第三節獲得專利權的手續一、申請（一）專利申請與專利授權先發明原則、先申請原則。（同一日，兩個相同的申請）（二）專利申請的提出

1專利申請書（申請人的姓名或名稱及住址或住所等信息）

２專利說明書、摘要及附圖說明書必須詳細地記述該技術的具體內容。摘要應當簡要說明發明或者實用新型的技術要點，不具有法律效率。

3專利權利要求書權利要求書應當以說明書為依據，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍。（三）共同申請一項專利技術如果有數人共同完成，那么該專利技術就應當由該數人共同所有。（四）優先權1外國優先權。申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。2本國優先權。申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。3要求優先權的手續。申請人要求優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，并且在三個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本;未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優先權（五）單一性和分案申請1單一性原則。一件發明或者實用新型專利申請應當限于一項發明或者實用新型。屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型，可以作為一件申請提出。同一產品兩項以上的相似外觀設計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計，可以作為一件申請提出。

2分案申請。權利要求書中包含不屬于一個總的發明構思的兩項以上發明的，應當要求申請人將該權利要求書限制至其中一項發明（一般情況是權利要求1所對應的發明）或者屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明，對于其余的發明，申請人可以提交分案申請。（六）專利申請文件的修改和撤回申請人可以對其專利申請文件進行修改，但是，對發明和實用新型專利申請文件的修改不得超出原說明書和權利要求書記載的范圍，對外觀設計專利申請文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。申請人可以在被授予專利權之前隨時撤回其專利申請。二、審查和批準（一）初步審查（形式審查、格式審查）發明專利、實用新型、外觀設計初審后，可以限期允許補正，不補正的視為撤回。實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發給相應的專利證書，同時予以登記和公告。（二）申請公開及其效果收到發明專利申請后，經初步審查認為符合專利法要求的，自申請日起滿18個月，即行公布。可以根據申請人的請求早日公布其申請。專利申請公開后，此時的技術發明并沒有獲得專利，所以該技術發明很有可能受到第三者的技術模仿侵害。因此，從保護專利申請人的角度出發，就應當給予專利申請人必要的保護措施。所以，給予專利申請人追償第三者進行補償的請求權利。該補償金額和專利許可的使用費相當。申請日---公布日（保密階段，不能要求賠償）公布日---授權日（可以要求賠償）1．發出警告要求補償，2．注冊登記后提出補償請求實用新型專利檢索報告的法律性質【案情】

甲（原告）是實用新型專利權人，2010年4月30日申請實用新型專利檢索報告書，并于2011年6月18日獲得了專利檢索報告書。但，專利檢索報告書中被指出甲的實用新型缺乏新穎性和創造性。甲認為專利檢索報告存在錯誤，要求撤銷該專利檢索報告決定，但被駁回，甲以行政部門為被告提起訴訟。甲在訴訟中主張：1、實用新型的專利權利只要沒有被無效就是有效存在的，實用新型評價書如果做出否定性評價，實質上來說實用新型的權利已經被否定，具有了法律的約束力。2、實用新型權利人在行使其權利時必須出示專利檢索報告書，不管行政部門出示何種結果的評價書，都具有法律的約束力。3、第一審法院針對原告的主張認為專利檢索報告書不具有法律約束力。【判決結果】

法院判決駁回原告訴訟請求。法院指出“行政處分行為屬于公權力主體的國家或者公共團體實施的確定國民權利義務的法定許可行為，針對該行政處分行為，當事人可以提出行政訴訟”。但是，本案實用新型專利檢索報告行為是否構成行政處分行為，法院認為“實用新型權利人在實施其權利的時候，作為必須具備的要件之一，需要提交實用新型專利檢索報告書，然而這只是實施權利時的要件之一，并不對實用新型專利權利帶來任何影響。即便是專利檢索報告書對實用新型專利權利人可能帶來不利影響，但是這也僅是對實用新型技術事實性質上的認定，因此專利檢索報告的技術認定行為不構成行政訴訟法中所指的處分行為”。所以法院最終作出判決，駁回原告的訴訟請求（三）請求實質審查發明專利申請自申請日起三年內，國務院專利行政部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查;申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。國務院專利行政部門認為必要的時候，可以自行對發明專利申請進行實質審查。（四）實質審查和授權進行實質審查后，認為不符合本法規定的，應當通知申請人，要求其在指定的期限內陳述意見，或者對其申請進行修改;無正當理由逾期不答復的，該申請即被視為撤回。發明專利權、實用新型、外觀設計專利權自公告之日起生效。

三、復審和無效宣告（一）復審專利申請人對專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內，向專利復審委員會請求復審。專利復審委員會復審后，作出決定，并通知專利申請人。專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。1復審程序的本質。2復審委員會的組成。3復審程序的啟動。4復審請求的期限和費用。5復審程序中申請人對專利申請文件的修改。（被駁回的部分）6復審決定。7不服復審決定的救濟（二）專利權的無效宣告

公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執行的專利侵權的判決、調解書，已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。依照前款規定不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權轉讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或者部分返還。第四節專利申請權和專利權的歸屬一、非職務發明創造專利申請權和專利權的歸屬二、職務發明創造專利申請權和專利權的歸屬三、共同發明創造和委托發明創造專利申請權和專利權的歸屬四、外國人在中國專利法上的地位第五節專利權人的權利及其限制一、專利權的保護范圍（一）權利要求書和說明書（二）權利要求書和說明書不一致時的處理二、專利權人的權利1實施權：實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。2轉讓權：

3許可實施權：4標記權：專利權人有權在其專利產品或者該產品的包裝上標明專利標識。5身份權：發明人或者設計人有權在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人。三、專利權的限制（一）專利權用盡從專利權人或者獲得專利實施許可的行為人那里購買產品，當該專利產品被轉讓后，購買專利產品的行為人使用或者轉賣該專利產品的行為，不再受到專利權利的限制，不再是專利侵權行為。一次性使用照相機案件【案情】

甲（原告）對市場上銷售的一次性使用照相機擁有實用型新型和外觀設計的專利權利。然而，乙（被告）卻將使用后的照相機回收，并重新裝入膠卷后在市場上銷售。甲以乙的行為侵害了其專利權利為由，將乙起訴到法院，要求乙停止侵害行為并進行損害賠償。乙主張該專利產品因銷售后專利權已經用盡，不存在侵權行為。【判決結果】

法院判決認定原告部分訴訟請求，本案涉案產品根據以下理由判斷，應當被認定為侵權產品。具體判決內容如下：

1、專利權人或者專利實施許可權人在國內因專利產品的轉讓從而實現了專利權的目的，專利權就此用盡。所以，他人之后對專利產品的使用、轉讓或者轉借等行為，不再受到專利權的制約。

2、但是，在專利產品的使用功能結束后，應解釋為專利權人針對專利產品擁有形式專利權的權利。其一、對結束使用功能的專利產品，專利權人可以行使專利權并不阻礙商品的市場流通。其二、專利權人不會因此獲得雙重的利益，另外對結束使用功能的專利產品進行加工后再轉讓行為也剝奪了專利權人的銷售新的專利產品的機遇，是對專利權人權益的侵害行為。

3、針對將構成專利權的核心部分進行替換后的產品，專利權人應當具有行使專利權的權利。但是，此時被追究責任的商品必須與專利權產品具有同一性，否則專利權人也不能行使專利權。專利權人行使專利權的對象不應當涉及構成專利產品的構成部件（比如：耗材品的電池、燈等）。此外，專利產品如果受到損壞需要修理更換時，該產品也不應當認定與專利產品具有同一性。專利產品的變形是否構成專利侵權的認定【案情】

甲（原告）是一種名為A制劑的發明專利的專利權人。乙（被告）從甲處購買了含有A制劑的產品后，將該產品粉碎加水后提取了該產品主要成分A制劑。乙又將提取的制劑進行精制后，生產出了一種與甲的A制劑具有相同用途的C制劑，并進行了銷售。因此，甲認為乙的行為侵害了其專利權利，將其起訴到法院，要求乙停止侵權，進行損害賠償。乙主張其產品是利用甲的制劑A生產的，在其合法獲得甲的產品時，甲的專利權利已經用盡，因此其銷售C制劑的行為不構成對甲專利的侵權。原審法院引用上級法院判決指出“該專利產品的專利權利在商品轉讓時已經用盡，其權利不能覆蓋對其專利產品使用、轉讓的行為”。因此，原審法院判決駁回了原告甲的訴訟請求。原告不服提起上訴。【判決結果】

法院判決駁回原告訴訟請求。判決中指出：專利權利用盡是指針對專利產品中所包含的專利實施對象進行使用、轉讓的權利用盡。合法的購入專利產品后，如果再從第三者處購進原料，并利用該原料生產與購入的他人專利產品中包含的專利實施對象相同的產品的，就構成了對他人專利權利的侵權。本案被告利用購入原料生產的產品與原告專利產品不同，即其產品中改變原告專利產品形狀的行為是否構成對專利產品的生產，或者是否是對原告專利的具體實施，這將成為判斷被告行為是否構成侵權的依據。

本案被告乙從專利產品中提取物質發明專利制劑A，并進行了精制后，生產的制劑C中包含的是原告處購買的制劑A本身，被告乙并沒有通過化學反應制造出新的專利制劑A。因此被告乙的行為不能被認定為另行生產制劑A的行為。乙改變專利產品形狀的行為也不構成對他人專利權利的侵權。（二）先使用為了不給專利權人的權利造成不可預測的損害，先使用的構成必須具備以下要件：1在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備。2作為先使用發生原因的制造相同產品、使用相同方法的事實只能發生在申請日之前。3只能在原有的范圍內繼續制造、使用。4先使用人主觀上應當是善意的。（三）臨時過境的外國運輸工具使用專利的行為1必須是臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具。2必須是同我國簽訂協議或者共同參加國際條約，或者規定有互惠原則的國家或者地區的運輸工具。3必須是外國運輸工具為了自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利。（四）專為科學研究和實驗而使用專利的行為（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。“Bolar例外”原則問題為了獲得和提供藥品或者醫療器械的行政審批所需要的信息，不得不對藥品專利和醫療器械專利進行商業性質的制造、銷售、使用或者進口的行為，是否仍然屬于專為科學研究和實驗而使用專利的行為呢？這個問題就是國外專利法領域已經廣泛討論的“Bolar例外”原則問題。專利保護期內的藥品制劑案件----專利權利的保護范圍 【案情】

甲（原告）是一種藥品制劑的專利權人，生產和銷售該制劑醫藥。甲擁有的該醫藥制劑的專利保護期于2008年1月21日屆滿，但是在該專利有效期內，乙（被告）為了獲得生產許可，生產了與甲擁有專利權的醫藥制劑相同成分的藥劑，并申請了制造許可。甲的專利權保護期限屆滿后，乙于2008年3月15日獲得申請藥品制劑的制造許可，此后開始生產銷售。一般藥品從申請到獲得生產許可的所需一段時間，由于乙在甲的專利有效期間提交了申請，因此在2008年1月21日甲的專利權屆滿后，2008年3月15日乙獲得了藥品制劑的生產許可并開始銷售。甲因此要求乙在2008年1月21日甲的專利權屆滿后的2年6個月內停止銷售爭議藥品，并根據侵權行為法要求乙賠償甲專利權屆滿后的2年6個月內的專利實施費用。第一審和第二審法院都以專利權保護期限屆滿為由，駁回了原告的訴訟請求，原告不服提起上訴。【判決結果】

法院判決駁回原告訴訟請求，認為“被告在原告專利權保護期內以生產銷售為目的申請醫藥許可，進行醫藥生產銷售為目的的試驗和研究，符合專利法的法律規定，不構成侵權行為。如果在專利保護期間不允許他人進行以申請生產加工為目的的試驗和研究，那么勢必會使他人在專利保護期結束后的相當長的期間不能自由的使用該發明，這顯然是不符合專利制度的宗旨的。因此，他人在專利保護期內提出申請，在專利保護期結束后準備開始生產的行為不應當認定為專利侵權。四、專利權的保護期限以及相關問題（一）專利權的保護期限專利法第42條規定，發明專利權的保護期限為20年，實用新型和外觀設計專利權的保護期限為10年，均自申請日起計算。（二）專利權的提前終止1沒有按照規定繳納年費的。2專利權人以書面聲明放棄其專利權的。3由于專利權無效宣告而終止。4由于違反反壟斷法被剝奪專利權而終止。（三）專利權終止后的使用問題第六節侵害專利權的效果一、侵害行為（一）直接侵權行為以及均等論直接侵權行為1、制造2、使用3、銷售4、進口、5、假冒專利、6、使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。均等論：即對象產品即使與專利權利要求范圍內的專利產品等不同，存在差異，但只要滿足一定的構成要件，對象產品與專利的請求范圍中記載的專利構成要件構成均等關系的，就可以認為該對象產品技術范圍落入專利技術保護的范圍之內。均等論相關案件----專利侵權認定【案情】

甲（原告）擁有名稱為A的發明專利，乙（被告）生產的產品涉嫌對甲的專利構成侵權。甲認為被告乙的產品完全落入其專利權利要求的保護范圍，或者與其專利是相同的性質，因此要求乙停止侵權，賠償損失。第一審法院判決認為“被告的產品與原告發明專利的權利要求范圍相比較，其中有一部分不同，從均等論的角度出發，不構成適用均等論的前提條件，所以被告的產品不能說落入原告的技術保護范圍，因此駁回原告的訴訟請求”。原告不服提起上訴。第二審法院從原告專利和被告產品的構造、功能等方面進行分析，指出兩者的產品構成雖然存在不同，但是從相互轉換和轉換的容易程度上來看，被告的產品落入原告的專利保護范圍，采納了原告的訴訟請求。被告乙不服提起上訴。【判決結果】

最高法院判決指出，第二審法院在判決中沒有明確均等原則適用的必要要件，因此撤銷原判決，發回重申。最高法院認為“在判斷對方的產品是否落入專利權利的保護范圍時，應當根據專利申請的權利要求范圍來進行判斷。如果專利權利要求的構成與對象產品存在不同，就不能說對象產品落入權利的保護范圍。如果專利權利要求的構成與對象產品存在不同，但是在滿足以下條件的情況下，就可以認為對象產品與專利發明實質上符合均等論的構成要件，落入專利權利要求的保護范圍，構成對他人專利的侵權。1、與對象產品不同的專利發明部分不屬于專利發明的本質部分。2、如果將專利發明與對象產品不同的部分進行調換后，專利發明的目的仍然可以實現，可以產生同樣的效果。3、對不同部分進行調換后可能產生的上述效果，該技術領域內擁有一般技術知識的工作人員在生產該類產品時，能夠很容易的想到上述技術效果的。4、對象產品不能與專利發明申請時對外公開的技術相同，或者該生產者的產品在今后的生產加工時，能夠被很容易地推斷出自己的技術同他人的專利申請時公開的技術是相同的。5、對象產品不存在有意排除落入他人專利發明保護范圍的特別理由。（二）間接侵害行為間接侵權根據侵權行為的特征可以分為“生產專利產品所需的物品”的侵權和“持有生產專利產品所需的物品”的侵權兩種類別。（三）修理、零部件更換與專利權侵害（四）假冒他人專利的行為1未經許可，在其制造或者銷售的產品、產品的包裝上標注他人的專利號；2未經許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術誤認是他人的專利技術；3未經許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術誤認為是他人的專利技術；4偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。二、侵害專利權的法律后果（一）停止侵害行為、排除侵害危險行為（二）賠償損失（三）賠償責任的例外和不當得利（四）訴前臨時禁令和財產保全（五）舉證責任倒置（六）訴訟時效2年（七）管轄問題中級，被告住所地、侵權行為地（八）行政責任和刑事責任汽車防滑裝置案件----侵權賠償額認定【案情】

甲（原告）是一種汽車防滑裝置相關實用新型專利（2件）的權利人，在生產和銷售該專利產品的同時，甲與A簽訂了許可A使用該專利的普通實施許可權。A獲得普通實施許可后，也開始生產該專利產品并進行銷售。此后，甲發現乙（被告）生產的防滑裝置70385件產品涉嫌侵害其專利權，于是向法院起訴乙，要起停止生產銷售，并承擔賠償責任。原告主張被告2005年4月12日至2008年4月10日期間，生產銷售了涉案防滑裝置7萬385件，期間被告獲得的利益就是原告遭受的損失，銷售總額中3萬5193件屬于原告甲的損失額，另外3萬5193件屬于普通實施許可權人A的損失額。【判決結果】

法院判決認定被告乙的制造銷售行為屬于侵權，但是就損害賠償認定中，部分支持了原告主張。法院認為“原告甲從2003年起所銷售的防滑裝置主要集