、立法的外延研究立法的外延，也就是研究適合于立法范疇或概念的各種立法現象。1.立法是歷史的范疇，隨歷史發展而有所不同。2.立法是國情的產物，因國情的影響而有所不同。3.立法的種類具有多樣化。第二節立法的外延和內涵二、立法的內涵立法的內涵，指立法這一事物的本質屬性的總和。1.立法是由特定主體進行的活動。2.立法是依據一定職權進行的活動。3.立法是依據一定程序進行的活動。4.立法是運用一定技術進行的活動。5.立法是制定、認可、修改、補充和廢止法的系列活動。第二節立法的外延和內涵三、立法概念立法是由特定主體，依據一定職權和程序，運用一定技術，制定、認可和變動法這種特定社會規范的活動。立法的本質是將在國家和社會生活中占據主導地位的社會主體的意志上升為國家意志。第三節立法和法的創制、

制定、制訂、擬訂一、立法與“法的創制”法的創制源于前蘇聯法學著述，但前蘇聯學者所說的法的創制，是法理學上的立法概念。與立法學中的“立法”概念有所區別：法的創制含義更廣，不僅象立法一樣包括創立和變更法的過程，也包括與這一過程相關聯的各種事物或現象；法的創制也比立法更多地強調理論的東西。第三節立法和法的創制、

制定、制訂、擬定二、立法與“法的制定”聯系：1.與立法的含義和用法相同，是立法的另一種表現形式。

2.指特定的主體制定新法的活動，與修改、補充、廢止相對應。區別：1.法的制定比立法表示的意思要具體些，更富有動感和實體感。2.立法比法的制定表示的意思要抽象些、籠統些、整體化些，也更富有內涵。第三節立法和法的創制、

制定、制訂、擬訂三、立法與“法的制訂”和“法的擬訂”（一）法的制訂界說法的制訂是指一定的主體，依據一定職權或有權主體的授權，按一定的原則、程序和要求，以擬訂法案或對有關方面擬訂的法案加以審議、修改、抉擇和認可為基本內容，所進行的一種立法活動，是立法準備階段的重要工作。第三節立法和法的創制、

制定、制訂、擬定三、立法與“法的制訂”、“法的擬訂”（二）法的擬訂界說法的擬訂作為一個科學的范疇或概念，是指一定的主體，依據一定職權或有權主體的授權，按一定的原則、程序和要求，所進行的草擬、訂立法案的活動。“國家教委認為有必要和可能制定教師法，因而提出制定的建議。享有向全國人大提議案權的國務院認為教委的建議合理，決定在適當時向全國人大提出制定教師法的立法議案和法律草案。由國務院法制工作機構擬訂立法議案，由國務院法制工作機構和教委共同擬訂法律草案。在草案擬訂過程中，諸多方面提出許多寶貴意見和建議，為教師法的創制做了有益的努力。議案和草案擬訂完畢并經國務院審定通過后，教師法法案（議案和草案）的制訂工作在提交全國人大之前的階段即告結束。然后，國務院將該案（議案和草案）提交全國人大。全國人大法律委員會對該法案進行研究、審議和修改。之后全國人大大會對該法草案進行審議和表決，如獲通過，即由國家主席公布。至此，教師法遂告誕生，教師法制定工作便告完成，中國立法因此又取得一大成就。”第四章立法指導思想和基本原則第一節概述第二節中國立法的指導思想第三節中國立法的基本原則第一節概述立法指導思想是立法主體據以進行立法活動的重要理論依據，是為立法活動指明方向的理性認識。它反映立法主體根據什么思想、理論立法和立什么樣的法，是執政者法的意識在立法上的集中體現。立法基本原則是立法主體據以進行立法活動的重要準繩，是立法指導思想在立法實踐中的重要體現。是執政者立法意識和立法制度的重要反映。第一節概述一、含義立法指導思想是立法主體據以進行立法活動的重要理論依據，是為立法活動指明方向的理性認識。它反映立法主體根據什么思想、理論立法和立什么樣的法，是執政者法的意識在立法上的集中體現。立法基本原則是立法主體據以進行立法活動的重要準繩，是立法指導思想在立法實踐中的重要體現。是執政者立法意識和立法制度的重要反映。第一節概述二、發展每一大的歷史時代都會有相應的立法指導思想和基本原則。西歐中世紀的神學世界觀資產階級出現后的法學世界觀每一社會形態的不同發展階段，甚至每一歷史階段的不同時期，都會產生相應的立法指導思想和基本原則。第一節概述三、種類（一）立法指導思想總的指導思想：同一性質的國家政權不同歷史時期都要堅持。基本指導思想：總指導思想與一國實際情況結合而產生的。階段指導思想：一定的國家政權在一定歷史階段所堅持。（二）立法基本原則第二節中國立法的指導思想一、中國立法總的指導思想？當代中國立法總指導思想，仍然是馬克思主義，主要是馬克思主義的世界觀、方法論和立法觀。二、中國立法基本指導思想？毛澤東思想第三節中國立法的基本原則當代中國立法制度的一個鮮明特色，在于它以《立法法》這樣一種專門規制立法活動的憲法性法律，集中確立了立法應遵循的基本原則，使這些原則不僅以觀念形態存在著，也不僅在憲法和相關法律中從一定側面有所體現，還以明確法律制度的形式存在著，實現了立法基本原則的法律化和制度化。《立法法》第一章總則第一條為了規范立法活動，健全國家立法制度，建立和完善有中國特色社會主義法律體系，保障和發展社會主義民主，推進依法治國，建設社會主義法治國家，根據憲法，制定本法。第二條法律、行政法規、地方性法規、自治條例和單行條例的制定、修改和廢止，適用本法。國務院部門規章和地方政府規章的制定、修改和廢止，依照本法的有關規定執行。第三條立法應當遵循憲法的基本原則，以經濟建設為中心，堅持社會主義道路、堅持人民民主專政、堅持中國共產黨的領導、堅持馬克思列寧主義毛澤東思想鄧小平理論，堅持改革開放。第四條立法應當依照法定的權限和程序，從國家整體利益出發，維護社會主義法制的統一和尊嚴。第五條立法應當體現人民的意志，發揚社會主義民主，保障人民通過多種途徑參與立法活動。第六條立法應當從實際出發，科學合理地規定公民、法人和其他組織的權利與義務、國家機關的權力與責任。第三節中國立法的基本原則一、憲法原則憲法具有最高法律效力，所有法律法規都直接或間接以憲法為立法依據，不得與憲法的基本原則相抵觸。憲法原則本應屬于法治原則的題中之義，而中國立法遵循的憲法原則，更主要是政治原則。第三節中國立法的基本原則二、法治原則一切立法權的存在和行使都應有法的根據，立法活動的絕大多數環節都依法運行，社會組織或成員