大家好第一頁，共53頁。江蘇省人民檢察院人民監督員泰州市海陵區政府法律顧問泰州市社科講師團講師江蘇江豪律師事務所兼職律師刑事案件辯護要點和技巧單邦來2016年10月22日2第二頁，共53頁。目錄

第一部分刑事法律援助案件辯護策略第二部分刑事法律援助案件辯護要點和技巧最好的律師，做刑辯3第三頁，共53頁。第一部分刑事法律援助案件辯護策略有罪辯護與無罪辯護的策略事實辯護和法律辯護策略實體性辯護和程序性辯護策略4第四頁，共53頁。一、刑事辯護策略的概念刑事辯護策略，就是指刑事辯護律師在接受委托或指定后，根據所掌握的案件事實，依照法律對自己的辯護工作所做的整體規劃。5第五頁，共53頁。二、刑事辯護策略的種類（一）有罪辯護與無罪辯護的策略首先需要確定的策略問題！確定原則是：只要實體上存在不構成犯罪的因素，不符合犯罪構成條件的案件，就應當進行無罪辯護；只要可能做無罪辯護的案件，堅決不做罪輕辯護。6第六頁，共53頁。無罪辯護成功的標志：第一，促使二審法院撤銷原判、發回重審；第二，促使檢察機關撤回起訴；第三，促使法院判處緩刑；第四，促使法院作出“實報實銷”的判決。7第七頁，共53頁。辯護律師應當做無罪辯護的幾種情形：（1）被告人沒有實施被指控的犯罪行為的；（2）被告人行為僅構成民事違法或行政違法的；（3）被告人行為系正當防衛或緊急避險的；（4）被告人行為不符合刑法分則規定的特定犯罪構成要件的。辯護律師可以做事實不清、證據不足的無罪辯護：（1）指控的犯罪構成要件事實缺乏相應證據證明的：（2）據以定案的基本證據不確實的；（3）證明案件主要事實的證據之間有明顯矛盾，無法排除的；（4）依據證據得出的結論不具備排他性的；（5）只有被告人的口供，而無其他證據的。1.為被告人做無罪辯護的情形與要點8第八頁，共53頁。只有間接證據的案件中，具有下列情形之一的，可以做事實不清、證據不足的無罪辯護：（1）據以定案的間接證據未經查證屬實的；（2）據以定案的間接證據之間不能相互印證的；（3）據以定案的間接證據未能形成完整證明體系的；（4）依據間接證據認定的案件事實，不能得出唯一結論的；（5）運用間接證據進行的推理不符合邏輯或經驗判斷的。

9第九頁，共53頁。2.做有罪辯護，也就是量刑辯護。具有下列法定情節之一的，辯護律師應當提出從輕或減輕處罰的辯護意見：（1）被告人行為系防衛過當或避險過當的；（2）被告人又聾又啞的；（3）被告人系盲人的；（4）被告人系限制責任能力的精神病人的；（5）被告人有自首或立功情節的；（6）被告人系預備犯、中止犯、未遂犯的；（7）被告人系從犯、脅從犯的。10第十頁，共53頁。具有下列酌定情節之一的，辯護律師可以提出從輕處罰的辯護意見：（1）被告人具有嚴重精神障礙或智力障礙的；（2）被告人犯罪后有救助被害人、阻止犯罪結果進一步擴大等積極表現的；（3）被告人一貫表現良好的；（4）被害人有明顯過錯的；（5）被告人親屬有協助投案、退贓、抓捕等行為的。11第十一頁，共53頁。具有下列情形之一的，可以從人道主義角度出發，提出從輕處罰的辯護意見：（1）被告人犯罪時剛滿18周歲的；（2）被告人年齡超過70周歲的；（3）被告人正處于哺乳期的；（4）被告人有未成年子女，無其他人撫養的；（5）被告人父母年老，無其他人贍養的。（6）被告人系農村獨生子女的。具有下列情形之一的被告人，辯護律師可以提出從輕處罰的辯護意見：（1）被告人在主犯中處于次要地位的；（2）共犯罪責無法查清的。12第十二頁，共53頁。（二）事實辯護和法律辯護的策略事實辯護，是指認為控方指控犯罪嫌疑人、被告人的有罪事實不存在或所依據定罪的事實不清、證據不足，我們通常也將其稱為證據辯。事實辯護要點：證據的客觀性、合法性、排他性和關聯性法律辯護，是指認為控方據以指控犯罪嫌疑人、被告人有罪和罪重的法律適用錯誤，從而認定當事人無罪或罪輕的方針和辯護方法。13第十三頁，共53頁。（三）實體性辯護和程序性辯護策略實體性辯護，是指辯護人以對實體法的理解為依據，或者是以推翻指控的事實為目的而進行的希望獲得被告人無罪或者罪輕的辯護。程序性辯護，是指對控方的程序違法行為進行攻擊而進行的辯護。程序性辯護應當成為刑辯策略之首14第十四頁，共53頁。程序性辯護的要點1.一定要抓住最嚴重的程序違法，比如刑訊逼供；2.盡量論證某種程序違法會影響審判結果的正確性，這樣才能引起法官的重視；3.如果不能達到宣告無效的效果，可以退而求其次尋求量刑的優惠，重大的程序違法會傷害被告人的利益，從輕量刑是對其的安撫，這個觀念法官能夠接受。15第十五頁，共53頁。第二部分刑事案件辯護要點與技巧

會見閱卷調查開庭16第十六頁，共53頁。一、會見（一）為什么會見？是：為了給犯罪嫌疑人提供準確和全面的法律咨詢意見，使犯罪嫌疑人對自己的行為的法律后果有準確的判斷，不會因其不懂法而使自己處于不利。而不是：1.代表親人去看望一下；2.取悅邀功于委托人；3.為犯罪嫌疑人通風報信。1.為犯罪嫌疑人傳遞物品、信函；2.將通訊工作借給其使用；3.引導犯罪嫌疑人作虛假陳述；4.協助進行串供；××17第十七頁，共53頁。（二）會見一般規范1.會見前，向承辦機關了解罪名和案情，加強與辦案單位的溝通。（但只作為參考，不可全信）2.會見前，準備好相關的法律條文（實體法和程序法），制作會見提綱（包括：罪名、構成、罪名的轉化可能、常見的無罪情況、量刑、從輕情節、訴訟期間、訴訟權利等）。3.會見前準備好“三證”。4.會見時，認真聽取案情，并制作筆錄，適時發問，及時分析，并將咨詢意見補充到擬定的會見提綱中去。5.會見結束前，請犯罪嫌疑人在筆錄和委托書上簽名確認。18第十八頁，共53頁。（三）會見在押犯罪嫌疑人或被告人的要點19第十九頁，共53頁。1.偵查階段律師會見在押犯罪嫌疑人的內容準備好會見提綱

征詢犯罪嫌疑人聘請律師的意見，并在授權委托書上簽字確認告知犯罪嫌疑人在偵查階段的權利解讀相關罪名、刑事訴訟程序等法律知識解答嫌疑人的法律疑問適當轉達家庭事宜20第二十頁，共53頁。

2.審查起訴階段律師會見在押被告人的主要內容對起訴意見書指控的犯罪事實有無異議；如果承認有罪，陳述涉及定罪量刑的主要事實和情節；如果認為無罪，陳述無罪的辯解，是否有相反的證據予以證實；被告人是否已滿18周歲以及實施犯罪時是否已達法定刑事責任年齡；被告人實施多起犯罪行為的，辯護律師應當詳細詢問被告人實施每個犯罪行為時的年齡；被告人是婦女的，辯護律師應當詢問其是否懷孕以及在刑事訴訟期間是否有人工流產或自然流產的情況。

21第二十一頁，共53頁。

關于是否有自首情節的詢問要點（1）是否在受到訊問或者采取強制措施前自動到案；（2）在被追緝、追捕過程中，是否有自動投案行為；（3）是否在投案途中被公安機關捕獲；（4）是否因形跡可疑被有關組織或者司法機關盤問、教育后，主動交代自己罪行；（5）是否曾向辦案機關以外的單位、組織或者有關負責人投案；（6）是否曾委托他人代為投案或者以其他方式投案；（7）是否存在親友將被告人送去投案的事實；（8）是否交代了主要犯罪事實；（9）在共同犯罪中，是否供述了同案犯的事實。22第二十二頁，共53頁。

關于是否有立功情節的詢問要點（1）是否曾向辦案機關檢舉、揭發他人犯罪行為；（2）是否曾向辦案機關提供偵破其他案件的重要線索；（3）是否曾阻止過他人的犯罪活動；（4）是否曾協助司法機關抓捕其他犯罪嫌疑人；（5）是否具有其他有利于國家和社會的突出表現。23第二十三頁，共53頁。3.審判階段律師會見在押被告人的內容（1）被告人的身份及其收到起訴書的時間；（2）被告人是否承認起訴書所指控的罪名；（3）指控的事實、情節、動機、目的是否清楚、準確；（4）起訴書指控的從重情節是否存在；（5）被告人的辯解理由；（6）有無從輕、減輕、免予處罰的事實、情節和線索；（7）有無立功表現；（8）是否存在超期羈押及合法權益受到侵害等情況。24第二十四頁，共53頁。（五）會見中的技巧提示1.與犯罪嫌疑人、被告人及其親屬進行良性溝通、交往的技巧第一，要培養耐心傾聽的能力。第二，要增強說服的能力。第三，要“教”被告人說話。第四，保持合理的距離。25第二十五頁，共53頁。律師如何“教”被告人說話？“你這個問題是涉及主觀方面的問題，關于主觀方面，法律是這樣規定的……”“你這個問題涉及到犯罪對象是否適格的問題，關于這個問題，法律是這樣規定的……”“你這個問題，涉及到犯罪事實認定的原則，即排除合理懷疑原則的問題，關于這個原則，法律規定和實踐掌握是這樣的……”26第二十六頁，共53頁。2.與辦案機關、辦案人員進行良性溝通、交往的能力應有的尊重善意的溝通堅持原則的交涉不失靈活的妥協27第二十七頁，共53頁。二、閱卷原則：認真、細致、全面，原則上全部復制。例外：對證明內容明確、單一的書證，可予以摘錄或復制其歸總內容。對無關的證據可不予復制。28第二十八頁，共53頁。（一）閱卷的要點1.控方指控犯罪事實、有罪證據體系2.被告人認罪的，審查其供述。審查系重罪還是輕罪、法定和酌定從輕情節。3.被告人不認罪的，審查其辯解是否合理性及相關證據，挖掘控方證據體系漏洞。4.證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人的情況及作證程序是否合法。5.被害人的基本情況及其陳述是否客觀。29第二十九頁，共53頁。（二）案卷材料使用注意事項1.不得將案卷材料以復印或其他方式復制給委托人；2.不得將證人名單和證言透露給當事人；3.不得指使、提議委托人毀滅證據；4.不得指使、唆使委托人串供、制作偽證；5.不得隨意放置，使他人竊取。案卷材料使用不當的后果1.可能被控故意和過失泄露國家秘密罪；2.可能被控律師妨礙作證罪；3.造成隱患，招致風險。30第三十頁，共53頁。（三）閱卷中的技巧提示第一，律師必須做到親自閱卷。第二，要以律師的方法論閱卷。第三，全面閱卷。第四，要閱審結合。第五，做好閱卷筆錄。31第三十一頁，共53頁。第一種“昨夜西風凋碧樹，獨上高樓，望盡天崖路。”第二種，衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴。第三種，眾里尋她千百度，驀然回首，那人卻在燈火闌珊處。32第三十二頁，共53頁。閱審結合中的審查要點一要審查犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解。二要審查鑒別證人證言。三要審查被害人陳述。四要審查鑒別物證、書證。五要審查鑒定意見。33第三十三頁，共53頁。閱卷筆錄的要點提要1.被告人的基本情況（身份事項、有無前科、身體狀況、家庭情況、有無特長、如何歸案等）；2.被控罪名及刑罰；3.有哪些指控證據，標出證據中證明力強的部分；4.被告人有何辯解；5.被告人辯解有何依據；6.控方證據體系中有無矛盾和漏洞，是否足以駁斥被告人辯解（即質證意見和相應分析）；7.有無法定和酌定情節；8.有罪或無罪、此罪或彼罪、重罪或輕罪的分析；9.量刑預測；10.制定辯護方案。是否申請法院調查、是否自行調查取證、是否申請證人出庭、形成何種辯護觀點和意見等。34第三十四頁，共53頁。三、調查收集證據1.對關鍵證據的取證，不能完全依賴于檢察機關或審判機關。2.調查盡量在審判階段進行。3.對關鍵證據的取證，要二人進行，盡量現場錄音、錄像。4.盡可能不直接接觸證人。如果要接觸，人證單獨進行詢問，不得有他人干擾；告知證人權利義務，制作筆錄，簽名確認；5.善于發現，注意收集相關證據證明非法證據的存在。35第三十五頁，共53頁。收集相關證據證明非法證據的存在并對其合法性進行前置性審查的技巧第一，主體上，如應當回避的偵查人員調查收集的證據；非法定偵查人員調取的證據；非自然人提供的證言與鑒定意見；年幼或患有精神病不能辨別是非、不能正確表達的人所提供的證言等都應作為律師審查與調查的重點內容。第二，程序上，調取證言筆錄時僅偵查人員一人在場，詢問證人時未告知作證的法律責任，偵查人員采用刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙等方法收集證據等。第三，形式上，沒有犯罪嫌疑人、被告人、證人、被害人及訊問人簽名的書面供述及證言與陳述；沒有鑒定人蓋章的鑒定意見，沒有勘驗檢查筆錄制作人、見證人簽名蓋章的勘驗檢查筆錄、訊問未成年犯罪嫌疑人、被告人時，沒有法定代理人、監護人以及其他適格的第三人在場等。36第三十六頁，共53頁。以下調查對象要慎重1.被害人及其近親屬、被害人提供的證人；對策：一定要先申請檢察院、法院先行調查，或征得其書面同意再調查。否則不得調查。2.偵查機關已調查過的證人；對策：對已作證的證人，如其證言與原證言不符。應先申請調查?；蛄钇渥詴C言提交。3.與當事人過于親密的人；4.與當事人有矛盾的人或其他利害關系的人。調查取證的風險1.律師妨礙作證罪；2.泄露國家秘密罪；據不完全統計，1997年至今，超過200多名律師被抓、被判，根源就是刑法306條。37第三十七頁，共53頁。四、開庭（一）向被告人正確發問的技巧（二）向控方證據以及其他方面證據進行有效質證的技巧（三）充分、有效地與控方展開辯論的技巧庭前應制作庭審提綱，包括：1.發問提綱；2.質證意見；3.舉證提綱；4.辯護意見；5.答辯提綱。38第三十八頁，共53頁。（一）向被告人正確發問的技巧辯護人應當發問的問題一般有以下幾個方面：1.被告人無罪或者罪輕的主觀表現和客觀表現。2.被告人的法定從輕情節。3.被告人的酌定從輕情節。辯護人應當避免問如下問題：1.公訴人提過的問題。2.被告人構成犯罪的要件行為。3.被告人的從重情節。4.與本案無關的問題。39第三十九頁，共53頁。(二)向控方證據以及其他方面證據進行有效質證的技巧

1.把握證據能力的第一次進攻：合法性之辯。①取證主體要合法，否則不具有證明能力；②取證方式方法要合法才有證明能力；③證據在法庭上的調查方法要合法。

40第四十頁，共53頁。2.打好證明力辯護的第二次進攻：客觀性和關聯性之辯。客觀性的認定：①孤立的證據不客觀；②來源不明的證據不客觀；③言辭證據前后自相矛盾，無法排除其中一種可能性的證據也不客觀。關聯性的認定：①犯罪前后的表現和平時表現與犯罪關聯性甚微，這只跟量刑輕重有關；②相似行為與犯罪行為沒有關聯性；③犯罪動機可以作為破案線索，但和犯罪構成的關聯性不大；④測謊報告沒有多大的關聯性；⑤事后補救行為跟犯罪沒有關聯性。41第四十一頁，共53頁。向控方證據以及其他方面證據進行有效質證的要點1.對證人證言的質證方法（1）證人與案件事實的關系；（2）證人與被告人、被害人的關系；（3）證言與其它證據的關系；（4）證言的內容及其來源；（5）證人感知案件事實時的環境、條件和精神狀態；（6）證人的感知力、記憶力和表達力；（7）證人作證是否受到外界的干擾或影響；（8）證人的年齡以及生理上、精神上是否有缺陷；（9）證言前后是否矛盾。42第四十二頁，共53頁。2.對出庭的鑒定人和鑒定意見的質證：（1）鑒定人與案件的關系；（2）鑒定人與被告人、被害人的關系；（3）鑒定人的資格；（4）鑒定人是否受到外界的干擾和影響；（5）鑒定的依據和材料；（6）鑒定的設備和方法；（7）鑒定意見與其它證據的關系；（8）鑒定意見是否有科學依據。具有下列情形之一的鑒定意見，辯護律師可以建議法庭不作為定案根據：（1）鑒定機構不具備法定的資格和條件的；（2）鑒定事項超出鑒定機構鑒定范圍；（3）鑒定人不符合法定資格和條件的；（4）鑒定人違反回避規定的；（5）鑒定程序、方法有缺陷的；（6）鑒定對象與送檢材料不一致的；（7）送檢材料、樣本來源不明或者被污染的；（8）違反有關鑒定特定標準的。43第四十三頁，共53頁。3.對控訴方出示的物證的質證：（1）物證的是案發當時即已生成還是案發后偽造；（2）物證與待證事實的關聯性；（3）物證與其他證據相互印證還是存在矛盾；（4）取得物證的程序是否合法。建議法庭不作為定案根據的物證、書證有：（1）物證、書證來源不明的；（2）勘驗、檢查筆錄和搜查筆錄有關物證、書證的記載與物證、書證本身不一致的；（3）書證被篡改或有篡改痕跡的；（4）原物的照片、錄像不能反映原物外形和特征的；（5）書證復制件不能反映原件內容的。44第四十四頁，共53頁。4.對控訴方宣讀的未出庭證人的書面證言的質證：證人不能出庭作證的原因及對本案的影響；證人證言的形式和來源是否合法，內容是否完整、準確；具有下列情形之一的證人證言，辯護律師可以建議法庭不作為定案的根據：（1）生理上、精神上有缺陷或年幼，不能辨別是非及正確表達的人提供；（2）基于主觀意見和推測提供的；（3）證言前后矛盾且矛盾無法排除的；（4）對定罪量刑有重大影響，但證人經依法傳喚未出庭作證的；（5）書面證言存在重大、顯著疑點的；（6）以暴力、威脅、引誘、欺騙等方法獲取的；（7）違反“詢問應當個別進行”規定獲取的；（8）未經證人本人核對并簽名、蓋章和按指印的；（9）違反回避規定獲取的；（10）制作筆錄不符合法定形式的；（11）詢問人員身份不符合法律規定的。45第四十五頁，共53頁。5.對控訴方提供并播放的視聽資料的質證：（1）視聽資料的形成及時間、地點和周圍的環境；（2）視聽資料收集的程序是否合法；（3）播放視聽資料的設備；（4）視聽資料的內容是否和所要證明的問題；（5）視聽資料是否偽造、變造；（6）與其它證據的聯系。有下列情形之一的視聽資料可以建議法庭不作為定案的根據：（1）經審查或鑒定無法確定真偽的；（2）視聽資料的制作、取得的時間、地點、方式等不合法的。46第四十六頁，共53頁。6.對于具有下列情形之一的勘驗、檢查筆錄，可建議法庭不作為定案的根據：（1）勘驗筆錄對現場的記載與實際現場不符的；（2）勘驗、檢查筆錄所記載的現場物品、人身、尸體的特征與實物不一致的；（3）勘驗、檢查筆錄沒有見證人簽字的。7.對于具有下列情形之一的電子證據，辯護律師可以建議法庭不作為定案的根據：（1）電子證據的存儲磁盤、存儲光盤等可移動存儲介質未與打印件一并提交的；（2）未載明電子證據形成的時間、地點、對象、制作人、制作過程及設備情況的；（3）制作、儲存、傳遞、獲得、收集、出示等程序不符合法律規定的；（4）取證人、制作人、持有人、見證人等未簽名或者蓋的；（5）存在偽造、變造情形的。47第四十七頁，共53頁。1.立體辯駁是根基。在法庭辯論中，對爭議焦點證明或者證偽的過程，可以分成四個不同的層面：一是事實層面。二是法律層面。三是價值層面。四是感性層面。（三）法庭辯論要點與技巧

48第四十八頁，共53頁。2.正確處理好辯護詞與法庭辯論發言的關系辯護詞是辯護人在法庭上發表辯護意見的準備，準備越充分，辯護就越有信心。辯護詞切忌套路化，模式化，要有自己的風格。。辯護詞要有理有據，重點突出，抓住要點，切中要害，語言要簡潔、精煉。49第四十九頁，共53頁。法律邏輯是嚴謹的，得當的語言使它變得生動；語言本身是脆弱的，嚴密的法律邏輯使它變得強大；法律邏輯將破碎的案件事實縫合成清晰的指控，靈活的語言則使深刻的理性閃耀著人性的光芒。激情的語言，如果缺乏邏輯的引導=啰嗦3.律師的辯護發言應觀點明確，論據充分，論證有力，邏輯嚴謹，用詞準確，語言簡潔。50第五十頁，共53頁。說理而不是說服，是辯護律師