市場營銷法規王悅1期許與規則成立學習團隊；預習查找資料；思考提出問題；善于表達分享；注重團隊協作；積極參與實踐；涉獵多種知識；積累營銷技能；1、平時成績占40%課堂表現25%出勤5%作業10%2、期末成績占60%2學習目標1、通過學習，我希望你能熟練把握法律和法規的一般原理和知識，成為一名即具有經貿營銷知識又有一定法律意識的復合性人才——我期待并且相信你一定會認真投入，不論你的基礎如何，讓我們一起向這個目標進發！2、凸現該課程的實踐性應用性是教學的重點。法律就像空氣，看不見摸不著，但是卻不可或缺。無論你日后從事什么職業，我希望本課程能夠提高你的實務運用技能，幫助你在實際工作中未雨綢繆，永遠站在法律底線之前，防范糾紛于未然；或面臨法律糾紛時，你有能力妥善解決。3、希望通過參與小組案例討論等，在這里你的法律思維和辯論能力能得到鍛煉。3學習方法結合所學過的市場營銷，經濟、金融、社會及時事政治方面的知識對本課程內容加以理解。隨時關注各個時期的國際經濟與貿易、市場營銷的實際、我國市場營銷業務的實踐與方針、政策，隨時關注有關營銷法規的動態4參考資料今日說法/program/lawtoday/03/index.shtml法律講堂/program/fljt/05/index.shtml庭審現場/program/tsxc/02/03/index.shtml法治視界/program/fzsj/09/index.shtml法治在線/program/fzzx/03/index.shtml經濟與法/program/jjyf/01/01/index.shtml第一線/07/10/index.shtml大家看法/program/djkf/05/index.shtml道德觀察/program/ddgc/02/index.shtml中國法治報道/07/12/index.shtml天網/07/06/index.shtml5法律好網站/

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6實訓要求每次課由兩個小組派代表進行與課程內容相結合的案例的展示；老師在上次課提前布置內容，小組課后按范圍要求準備相關案例，該案例必須是近三年的，并引起社會廣泛關注的事件；案例展示以ppt的形式或者是結合小組情景表演形式案件陳述后由小組講解員組織全班各組同學進行分析、討論或辯論最后，由小組成員進行總結，結合課堂老師講授的知識點給出結論7為何學習法律？嚴復（1854.1.8—1921.10.27）,福建侯官人，是清末很有影響的資產階級啟蒙思想家，翻譯家和教育家，是中國近代史上向西方國家尋找真理的“先進的中國人”之一。8為何學習法律？西方國家的成功經驗——法律人士治理國家時代的要求——懂計算機、懂駕駛、懂外語、懂法律國策的要求——“依法治國”法律的健全和完善對任何一個國家的重要作用；

9法律

是統治階級為了維護統治、維持社會秩序而制定的一系列規則。生活離不開法律10活動說說你一天中感受的規則議一議假如沒有這些規定，我們的生活會怎樣？

11生活中，好無聊，太多太多的“規矩”，實在使我“煩惱”。你看：閱覽室不能高聲叫，考場嚴禁帶小抄。買飯必須要排隊，打架斗毆更不許。說話還要講文明，辦事還要講誠信。在家還要聽父母，走路還看紅綠燈。一旦觸犯國之法，失足便釀千古恨。各種“規矩”數不清，使我天天不開心。打油詩12思一思：1、想一想：“沒有規矩，不成方圓”這句話告訴我們什么道理？2、有人說，一旦有了糾紛，就一定要依靠法律來解決，一定不能“私了”。這種說法對嗎？請簡要說明理由。3、你在生活中和哪些人發生過什么矛盾和糾紛，是怎么解決的？4、社會生活中常見的解決糾紛和矛盾的方式有哪些？5、法律制裁違法犯罪有什么意義？131、想一想：

“沒有規矩，不成方圓”這句話告訴我們什么道理？1、我們的生活離不開法律。

2、制定法律就是要在生活的方方面面為人們設立規矩，以此來保障生活的有序和諧。142、有人說，一旦有了糾紛，就一定要依靠法律來解決，一定不能“私了”。這種說法對嗎？請簡要說明理由。

法律可以解決糾紛。通過法律來解決糾紛，而不是用“私了”的方式，這是法律意識強的表現。但是，現實生活中，法律并不是解決糾紛的唯一方式，許多糾紛并不需要訴諸法律來解決，可以“私了”來解決。人們之間由于利益問題而發生的矛盾和糾紛，在無法通過其他方式來協調解決的情況下，才會運用法律來解決。153、你在生活中和哪些人發生過什么矛盾和糾紛，是怎么解決的？

如和父母之間的矛盾和糾紛：與同學之間發生矛盾和糾紛：與老師之間的矛盾和糾紛：164、社會生活中常見的解決糾紛和矛盾的方式有哪些？

社會生活中常見的解決糾紛和矛盾的方式有協商和解、人民調解、仲裁裁決、行政解紛、司法途徑等。17

5、法律制裁違法犯罪有什么意義？

法律制裁是直接針對違法行為的，通過制裁使違法者承擔相應責任，使受侵害人的權利得到保護。18法律在社會生活中的作用1、法律對人們言行起規范作用表現：法律通過規定權利和義務，規范全體社會成員的行為。它規定人們可以做什么，不可以做什么，必須做什么，應當做什么，不應當做什么。大到國家的性質、名稱，小到每個人的衣食住行都有相關的法律來規定。如果人們違反了法律，就會受到法律的制裁和處理。（為生活制定規矩）192、法律具有保護作用

日常生活離不開法律，法律是我們生活的“衛士”；國家的治理離不開法律，法律是國家生活的保障。法律通過解決糾紛、協調關系和制裁違法犯罪，維護人們的合法權益。我們享受權益，需要法律的保護。20小鄭家樓上住著一對舞迷夫婦，近段時間每晚都邀同伴跳舞到深夜。那冬嚓嚓的跺腳聲震得頂燈直晃，更令人心煩的，是搖滾樂每晚都吵到深夜，擾得四鄰不安，也嚴重妨礙了小鄭的學習及鄰居的休息，鄰居們已經多次與舞迷夫婦交涉，可他們就是不聽。思考：（1）舞迷夫婦的行為對嗎？為什么？（2）假如你是小鄭，你會怎么做？（3）這個案例，體現了法律什么作用？閱讀案例小鄭的煩惱

21不對，他們的行為既是不道德的，也是違法的，不但影響了小鄭及周圍鄰居的正常學習和生活；也違反了“環境噪音污染防治法”。假如我是小鄭，我會先與這對舞迷婦夫交涉。如果無效，再請求有關執法部門干預此事(如警告，并處罰款），讓這對夫婦不再噪音擾民。規范和保護作用。在這兒，法律既規范了市民的行為也維護了小鄭及鄰居的環境權益。小結22教師小結：

國家制定法律就是要在社會生活的方方面面為人們設立規矩，以此來保障生活的有序和諧。生活中難免發生矛盾和糾紛，解決矛盾和糾紛的方式多種多樣，法律往往是解決矛盾和糾紛的最后手段和方式。制裁違法犯罪是法律的重要使命。對違法犯罪行為法律堅決打擊、絕不姑息。因此，青少年更應該依法規范自身的行為，守法護法。23彭宇案——中國歷史上爭議最大的判決2006年11月20日，彭宇在南京市某公共汽車站好心扶一名跌倒在地的老人起來，并送其去醫院檢查。不想，受傷的徐老太太及家人得知脛骨骨折，要花費數萬元醫藥費時，一口咬定是彭宇撞了人，要其承擔數萬元醫療費。被拒絕后，老人向南京市鼓樓區法院起訴，要求彭宇賠償各項損失13萬多元。此案惟一的目擊證人陳先生當庭陳述，他看到的情況是：老太太手里拎著保溫瓶，向第三輛公交車跑去。她跑到第二輛車的車尾時，不知為什么就跌倒了。這時，他看到從第二輛車后門下車的彭宇走了幾步，上前幫忙，然后自己也上前幫忙，并打電話叫老人的兒女過來，整個過程大約半個小時。然而，法官卻作出了史無前例的判決，裁定彭宇補償原告（徐老太太）損失45876元，10日內給付。彭宇案的電視報道24彭宇案——中國歷史上爭議最大的判決法院認為，本案主要存在兩個爭議焦點。一、是否相撞；二、損失數額問題。法院判決：”法院認為，如果彭宇是見義勇為做好事，“更符合實際的做法是抓住撞倒原告的人，而不是好心相扶。”“如果被告是做好事，根據社會情理，在老太太的家人到達后，其完全可以說明事實經過并讓老太太的家人將她送到醫院，然后自行離開。但彭宇未作此等選擇，他的行為顯然與情理相悖，”判決書寫道。如果不是他撞的，應該不會墊錢。”

判決書作了這樣的表述：“在事發當天，彭宇曾給老太太200多元錢，且此后一直未要求老太太返還。關于彭宇給錢的原因雙方說法不一：老太太說是彭宇先行墊付的賠償款；彭宇認為是借款。”彭宇和老太太素不相識，一般不會貿然借款。即便如彭宇所說是借款，在有承擔事故責任之虞時，也應當請公交站臺上無利害關系的其他人證明，或者向老太太家屬說明情況后索取借條或說明。但彭宇在本案中未存在上述情況，而且在老太太家人陪同前往醫院的情況下，由他借錢給老太太的可能性不大。”而如果撞傷了他人，則最符合情理的做法是先行墊付款項，”基于上述判斷，法院認為，可以認定這200多元錢并非借款，而是賠償款。25思考你認為此判決書最大的爭議是什么？為什么？這個案例和判決的危害是什么？最后，能否用一句話評價一下該案？彭宇案——把國人的人性徹底引向邪惡26如何你也遇到此種情況你該怎么辦？請為良知作證：（27分鐘）27知識拓展——當代世界兩大法系

一、法系的概念（LegalFamily）是依據法律的歷史淵源、傳統及其表現形式和運行方式，而對現存的和歷史上存在過的各種法律制度所做的分類。

把具有一定特點的某一國的法律和仿效這一法律的其他國家法律，劃為同一法系。大陸法系英美法系28知識拓展——當代世界兩大法系

一、法系的概念（LegalFamily）是依據法律的歷史淵源和傳統以及由此形成的不同表現形式和運行方式，而對現存的和歷史上存在過的各種法律制度所做的分類。29知識拓展——兩大法系的形成

（一）大陸法系

又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬——德意志法系；是指承襲古羅馬法的傳統，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立起來的各國法律制度的總稱。*【補充】羅馬法30知識拓展——西方兩大法系的結構及特點：一、大陸法的結構：

1.起源：13世紀西歐，源于羅馬法；以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式。

2.標志：1804年《法國民法典》1896年《德國民法典》3.范圍：西歐、整個拉丁美洲、非洲的一部分、近東的某些國家、美國的路易斯安那州與加拿大的魁北克省、英國的蘇格蘭、日本與土耳其、中國的臺灣地區★

4.淵源：成文法(WrittenLaw)/制定法（Statute)、習慣、判例、學理（一般非淵源）

5.特點：·

結構上強調邏輯性、條文性、法典化、系統化；

·

法律分為公法(PublicLaw)和私法(PrivateLaw);·

主張編纂法典(

Code)。 31（二）英美法系（判例法系、英吉利法系、海洋法系、普通法系）

1.起源：

11世紀諾曼人入侵英國后逐步形成的以判例形式出現的普通法2.范圍：★絕大多數以英語為官方語言的國家。美國、英國、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞、香港等。

3.淵源：判例——先例約束力

4.特點：英國-普通法與衡平法美國-聯邦法與州法知識拓展——西方兩大法系的結構及特點：32普通法CommonLaw1、形成Formation最初，不列顛群島的分裂割據——各地的法律文化傳統和習慣法的差異。不列顛群島的統一，為普通法的形成創造了條件。（中央集權的加強）司法管轄權分散——王室法院法官開始巡回審理案件（王室法院在司法管轄權的競爭中逐漸占上風）巡回法官遵循王室法院的法律規則在各地審理案件，使各地的習慣法趨向統一。格式和程序非常嚴格。衡平法Equity作為對普通法的補救措施手段

“國王良知守護人”的大法官來解決那些案件中普通法院無法解決的問題。基本原則：“公平且善良”(exaequoetbono)

衡平法只用于普通法上的損害賠償不足以補償因違約造成的損失的情況下。判例法也是衡平法的基本形式三、兩者的區別實施領域：普通法是全方位的，從民事侵權行為到刑事犯罪，從土地轉讓到家事糾紛，幾乎涉及公法、私法的各個領域。而衡平法只關注普通法調整不力的方面，如契約等私法領域。（三）大陸法系與英美法系的區別★

法系區別

大陸法系

英美法系法律淵源成文法判例法司法機關職權只能適用法律，處于從屬地位可以造法，處于優越地位審判方式糾問制控辯式法律分類有明確法律部門不做法律部門分類法律結構公法和私法普通法和衡平法法律推理主要為演繹推理主要為歸納推理知識拓展：兩大法系的發展趨勢——漸融

1、大陸法系中判例的作用日益增強大陸法系國家在司法實踐中也參考上級法院的有關判例。

2、英美法系成文法數量迅速擴大有些判例所反映的法律原則，通過立法，變成了成文法。3、兩大法系取長補短，逐漸融合除在法的淵源上兩大法系不斷靠近外，在法律種類及具體內容上，不同法系國家之間也盡可能互相吸收對方的科學合理部分。如美國的反壟斷法、產品責任法，對大陸法系的德、法、日本等影響至深……36審判方式不同控辯式——香港庭審（58’）

訊問式——中國庭審：37中國法院構成圖高級人民法院中級人民法院基層人民法院（人民法庭）

專門法院軍事人民法院海事人民法院鐵路運輸法院最高人民法院38補充：其他三大法系伊斯蘭法系：中世紀信奉伊斯蘭教的阿拉伯各國和其他一些穆斯林國家法律的總稱。包括《古蘭經》、圣訓教法學和阿拉伯原有習慣。穆斯林義務、土地所有權、債權法、家庭法、繼承法、刑法印度法系公元5～7世紀以前古代印度奴隸制法及以其為基礎的古代緬甸、錫蘭（今斯里蘭卡）、暹羅（今泰國）、菲律賓等國法律的統稱。中華法系中國的封建法律和亞洲一些仿效這種法律的國家法律的總稱，以中國法為母法發展起來的東亞法律體系，包括傳統的中國法、朝鮮法、日本法、琉球法、暹羅法和緬甸地區法。形成于秦朝，到隋唐時期成熟。代表法典——《唐律疏議》第一，法律以君主意志為主。第二，禮教是法律的最高原則。第三，刑法發達，民法薄弱。第四，行政司法合一39法律的原則1法律面前人人平等2私有財產不可侵犯3契約自由全世界最牛的釘子戶和它的命運-----《皇帝與磨坊》的故事401法律面前人人平等德國皇帝威廉一世曾在波茨坦建立了一座離宮。一次,他來到這里巡視,住進了離宮。登上高處遠眺波茨坦市的全景,但他的視線卻被一座磨坊擋住了,皇帝大為掃興,這座磨坊“有礙觀瞻”。按說,這個理由是一個可以成立的正當理由。就是按照我國現行的法律，也在拆除之列。皇帝派人與磨坊主去協商,打算買下這座磨坊,以便拆除。應當說,皇帝的作法是相當文明的,他并沒有仗勢欺人。他并不認為自己與一個普通老百姓是管轄與被管轄的，兩個不平等的法律主體。作為一個封建制度下的皇帝，他并未運用他手中至高無上的王權，命令磨房主無條件地搬遷。征用磨房主的磨房，以服從國家建設的需要。他給予磨房主的也不是想怎么給就怎么給的“補償”，威廉一世用的是一種公平交易的買賣手段,甚至符合我國《民法》中的自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。

412私有財產不可侵犯不想,磨坊主堅決不賣,理由很簡單：這是我祖上世代留下來的,不能敗在我手里,敝帚自珍,它就是我的命,就像我的老婆孩子一樣,無論多少錢，我都不賣！用我們的新名詞說,“釘子戶”一個。普天之下，莫非王土，率土之濱,莫非王臣。天下的土地都是皇帝的土地,天下的人都是皇帝的臣民。皇帝的命令豈是可以違抗的？皇帝大怒,給你臉你不要,敬酒不吃吃罰酒！先禮后兵的皇帝下令，派出衛隊，強行將磨房拆除了。倔犟的磨坊主提起了訴訟。在同是封建制的德國,還有可以告皇帝的法律條款,皇帝也會以被告的身分，出現在被告席上。而且更讓人驚訝的是，法院居然判皇帝敗訴,并判決要皇帝在原地按原貌，重建這座磨坊，并賠償磨坊主的經濟損失。皇帝順從地執行了法院的判決,修舊如舊，按原樣兒重建了這座磨坊。423契約自由數十年后,威廉一世與老磨房主都已相繼去世。磨房主的兒子因經營不善，而瀕臨破產,他寫信給當時的皇帝威廉二世,自愿將磨坊出賣給威廉二世。威廉二世接到這封信后,感慨萬千。他認為磨坊之事與國家關系重大，因為它關系到國家的司法獨立和審判公正的形象,它是一座豐碑,應當永遠保留。便親筆回信，勸其保留這座磨坊，以傳子孫。并贈給了他6000元，以償還其所欠債務。如此看來，皇帝并不以自已的敗訴為恥,反而認為這是一種文明與進步，因為它體現了一種公平與公正，皇帝誠懇地希望這座記載自己敗訴的紀念碑永存。小磨坊主收到回信后，十分感動。決定不再出售這座磨坊，以銘記這段往事。43營銷法規一、法規法規指國家機關制定的規范性文件，法規是法律、法令、條例、規則、章程等法定文件的總稱；二、營銷法規國家調整、干預、規范營銷活動中發生的經濟關系法律規范的總稱，包括營銷產品、營銷過程、營銷渠道等方面的法律規范條文。44我國主要的營銷法規《中華人民共和國產品質量法》《中華人民共和國商標法》《中華人民共和國價格法》《中華人民共和國合同法》《中華人民共和國廣告法》《中華人民共和國反不正當競爭法》《中華人民共和國消費者權益保護法》《中華人民共和國電子商務法》《中華人民共和國直銷法》《中華人民共和國政府采購法》《中華人民共和國特許經營法》45制定營銷法規的必然性市場的缺陷和局限性決定營銷法制的必要性；營銷法規是企業規范運行的需要；營銷法規是市場法制化的必然要求。46案例P2474849營銷法規的作用規范企業經營行為、創造公平公正的競爭環境、保護消費者的合法權益、促進市場經濟的發展：指引作用保障作用營造作用規范作用促進作用50案例P6營銷法律關系當事人依法享受權利，依法承擔義務的當事人；主要是指各種性質的企業和個人。對象主體權利與義務所指的對象、載體；對象分為三類：①物：生產資料、消費資料；②智力成果：著作、發明、設計等；③行為：如經營行為、管理行為等。主體客體內容內容營銷法律關系主體所享受的權利與承擔的義務51營銷法律關系主體主體類型有限責任公司普通合伙企業有限合伙企業個人獨資企業公民（自然人）股份有限責任公司公司是指一般以營利為目的，從事商業經營活動或某些目的而成立的組織。公司是一種企業組織形式。公司一般具備獨立承擔民事責任。統稱為法人。根據現行《中華人民共和國公司法》（2013），其主要形式為有限責任公司和股份有限公司。52有限責任公司有限責任公司有限責任公司，又稱有限公司（CO.,LTD--limitedcompany）；有限責任公司指根據《中華人民共和國公司法》規定登記注冊，由一個以上、五十個以下的股東共同出資；每個股東以其所認繳的出資額為限對公司承擔有限責任；公司以其全部資產對其債務承擔責任的經濟組織。特征：人資兩合性、封閉性、適應性強、設立程序簡單、組織設置靈活、股東參與管理53設立有限責任公司的條件㈠股東符合法定人數《公司法》對有限責任公司的股東限定為五十個以下，承認了一人有限公司為一個股東；㈡法定資本的最低限額①法定資本：注冊資本，登記注冊時，全體股東認繳的出資額之和；②資本限額：有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元（公司法第26條）；一人有限責任公司注冊資本最低限額為10萬元，且股東應當一次繳足出資額（公司法第59－64條）；54㈢股東共同制定公司章程①公司章程：規范公司行為，規定公司與股東之間、股東與股東之間權利、義務責任的法律文件；②公司章程：公司章程由全體出資者在自愿協商的基礎上制定，經全體出資者同意，股東應當在公司章程上簽名、蓋章。公司名稱和住所；公司經營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構及其產生辦法、職權、議事規則；公司法定代表人；股東會會議認為需要規定的其他事項。股東應當在公司章程上簽名、蓋章。設立有限責任公司的條件55㈣有公司名稱、建立符合有限責任公司要求的組織機構。必須在公司名稱中標明"有限責任公司"或"有限公司"；組織機構，如董事會、監事會、股東會等。㈤有公司住所設立有限責任公司的條件56有限責任公司設立程序1制定公司章程2股東繳納出資3確定公司組織結構4申請設立登記※只能以發起設立為限，不得采用募集設立方式※57㈠公司章程依據《公司法》制定公司章程，所有股東應該在章程上面簽名、蓋章；公司章程對包括股東、董事、監事、經理在內的所有人、行為具有約束力。有限責任公司設立程序58㈡股東繳納出資并經法定的驗資機構驗資后出具證明股東可以分期繳付注冊資本；公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%；也不得低于法定的注冊資本最低限額30000；其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。

有限責任公司設立程序59關于股東繳納出資的一些規定：出資形式：貨幣，實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資，但是，法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外；貨幣出資額限制：全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%；有限責任公司設立程序60㈢確定公司組織機構股東大會：是公司的最高權利機關，它由全體股東組成，對公司重大事項進行決策，有權選任和解除董事，并對公司的經營管理有廣泛的決定權；董事會：董事會是由董事組成的、對內掌管公司事務、對外代表公司的經營決策機構；監事會：是由全體監事組成的、對公司業務活動及會計事務等進行監督的機構.在股東大會領導下，與董事會并列設置，對董事會和總經理行政管理系統行使監督的內部組織。有限責任公司設立程序61股東大會監事會董事會管理部門有限責任公司設立程序62㈣申請設立登記

出資及開設銀行賬戶驗資審批

申請設立登記簽發出資證明書和置備股東名冊有限責任公司設立程序63實訓案例一2012年5月，華天公司、嬰寶服裝廠和紅太陽服裝廠準備出資成立一家有限責任公司，從事服裝生產。三家投資企業設立公司章程，并共同出資30萬人民幣。其中華天公司以注冊商標專用權作為出資，價值9萬人民幣；嬰寶服裝廠以機器設備出資，價值11萬人民幣；紅太陽服裝廠出資10萬人民幣；其后，三個股東中各指定一名代表向公司登記機關申請設立登記，但未予登記。請回答：1．這家有限責任公司出資額是否符合法定資本最低限額？2．股東是否可以以機器設備、注冊商標專用權出資本？3．股東全部出資后能否由各方指定代表向公司登記機關申請設立登記？641.符合2.可以3.不行.因為股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。股東繳納出資后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。股東的首次出資經依法設立的驗資機構驗資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程、驗資證明等文件，申請設立登記。65實訓案例二甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一飲料有限責任公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣20萬元、30萬元出資；丙以實物出資，經評估機構評估為40萬元；丁以其一項高新專利技術出資，作價100萬元；戊以勞務出資，經全體出資人同意作價10萬元。全體股東首次出資額擬交50萬元，其余部分擬在5年內繳足。公司擬不設董事會，由甲任執行董事；不設監事會，由丙擔任公司的監事。飲料公司成立后經營效益不錯，公司連續5年贏利，但是未向股東分配利潤。公司經營到第10年時，因執行董事甲迷戀上炒股，于是挪用公司資金投資于股市，結果導致公司經營效益下降，公司連年虧損，已欠A銀行貸款100萬元未還。經股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現嚴重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達400萬元。66問題：1.飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規定之處？為什么？2.各股東的首期出資是否存在不合法之處？為什么？3.若股東甲未按照章程的規定期限足額繳納出資，應負何種責任？4.飲料公司的組織機構設置是否符合公司法的規定？為什么？5.公司連續5年不向股東分配利潤，股東應當如何保護自己的權利？6.對執行董事甲挪用公司資金的行為，公司和股東應當如何保護自己的權利？債權人應當如何保自己的權利？7.飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質的行為？設立后，飲料公司原有的債權債務應如何承擔？8.乙轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種規則？9.A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告？為什么？10.B公司除采取起訴或仲裁的方式追討保健品廠的欠債外，還可以采取什么法律手段以實現自己的債權？67答案：1.全體股東的貨幣出資額不足注冊資本的百分之三十，不符合法律規定；戊不能以勞務出資。2.全體股東的首期出資符合法律規定，但是約定其余部分在5年內繳足不合法。3.股東甲應當足額繳納出資，并應向其他股東承擔違約責任。4.符合。股東人數較少、規模較小的有限責任公司可以不設董事會和監事會。5.股東有權查閱會計帳薄，并有權要求公司以合理價格收購自己的股權。6.甲應當向公司承擔賠償責任，股東可以請求監事向人民法院提起訴訟，監事不提起訴訟或者情況緊急的，股東可以自己的名義向法院提起訴訟；甲濫用股東權利，嚴重損害了債權人的利益，債權人有權要求其對公司債務承擔連帶責任。7.屬公司（或法人）分立。分立后飲料公司的債權債務應當由飲料公司和保健品廠承擔連帶責任。8.應經過其他股東過半數同意；其他股東在同等條件下有優先受讓權（或購買權）。9.A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以飲料公司或保健品廠為被告。因為飲料公司和保健品廠對分立前的債務承擔連帶責任。10.B公司可以債權人的身份向法院申請保健品廠破產，以清償其債權68法人法人法人作為民事法律關系的主體，是與自然人相對稱的：法人是社會組織在法律上的人格化，是法律意義上的"人；雖然法人、自然人都是民事主體，但法人是集合的民事主體，即法人是一些自然人的集合體；法人的民事權利能力，民事行為能力與自然人也有所不同。法人與自然人的區別在于法人不具備自然人所享有的如人格權等一系列專屬于人身的權利。69民事權利能力民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍或者實施某一行為（作為或不作為）以實現某種利益的可能性。財產所有權債權知識產權法人70《民法通則》機關法人、事業單位法人、企業法人、社團法人法人成立方式一是根據法律法規或行政審批而成立，如機關法人一般都是由法律法規或行政審批而成立的；二是經過核準登記而成立。如工商企業、公司等經工商行政管理部門核準登記后，成為企業法人。法人71法人資格法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。《民法通則》第三十七條規定：法人應當具備下列條件：1、依法成立；2、有必要的財產或者經費；3、有自己的名稱、組織機構和場所；4、能夠獨立承擔民事責任。”

法人資格關鍵在于具備獨立的民事行為能力，能夠獨立承擔民事責任。法人72關于法人：子公司是獨立的企業法人；分公司不是獨立法人，分公司的性質屬于公司的分支機構，不具備《公司法》上的獨立資格。法人——子公司、分公司73關于分公司與子公司：子公司（與母公司相對應）是指一定比例以上股份被另一公司持有或通過協議方式受到另一公司實際控制的公司；分公司（與總公司或本公司相對應）是指在業務、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機構；在法律上、經濟上沒有獨立性，僅僅是總公司的附屬機構；以總公司的資產對分公司的債務承擔法律責任；法人74從法律上講，子公司屬于獨立法人，而分公司則不屬于獨立法人，它們之間的不同在于：一是設立手續不同，子公司手續繁雜，費用較多；二是核算和納稅形式不同，子公司獨立核算，稅務機關比較喜歡；三是稅收優惠不同，子公司承擔全部納稅義務，分公司承擔有限納稅義務。75法定代表人與法人代表法定代表人：依法代表法人行使民事權利，履行民事義務的主要負責人（如：工廠的廠長、公司的董事長等）；法人代表：指根據法人的內部規定擔任某一職務或由法定代表人指派，代表法人對外依法行使民事權利和義務的人，它不是一個獨立的法律概念。法人代表依法定代表人的授權而產生；作為民事權利主體的法人，其法人代表可以有多個；法人代表對外行使權力都要受到法定代表人授權的限制，他只能在法定代表人授權的職責范圍內代表法人對外進行活動，他的行為不是法人本身的行動，而是對法人發生直接的法律效力。767778上海通用汽車有限公司成立于1997年6月12日，由上海汽車工業（集團）總公司、通用汽車公司各出資50%組建而成。上海通用汽車位于上海市浦東金橋出口加工區，占地面積80萬平方米。上海通用汽車目前已經形成凱迪拉克、別克、雪佛蘭、薩博四大品牌別克榮御轎車、別克君威轎車、別克凱越轎車、別克凱越HRV轎車、別克賽歐、昂科雷、君越、雪佛蘭景程轎車、CRUZE以及雪佛蘭賽歐緊湊型轎車等十五大系列57種品種的產品巨陣，其各系列產品含有多項先進技術，在安全性、動力性、舒適性和環保方面表現優越并在各自的細分市場中處于領先地位。7980沃爾瑪于1996年進入中國，在深圳開設了第一家沃爾瑪購物廣場和山姆會員商店81[沃爾瑪實行總部管理制，與家樂福等零售商普遍采用的區域管理制最大的不同在于，“沃爾瑪在中國任何一個城市開店，財稅收入都要上繳到總部所在地的財稅部門。也就是說，假如沃爾瑪在廣州開店賺錢，稅收卻交給深圳。”]822008年，海印股份（000861.SZ）全面轉型，發力購物中心項目開發，并在番禺成功圈地建造當地高檔購物中心。在選擇大賣場商戶合作伙伴時，素有“商業鬼才”之稱的邵建明想到了與項目檔次匹配的沃爾瑪旗下高端零售品牌“山姆會員商店”。雙方互通意愿，合作一拍即合。知情人士透露，雖然廣州最終放棄游說沃爾瑪遷移總部，但雙方仍就稅收歸屬地問題達成一致：在廣州開店必須與當地企業合資注冊公司，而不是設立隸屬于深圳總部的地方分支機構。按照公司法規定，在廣州開店經營所得稅收收入全部上繳至廣州稅務部門8384股份有限責任公司股份有限責任公司——資合性股份有限公司全部注冊資本由等額股份構成；通過發行股票(或股權證)籌集資本；公司以其全部資產對公司債務承擔有限責任的企業法人；與有限責任公司相同點：股東都對公司承擔有限責任；股東的財產與公司的財產是分離的，股東將財產投資公司后，該財產即構成公司的財產，股東不再直接控制和支配這部分財產；有限責任公司和股份有限公司對外都是以公司的全部資產承擔責任。85與有限責任公司區別：兩種公司在成立條件和募集資金方面有所不同；兩種公司的股份轉讓難易程度不同；兩種公司的股權證明形式不同；兩種公司的股東會、董事會權限大小和兩權分離程度不同兩種公司的財務狀況的公開程度不同86股份有限責任公司設立股份有限公司的條件發起人最低股本股份發行、籌辦事項公司章程公司名稱與組織機構公司住所87㈠發起人符合法定的資格，達到法定的人數①依法辦理籌建股份有限公司事務的人；②數量為2-200人，其中必須半數以上在中國境內有固定的住所。㈡發起人認繳和向社會公開募集的股本達到法定的最低限額，最低限額為人民幣500萬元；㈡有符合公司章程規定的全體發起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額；股份有限公司采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。在發起人認購的股份繳足前，不得向他人募集股份；股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。設立股份有限公司的條件88㈢股份發行、籌辦事項符合法律規定（分為發起設立發行和募集設立發行）㈣發起人制定公司章程，并經創立大會通過㈤有公司名稱，建立符合公司要求的組織架構①股東大會：即全體股東所組成的機構。它是公司的最高權力機構和議事機構；②董事會：即由兩個以上的董事組成的集體機構，除股東大會決議的事項外，公司日常業務活動中的具體事項，均由董事會決定；③監事會：即對董事會執行的業務活動實行監督的機構。它是公司的常設機構，由股東大會從股東中選任，不得由董事或經理兼任。④總經理及其助手組成公司的執行機構。(六)有公司住所設立股份有限公司的條件89股份有限公司的設立程序申請設立批準制定章程認購股份發起發行股份召開大會申請登記90㈣認購股份情況一：發起設立，即所有股份均由發起人認購，不得向社會公開招募；情況二：招募設立，即發起人只認購股份的一部分（35%），其余部分向社會公開招募。㈤發行股份招股說明書公開招募創立大會（股東大會）㈥創立大會股款也就是注冊資本繳足30日之內召開。經出席會議的認股人所持表決權的半數以上通過股份有限公司的設立程序9130日內㈦申請登記發起設立：繳納注冊資本-選舉董事會、監事會-董事會負責送交相關的文件；募集設立：第一次股東大會結束30日內——董事會負責送交相關申請、報批文件。股份有限公司的設立程序92股份公司籌集資金的方式①發行股票。股票是公司發給股東的入股憑證，是股東擁有公司財產所有權的法律證書，也是股東據以取得股息和紅利的一種有價證券。股票可以依法進行買賣，價格隨行就市。②發行公司債券。債券是公司為籌集資金，按照法定手續發行，承擔在指定時間內支付一定利息和償還本金義務的有價證券。93股份公司的特征總結(1)股份有限公司是獨立的經濟法人；(2)股份有限公司發起的股東人數不得少于法律規定的數目；(3)股份有限公司的股東對公司債務負有限責任，其限度是股東應交付的股份金額；(4)股份有限公司的全部資本劃分為等額的股份，通過向社會公開發行的辦法籌集資金，任何人在繳納了股款之后，都可以成為公司股東，沒有資格限制，每一股有一表決權；(5)公司股份可以自由轉讓，但不能退股；(6)公司賬目須向社會公開，以便于投資人了解公司情況，進行選擇；(7)公司設立和解散有嚴格的法律程序，手續復雜。

94由此可以看出，股份有限公司是典型的“資合性公司"。一個人能否成為公司股東決定于他是否繳納了股款，購買了股票，而不取決于他與其他股東的人身關系，因此，股份有限公司能夠迅速、廣泛、大量地集中資金。同時，我們還可以看到，雖然無限責任公司、有限責任公司的資本也都劃分為股份，但是這些公司并不公開發行股票，股份也不能自由轉讓，證券市場上發行和流通的股票都是由股份有限公司發行的。股份公司的特征總結95實訓案例三——

募集設立的股份有限公司

某市經濟協作發展公司與長征汽車集團公司（私營）等3家公司訂立了以募集方式設立某汽車配件股份有限公司的發起人協議，公司注冊資本5000萬元，募集設立。同年5月6日，省有關部門批準同意組建該公司。3家發起人公司按協議制定章程，認購部分股份，起草招股說明書，簽訂股票承銷協議、代收股款協議，經國務院證券監督管理機構批準，向社會公開募股。由于該汽車配件公司發展前景光明，所以股份募集順利，發行股份股款繳足后經約定的驗資機構驗資證明后，發起人認為已完成任務，遲遲不召開創立大會，經股民強列要求才在2個月后召開創立大會，發起人為圖省事，只通知了代表股份總數的1/3以上的認股人出席，會議決定了一些法定事項。[問題]1．汽車配件公司的募集設立存在什么問題嗎？ 2．本案中召開創立大會的程序存在什么樣的問題？96第七十九條設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。第九十條發行股份的股款繳足后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。發起人應當自股款繳足之日起三十日內主持召開公司創立大會。創立大會由發起人、認股人組成。 發行的股份超過招股說明書規定的截止期限尚未募足的，或者發行股份的股款繳足后，發起人在三十日內未召開創立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還。第九十一條發起人應當在創立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創立大會應有代表股份總數過半數的發起人、認股人出席，方可舉行。實訓案例三97實訓案例四國有企業火炬化工廠與另外一國有企業火星化工原料廠決定共同作為發起股份有限公司。股份有限公司章程規定公司注冊資本為人民幣5千萬元。火炬化工廠以廠房、機器設備和土地使用權出資，評估作價400萬元；火星化工原料廠以原料及廠房出資，經評估作價200萬元；另外，火炬化工廠還以本廠的商標及專利技術出資，經評估作價1100萬元，該專利技術并非高新技術。公司將以募集方式設立，除了發起人按規定認購的股份以外，其余股份準備向社會公開募集。試分析：1．發起人是否符合法定人數?2．公司注冊資本是否符合法定最低限額?3.發起人的出資是否符合法律規定？3．股份的公開募集是否符合《公司法》的規定?98分析：1．發起人符合法定人數。有限公司改建為股份有限公司應當有5人以上為發起人，但國有企業改建為股份有限公司的發起人可以少于5人。2．股份有限公司注冊資本的法定最低限額為人民幣500萬元。該擬設立股份有限公司5千萬元注冊資本符合規定。3．規定貨幣資金不低于注冊資本的30%，而火炬廠的貨幣資金未達到該要求,不符合法律規定。4．《公司法》規定以募集方式設立公司的,發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%。兩個發起人的出資所占公司股份總數的比例未達到這一要求，因此不符合《公司法》規定。實訓案例四99第五十條

股份有限公司申請股票上市，應當符合下列條件：(一)股票經國務院證券監督管理機構核準已公開發行；(二)公司股本總額不少于人民幣三千萬元；(三)公開發行的股份達到公司股份總數的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發行股份的比例為百分之十以上；(四)公司最近三年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。證券交易所可以規定高于前款規定的上市條件，并報國務院證券監督管理機構批準。股份有限公司申請股票上市100北京時間8月8日，國外媒體今天發表分析文章稱，百度在納斯達克的成功是百度公司的勝利，是百度創始人李彥宏的勝利，當然更是整個中國互聯網產業的勝利。百度股價的大幅度上漲，從一個側面反映出國外投資者對于中國市場，特別是中國互聯網市場的高度關注。除此之外，百度的勝利還是風險投資公司的勝利。根據百度向美國證券交易委員會提交的招股說明書，該公司主要投資者包括IDG、DraperFisherJurvetson、PeninsulaCapital以及IntegrityPartners，此外Google也持有百度2.6%的股份。按照百度上周五的收盤價，IDG幾年前在百度投資的100萬美元如今已經價值1.5億美元，DraperFisherJurvetson當年以1200萬美元收購的28%百度股份如今價值10億美元，甚至Google去年以500萬美元收購的2.6%百度股份如今的價值也超過9000萬美元。101合伙企業合伙企業，是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業法》在中國境內設立的,由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協議，為經營共同事業，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔分險的營利性組織。僅限于私營企業其包括普通合伙企業和有限合伙企業。合伙企業不具有法人資格，不繳納所得稅。102合伙企業以每一個合伙人為納稅義務人。合伙企業合伙人是自然人的，繳納個人所得稅，合伙人是法人和其他組織的，繳納企業所得稅。合伙企業類型1、普通合伙企業由2人以上普通合伙人組成，合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任；

2、有限合伙企業由2-50人普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。103有限責任與無限責任有限責任與無限責任是投資者對其投資企業的債務承擔責任的形式。有限責任即有限清償責任，指投資人僅以自己投入企業的資本對企業債務承擔清償責任，資不抵債的，其多余部分自然免除的責任形式。無限責任即無限清償責任，指投資人對企業債務不以其投入的資本為限，當企業負債攤到他名下的份額超過其投入的資本時，他除以原投入的資本承擔債務外，還要以自己的其他財產繼續承擔債務。104無限連帶責任連帶責任兩個以上須承擔同一民事責任的人，權利人可以對任何一方提出承擔民事責任的請求；在向權利人承擔責任后，各責任人根據各自的具體情況再分擔責任。無限連帶投資人除承擔企業債務分到自己名下的份額外，還需對企業其他投資人名下的債務份額承擔的連帶性義務；即他投資人無力償還其名下的債務份額時，自己有義務代其償還債務份額。105106無獨有偶，中央電視臺《今日說法》的一位同行給記者也講了兩件類似的案例：一例是一位公安局的干警將警車送至一洗車行洗車保養，臨時有事離開，洗車行的伙計開著這車去買東西，將人撞了，洗車行老板一見大事不好，也關門跑了，被撞的人找不到司機，也找不到洗車行老板，最后直接找車主——公安局，公安局只好認倒霉，先行墊付賠償。另一例是北京一位車主將自己開的車到舊車市場賣掉后，由于不愿付２．５％的手續費和４％的舊車交易增值稅，沒辦過戶手續，車還在其名下，但新車主開車撞人后無力賠償，這位車主最后揀賬，賠了１萬多元。107普通合伙企業設立條件：(一)有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力；(二)有書面合伙協議；(三)有合伙人認繳或者實際繳付的出資；(四)有合伙企業的名稱和生產經營場所；(五)法律、行政法規規定的其他條件。108民事權利能力與民事行為能力民事權利能力法律賦予民事主體享有民事權利和承擔民事義務的能力，也就是民事主體享有權利和承擔義務的資格。民事行為能力能夠以自己的行為依法行使權利和承擔義務，從而使法律關系發生、變更或消滅的資格。完全民事行為能力；限制民事行為能力；無民事行為能力。109㈠關于普通合伙企業合伙人合伙人可以自然人、法人、其他組織國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人喪失完全民事行為能力的，或是法律法規禁止從事營利性活動的，不能成為合伙人。普通合伙企業設立條件110㈡關于合伙協議合伙企業的名稱和主要經營場所的地點；合伙目的和合伙經營范圍；合伙人的姓名或者名稱、住所；合伙人的出資方式、數額和繳付期限；利潤分配、虧損分擔方式；合伙事務的執行；入伙與退伙；爭議解決辦法；合伙企業的解散與清算；違約責任。普通合伙企業設立條件111㈢關于合伙人出資合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。合伙人以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協商確定，并在合伙協議中載明。普通合伙企業設立條件112有限合伙企業有限合伙企業由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。具有以下幾個方面的特點：合伙人數內部結構經營管理風險承擔認繳出資113㈠關于合伙人數合伙人數2-50，其中一名以上普通合伙人與一名以上有限合伙人㈡內部結構普通合伙人:主要以自然人為主，國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人；有限合伙人：自然人、法人、其他組織等。有限合伙企業設立條件114經營管理與風險承擔有限合伙人不執行合伙事務，不對外代表組織，只按合伙協議比例享受利潤分配，以其出資額為限對合伙的債務承擔清償責任；不同于普通合伙人的需要承擔無限連帶責任；其對企業承擔著主要的投資任務；有限合伙人不得以勞務或信用出資。有限合伙企業設立條件115116實訓案例五甲、乙、丙、丁四人出資設立A有限合伙企業，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業存續期間，發生以下事項：（1）6月，合伙人丙同A合伙企業進行了120萬元的交易，合伙人甲認為，由于合伙協議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業進行交易。（2）6月，合伙人丁自營同A合伙企業相競爭的業務，獲利150萬元。合伙人乙認為，由于合伙協議對此沒有約定，因此，丁不得自營同本合伙企業相競爭的業務，其獲利150萬元應當歸A合伙企業所有。（3）7月，A合伙企業向B銀行貸款100萬元。（4）8月，經全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉變為有限合伙人，有限合伙人丙轉變為普通合伙人。（5）9月，甲、丁提出退伙。經結算，甲從合伙企業分回10萬元，丁從合伙企業分回20萬元。（6）10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬元。（7）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業的全部財產只有40萬元。117（1）根據本題要點（1）所提示的內容，指出甲的主張是否符合法律規定？并說明理由。（2）根據本題要點（2）所提示的內容，指出乙的主張是否符合法律規定？并說明理由。

（3）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元？并說明理由。（4）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元？并說明理由。（5）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元？并說明理由。（6）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元？并說明理由。（7）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬元？并說明理由。（8）對于不足的60萬元，債權人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬元？并說明理由。118答案要點（1）甲的主張不符合規定。根據規定，有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易；但是，合伙協議另有約定的除外。（2）乙的主張不符合規定。根據規定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務；但是，合伙協議另有約定的除外。（3）債權人B銀行可以要求甲清償全部的60萬元。根據規定，普通退伙人對基于其退伙前的原因發生的合伙企業債務，承擔無限連帶責任。（4）債權人B銀行可以要求乙清償全部的60萬元。根據規定，普通合伙人轉變為有限合伙人的，對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。在本題中，乙應當對其作為普通合伙人期間合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。119（5）債權人B銀行可以要求丙清償全部的60萬元。根據規定，有限合伙人轉變為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業發生的債務承擔無限連帶責任。（6）債權人B銀行不能要求丁清償全部的60萬元。根據規定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發生的有限合伙企業債務，以其退伙時從有限合伙企業中取回的財產承擔責任。在本題中，由于有限合伙人丁在退伙時，從合伙企業分回20萬元，因此，債權人B銀行只能要求丁清償20萬元。（7）債權人B銀行不能要求戊清償全部的60萬元。根據規定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。（8）債權人B銀行可以要求庚清償全部的60萬元。根據規定，新入伙的“普通合伙人”對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。120實訓案例六甲、乙、丙三人出資設立A有限合伙企業，其中甲、乙為普通合伙人，丙為有限合伙人。在合伙企業經營期間，發生以下事項：（1）丙對丁表示自己是普通合伙人，代表合伙企業與丁簽訂了500萬元的買賣合同。丁按照合同約定向合伙企業發貨，由于合伙企業的全部財產只有300萬元，不足以清償500萬元的貨款。（2）丙同A合伙企業進行了120萬元的交易，合伙人甲認為，由于合伙協議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業進行交易。（3）丙自營同A合伙企業相競爭的義務，獲利150萬元。合伙人乙認為，由于合伙協議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得自營同本合伙企業相競爭的義務，其獲利150萬元應當歸A合伙企業所有。請回答：（1）根據本題要點（1）所提示的內容，指出債權人丁能否就A合伙企業不能清償的200萬元向有限合伙人丙追償？并說明理由。（2）根據本題要點（2）所提示的內容，指出甲的主張是否符合法律規定？并說明理由。（3）根據本題要點（3）所提示的內容，指出乙的主張是否符合法律規定？并說明理由。121答案要點（1）有權向丙追償。根據《合伙企業法》規定，第三方有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，而有限合伙人未經授權一有限合伙企業的名義與他人交易，給企業和其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應當承擔賠償責任。所以。。。（2）甲的主張是錯誤的。根據《合伙企業法》規定，除合伙協議另有約定的以外，有限合伙人可以同本企業進行交易。（3）乙的主張是錯誤的，根據《合伙企業法》規定，除合伙協議另有約定的以外，有限合伙人可以經營與本企業相競爭的業務。122個人獨資企業個人獨資企業，是指依照《個人獨資企業法》在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。個人獨資企業僅由一個自然人投資設立；個人獨資企業的全部財產為投資人個人所有，投資人是企業財產的惟一所有者；個人獨資企業的投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任；個人獨資企業不具有法人資格。123個人獨資企業設立條件①投資人是一個自然人法律、法規禁止從事營利性活動的人，國外自然人除外；②有合法的企業名稱禁止使用“有限”、“有限責任”、“公司”字樣，可以使用“廠、店、部、工作室”等。③投資人申報出資出資額沒有最低限制出資形式包括貨幣、實務、土地使用權、知識產權等可以以個人或家庭財產出資④有固定的場所與經營條件⑤有必要的從業人員124實訓案例七2012年1月15日，甲出資5萬元設立A個人獨資企業（本題下稱“A企業”）。甲聘請乙管理企業事務，同時規定，凡乙對外簽訂標的額超過1萬元以上的合同，須經甲同意。2月10日，乙未經甲同意，以A企業名義向善意第三人丙購入價值2萬元的貨物。2012年7月4日，A企業虧損，不能支付到期的丁的債務，甲決定解散該企業，并請求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作為清算人對A企業進行清算，經查，A企業和甲的資產及債權債務情況如下：（1）A企業欠繳稅款2000元，欠乙工資5000元，欠社會保險費用5000元，欠丁10萬元；（2）A企業的銀行存款1萬元，實物折價8萬元；（3）甲在B合伙企業出資6萬元，占50%的出資額，B合伙企業每年可向合伙人分配利潤；（4）甲個人其他可執行的財產價值2萬元。試分析：（1）乙于2月10日以A企業名義向丙購買價值2萬元貨物的行為是否有效？并說明理由。（2）試述A企業的財產清償順序。（3）如何滿足丁的債權請求？125答案要點（1）該行為有效。因為丙是善意第三人，根據我國《個人獨資企業法》的規定，甲對乙的限制并不能對抗丙，因此該行為是有效的。（2）A企業的財產應按照下列順序清償：①所欠職工工資和社會保險費用；②所欠稅款；③其他債務。（3）A企業財產在清償所欠職工工資、社會保險費和所欠稅款后用于清償丁的債權，但不足清償，尚欠22000元，該部分應以甲個人所有其他財產清償。甲可供執行的其他財產20000元以及其從合伙企業中分取的收益可用于清償，丁也可以依法請求法院強制執行該合伙人在合伙企業中的財產份額予以清償。126代理制度代理制度代理人在代理權限內，以被代理人的名義與第三人實施的法律行為；所產生的法律后果由被代理人承擔的民事法律制度。127代理制度特征①代理是一種法律行為；②代理是代理人以被代理人的名義進行的，即代替被代理人進行的法律行為；③代理是代理人在授權范圍內所為的獨立意思表示；④代理人在代理授權范圍內進行代理的法律后果直接歸被代理人，代理人與第三人確立的權利義務關系（甚至于代理的不良后果和損失），均由被代理人承受，從而在被代理人和第三人之間確立了法律關系。128代理的適用范圍民法通則63條1、3款規定，公民、法人可以通過代理人進行民事法律行為，要求代理人要具備完全民事行為能力。以下情況不能代理：①法律規定不能代理的行為；②具有人身性質的行為（如立遺囑、婚姻登記、收養子女）；③當事人約定不能代理的行為；④違法行為。129代理種類①委托代理：指代理人的代理權根據被代理人的委托授權行為而產生；②法定代理：根據法律而產生的代理；③指定代理：代理人的代理權根據人民法院或其他機關的指定而產生，是法定代理的一種特殊形式。④復代理：代理人為了被代理人的利益，將代理事項的全部或一部分又轉托他人的代理行為。130無效代理無效代理：是指權利的濫用，給被代理人及他人造成損失。代理人以被代理人的名義與自己進行的法律行為（張三委托李四把商品賣出去，結果李四自己把商品買了下來）；代理人同時代理雙方當事人進行同一項法律行為（張三委托李四把商品賣出去，王五委托李四給自己買商品，李四代理張三把商品賣給了自己的另一代理人王五）；代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。131無權代理無權代理：沒有代理權、超越代理權、代理權終止后以被代理人的名義進行代理活動的。①沒有合法的授權行為；②代理人雖有代理權，但是行為超出了授權范圍的；③原有的代理權已經終止后，實施的代理行為。132法律后果無權代理是無效的民事行為，不對被代理人產生任何法律效力。但是下面的情況除外，被代理人要承擔法律后果①在無代理權的情況下，如果經過本人追人的；或是本人知道他人以本人的名義實施代理行為而未作否認的；②表見代理是指行為人雖無代理權，但由于本人的行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權的表象，而與善意第三人進行的、由本人承擔法律后果的代理行為。

133債權制度債權是權力主體請求他人為一定行為（作為或不作為）的民法上權利；債是按照合同約定或依照法律規定，在特定的當事人之間產生的權利和義務，即債權和債務；享受權利的是債權人，負有義務的是債務人。134債權產生的原因債發生的原因在民法債編中主要可分為契約、無因管理、不當得利和侵權行為：合同：合同是債權產生最主要的原因；侵權行為：當事人一方只有因自己的過錯而給他人造成人身和財產損失；不當得利：不當得利是指既沒有法律上的原因，也沒有合同上的原因，取得了不當利益，而使他人受到損失的行為；無因管理：沒有法定或者約定的義務，為避免他人的利益受損失而進行管理和服務的，提供管理和服務的一方有權要求他方支付必要的費用。135債權的分類㈠特定物、種類物之債①特定物之債：以約定的特定物履行債務；②種類物之債：以約定的同類任何物履行債務。㈡單一之債和多數人之債①債權、債務人數㈢按份之債和連帶之債①按份之債：各個主體按照預先確定的份額享受權利承擔義務的債；②連帶之債：各個主體享有連帶權利或連帶債務的債。136物權制度物權是民事主體在法律規定的范圍內，直接支配特定的物而享受其利益，并得排除他人干涉的權利；或者說,指自然人、法人直接支配不動產或者動產的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權；不動產指土地以及建筑物等土地附著物；動產指不動產以外的物。137物權包括所有權、用益物權、擔保物權三類：所有權：是所有人依法對自己財產所享有的占有,使用,收益和處分的權利；用益物權：是指非所有人對他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的權利；擔保物權：是指在借貸、買賣等民事活動中，債務人或者第三人將自己所有的財產作為履行債務的擔保。138物權的特征物權是財產權：物權是一種具有物質內容的、直接體現為財產利益的權利；物權的客體是物，且為有物體；物權是支配權：物權人可以依自己的意志就標的物直接行使權利，無須他人的意思或義務人的行為的介入；物權是絕對權（對世權）。物權的權利主體只有一個，權利人是特定的139預告登記制度物權法第20條規定：“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議，為保障將來實現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經預告登記的權利人同意，處分該不動產的，不發生物權效力。”“預告登記后，債權消滅或者自能夠進行不動產登記之日起三個月內未申請登記的，預告登記失效。”

140所有權所有權：所有人依法對自己財產所享有的占有,使用,收益和處分的權利。它是一種財產權,所以又稱財產所有權。四項權能：占有使用收益處分141㈠占有權占有權是指占有某物或某財產的權利，即在事實上或法律上控制某物或某財產的權利；事實上的控制（即占有權）是所有權的基本，沒有占有權，其他三項權能的行使都會受到影響。㈡使用權不改變財產的本質而依法加以利用的權利。142㈢收益權收取由原物產生出來的新增經濟價值的權能；包括原物派生孳息；包括運用原物經營所產生的利潤；㈣處分權處分權是財產所有人對其財產在法律規定的范圍內最終處理的權利，即決定財產在事實上或法律上命運的權利。事實上處分：所有人把財產直接消耗在生產或生活活動中；法律上處分：按照所有人的意愿，通過某種法律行為對財產進行處置的權利，如轉讓、贈與等。143在民法上，孳息分為天然孳息和法定孳息。

①天然孳息指因物的自然屬性而獲得的收益，如果樹結的果實、母畜生的幼畜，母雞與其所下的蛋。

②法定