第十一章商檢、索賠、不行抗力和仲裁——進出口合同的條款（七）一、定義指國家設置的檢驗管理機構，或由經政府批準注冊的第三人身份的民間公證鑒定機構對進出口商品的品質、數量（重量）、包裝、平安、衛生、檢疫、殘損以及裝運條件等項內容實施檢驗并出具檢驗證明的行為和過程。第一節商品檢驗2022/12/282二、商檢的意義--體現國家對進出口商品的質量管理--提高商品質量和競爭力--嚴守進口質量關,保障國家和人民利益--為交接貨物/結算/通關計稅供應依據2022/12/2831、法定檢驗:對重要的進出口商品強制檢驗；1）列入國家商檢部門公布的《商檢機構實施檢驗的進出口商品種類表》中的商品2）我國《食品衛生法》和《進出境動植物檢疫法》規定的商品3）出口緊急物品和《種類表》內商品包裝容器的性能檢驗和運用鑒定4）裝運易腐爛變質食品出口的船艙和集裝箱5）有關國際條約/協議規定須經商檢機構檢驗的出口商品6）其他法律/行政法規規定須經商檢機構檢驗的出口商品2、鑒定業務:接受托付,對進出口商品進行鑒定（非強制性）；3、對外貿易合同（包括信用證）規定由商檢機構檢驗的商品；

4、輸入國政府規定須經我國商檢機構檢驗出證的商品。三、商品檢驗的范圍2022/12/284案例11-1：某年3月21日，我某茶葉進出口公司向英國出口25MT紅碎茶，貨到倫敦后，客戶發覺3個集裝箱外有有毒品標記，貨物當即被倫敦有關部門扣留。開箱檢驗后發覺箱內由于未清理毒品，使茶葉受到含有劇毒的氰化物嚴峻污染。7月24日，全部貨物被英國當局銷毀。我方賠償進口方貨款、銀行利息、檢驗費、處理費等共計2.5萬英鎊。2022/12/285四、檢驗檢疫依據（一）檢驗檢疫技術標準（二）檢驗檢疫依據的分類（三）我國商檢機構對進出口商品實施檢驗的標準2022/12/286

(一)我國的檢驗檢疫機構

政府:

國家質檢總局(主管執法機關)

中國國家認證認可監督管理委員會(國務院授權管理)

中國國家標準化管理委員會(國務院授權國家質檢總局管理)

專業檢查機構（如計量器具、集裝箱、船舶、飛機等的檢驗）民間:

商檢公司(CCIC中國檢驗認證集團有限公司)五、檢驗機構2022/12/287(二)著名的國際檢驗機構官方：1.美國食品和藥物管理局FDA2.美國動植物檢疫署3.美國糧谷檢疫署4.日本通商省檢驗所非官方：1.瑞士通用公證行SGS2.日本海事鑒定協會NKKK3.勞合氏船級社4.英之杰檢驗集團IITS5.美國保險人試驗室UL2022/12/288六、商檢證書商檢證書，是各種進出口商品檢驗證書、鑒定證書和其他證明書的統稱，是對外貿易有關各方履行契約義務、處理索賠爭議和仲裁、訴訟舉證，具有法律依據的有效證件，也是海關驗放、征收關稅和實惠減免關稅的必要證明。2022/12/289品質檢驗證書重量檢驗證書數量檢驗證書收益檢驗證書價值檢驗證書產地證書衛生檢驗證書消毒證書驗殘證書熏蒸證書船艙檢驗證書貨載衡量檢驗證書2022/12/2810七、檢驗時間和地點1、在出口國產地檢驗發貨前，由賣方檢驗人員會同買方檢驗人員對貨物進行檢驗，賣方只對商品離開產地前的品質負責。離開產地后運輸途中的風險，由買方負責。2022/12/28112、在裝運港（地）檢驗貨物在裝運前或裝運時由雙方約定的商檢機構檢驗，并出具檢驗證明,作為確認交貨品質和數量的依據，這種規定，稱為以“離岸品質和離岸數量”為準。2022/12/28123、目的港（地）檢驗貨物在目的港（地）卸貨后，由雙方約定的商檢機構檢驗,并出具檢驗證明，作為確認交貨品質和數量的依據，這種規定，稱為以“到岸品質和到岸數量”為準。2022/12/28134、買方營業處所或用戶所在地檢驗對于密封包裝、精密困難的商品。不宜在運用前拆包檢驗，或須要安裝調試后才能檢驗的產品，可將檢驗推遲至用戶所在地，由雙方認可的檢驗機構檢驗并出具證明。2022/12/28145、出口國檢驗，進口國復檢依據這種做法，裝運前的檢驗證書作為賣方收取貨款的出口單據之一，但貨到目的地后，買方有復驗權。如經雙方認可的商檢機構復驗后，發覺貨物不符合合同規定，且系賣方責任，買方可在規定時間內向賣方提出異議和索賠，直至拒收貨物。這種做法已成為一項公認的原則。2022/12/2815案例11-2：有一份CIF合同,出售啤酒花。合同規定:“買方憑賣方供應的裝運單據支付現金”，“貨物在出口國檢驗,到進口國目的港后允許買方復驗”。但是，當賣方向買方供應單據要求其付款時，買方堅持要在貨物檢驗后才付款。問：買方的要求是否合理?為什么?應如何處理?2022/12/2816分析：合同規定貨物在裝船前進行檢驗，以裝運港商檢機構出具的檢驗證書作為賣方議付貨款的單據。而目的港商檢機構出具的檢驗證書作為買方向有關當事人對貨損/貨差提出異議及索賠的依據。只要賣方供應的裝運單據及商檢證書符合合同要求，買方就應無條件付款。如在目的港復檢時出現任何商品問題,買方可據此向有關方索賠。賣方應要求買方按合同規定付款，否則可以向相關機構申請仲裁。2022/12/2817八、買方的復驗權

（一）復驗的時間1、合同中明確規定2、合同中未明確規定，按法律規定。《公約》規定：買方須在實際可行的最短時間內檢驗貨物或由他人檢驗貨物。2022/12/2818（二）復驗地點1、貨物到達目的地2、如需轉運，買方沒有合理機會加以檢驗，且賣方在訂立合同時已知道或理應知道這種轉運，檢驗亦可推遲到目的地。2022/12/2819（三）復驗權的丟失1、超過規定的復驗期限,自動放棄復驗權2、做出了與賣方的全部權相抵觸的行為2022/12/2820案例11-3：我方某公司A與新加坡B公司以CIFSINGAPORE條件出口一批土特產品。貨運到新加坡后，B公司發覺貨物的質量有問題，但B仍將原貨轉船至馬來西亞。其后，B公司在合同規定的索賠期限內憑馬來西亞商檢機構簽發的檢驗證書，向A公司提出退貨或者打六折處理。問:1>A公司應如何處理?為什么?2>若A、B公司有多年業務往來，A公司事先知道B公司擬將貨物轉賣給馬來西亞某客戶，A公司又應如何處理?2022/12/2821分析:

1>A公司應對B公司的無理要求不予理睬。《公約》規定:買方必需按狀況實際可行的最短時間檢驗貨物或由他人檢驗貨物。如合同涉及到貨物的運輸，檢驗可推遲到貨物到達目的地后進行。依據貿易慣例，在CIF交貨狀況下，貨物應當在到達新加坡后立刻進行檢驗，未能檢驗的過錯在買方B公司，因此B公司的要求屬無理要求。2>若A公司事先知道B公司擬將貨物轉賣給馬來西亞某客戶，則A公司應考慮B公司提出的索賠要求。《公約》關于買方復檢地點規定:如需轉運，買方沒有合理機會加以檢驗，且賣方在訂立合同時已知道或理應知道這種轉運，檢驗亦可推遲到目的地(即本案中的馬來西亞)進行。2022/12/2822九、合同中的商檢條款檢驗機構檢驗權檢驗的時間和地點檢驗的內容和方法檢驗證書復驗的時間和地點2022/12/2823其次節索賠條款一、定義爭議（Disputes）:交易的一方認為對方未能部分或全部履行合同規定的責任與義務而引起的糾紛。索賠（Claim）:指受損方向違約方提出損害賠償的要求。理賠（Settlement）:指違約方對受損害方所提賠償要求的受理和處理。

2022/12/2824索賠條款異議與索賠條款罰金條款2022/12/2825——一般針對賣方交貨的品質、數量或包裝不符合合同規定而訂立。——索賠依據:法律依據(相關法律規定)事實依據(違約事實證據和出證機構)——索賠期限:貨物到達目的港后xxx天起算(常見)貨物到達目的港卸離海輪后xxx天起算貨物到達買方營業處所或用戶所在地后xxx天貨物經檢驗后xx天——索賠方法與金額:由于違約狀況困難，一般只能在合同中做籠統規定。二、異議與索賠條款2022/12/2826AnyclaimbytheBuyerregardingthegoodsshallbefiledwithinthirtydaysafterthearrivalofthegoodsattheportofdestinationspecifiedintherelativeB/LandsupportedbyasurreyreportissuedbyasurreyorapprovedbytheSeller.2022/12/2827案例11-4：我國對某國出口一批凍雞，到貨后對方在索賠有效期內向我方提出索賠，索賠金額約占合同金額的一半以上。買方提出的證件有：1、法定商檢證，證明該批凍雞有變質現象（表面呈烏黑色），但未注明貨物變質的數量與比例；2、官方化驗機構依據當地某食品零售店送驗的凍雞作出的品質變質證明。2022/12/2828案例11-52008年11月，我某公司與香港一公司簽訂了一個進口香煙生產線合同。設備是二手貨，共18條生產線，由A國某公司出售，價值100多萬美元。合同規定，出售商保證設備在拆卸之前均在正常運轉，否則更換或退貨。

設備運抵目的地后發覺，這些設備在拆運前早已停止運用，在目的地裝配后也因設備損壞、缺件根本無法馬上投產運用。但是，由于合同規定如要索賠需商檢部門在“貨到現場后14天內”出證，而事實上貨物運抵工廠并進行裝配就已經超過14天，無法在這個期限內向外索賠。這樣，工廠只能依靠自己的力氣進行加工修理。經過半年多時間，花了大量人力物力，也只開出了4套生產線。2022/12/2829分析：該案例的要害問題是合同簽訂者把引進設備僅僅看作是訂合同、交貨、收貨幾個簡潔環節，完全忽視了檢驗、索賠這兩個重要環節。特殊是索賠有效期問題，合同質量條款訂得再好，索賠有效期訂得不合理，質量條款就成為一句空話。大量事實說明，外商在索賠有效期上提出不合理看法，往往表明其質量上存在問題，須要設法掩蓋。假如你只滿足于合同中形容質量得美麗詞藻，不留意索賠條款，就很可能發生此類事故。2022/12/2830三、罰金條款——一般適用于當事人一方未履行或未完全履行或未按期履行合同等狀況，如大宗商品、機械設備、分批交貨合同。——大陸法系（德、法）：承認——英美法系：對于違約只能要求賠償，不能懲處2022/12/2831舉例：

如賣方不能如期交貨，每延誤7天按延期部分的0.5%支付罰金，不足7天按7天計算。延期10周時，買方有權撤消合同，并要求賣方支付延期交貨罰金，但罰金總額不得超過貨物總金額的5%，在貨款中扣除。2022/12/2832ShouldtheBuyersforitsownsakefailtoopentheletterofCreditontimestipulatedinthecontract,theBuyersshallpayapenaltytotheSellers.Thepenaltyshallbechargedattherateof1%oftheamountoftheletterofcredit,however,thepenaltyshallnotexceed10%ofthetotalvalueoftheletterofcreditwhichthebuyersshouldhaveopened.Anyfractionaldayslessthantendaysshallbedeemedtobetendaysforthecalculationofpenalty.2022/12/2833第三節不行抗力條款一、定義ActoftheGod——上帝的行為無論大陸法系還是英美法系的稱呼如何，它們的核心內容是“合同的有效性應以合同所處的環境接著存在為前提”。假如合同成立后，訂約時所依據的環境條件發生了重大變更或不復存在，則合同的效力也隨之變更，即“合同基礎論”。2022/12/2834二、不行抗力必需符合的條件：1、事務是在有關合同成立以后發生的。2、不是由于任何一方當事人的有意或過失造成的，而必需是偶發的和異樣的事務。3、事務的發生及造成的后果是當事人無法預見、無法限制、無法避開、不行克服的。不能認為全部由自然緣由或社會緣由引起的事務都屬于不行抗力事務，必需與正常的貿易風險區分開來，如價格漲跌、貨幣貶值、機器故障等。2022/12/2835案例11-6：某年10月,我國某外貿公司同一外商簽訂一份農產品出口合同,交貨期為當年12月。由于同年7/8月間產區遭遇旱災,產品無收,出口人不能依約交貨,于是以遭遇不行抗力為由,向對方提出解除合同的要求。問:該項要求能否成立?為什么?2022/12/2836分析：該項要求不能成立。因為產區發生的旱災是在出口合同簽訂之前，所以不適用不行抗力條款。2022/12/2837案例11-7：日本某商人在廣交會上與我天津某公司成交出口一批儀器，合同中未規定任何日方履行合同義務的先決條件。中方5月份開出L/C后，日方來電告知，該儀器為巴統組織出口管制商品，日方無法獲得出口許可證，要求解除合同，并按不行抗力條款免除未履約的責任，遭到了中方的拒絕。2022/12/2838三、不行抗力條款的規定方法1、概括式（含義模糊,簡潔引起爭議,不宜接受）2、列舉式（雖明確具體,但過于繁瑣且簡潔遺漏,非最佳方法）3、綜合式（明確具體,靈敏性強,常常接受）2022/12/2839四、不行抗力事務的后果1、免除不履行合同的責任（不行抗力事務的發生使履行合同不行能）2、免除延遲履行合同的責任（不行抗力事務僅短暫或部分阻礙了合同的履行）——取決于事故的性質及對履行合同影響的程度2022/12/2840《公約》規定:當事人的免責權利只在履約障礙存在期間有效。一旦履約障礙消退,雙方仍應接著履行合同義務。當事人的免責只以免除損害賠償的責任為限,不阻礙另一方行使除損害賠償以外的任何權利。我國《合同法》規定:當事人在延遲履行合同后再發生不行抗力的,不能免除責任。2022/12/2841案例11-8：

1951年英商與意商簽訂CIF合同，由意商出口蠶豆，裝運期為10月—11月。合同簽定后意大利政府于10月20日發布禁令，規定從11月1日起非經政府特許，禁止蠶豆出口。賣方以此為由要求免除交貨義務，買方不同意并向法院起訴，要求賣方賠償不履約的損失，法院判決買方勝訴。2022/12/2842案例11-9：我某公司與國外某公司成交小麥1500MT。簽約后我國發生水災，出口公司以不行抗力為理由要求免除交貨責任，但對方回電拒絕，稱該商品市價上漲，我方未交貨使其損失15萬英鎊，要求我方賠償，我方不同意。后來外商向仲裁機構提出仲裁，經裁決，我方賠償4萬多英鎊。2022/12/2843五、剛好通知義務剛好通知剛好答復2022/12/2844不行抗力發生后，不能按規定履約的一方當事人要取得免責的權利，必需剛好通知另一方，并供應必要的證明文件，而且在通知中應提出處理的看法。如因未能剛好通知而對另一方造成的損害,不能按規定履約的一方應予以賠償。一方接到另一方關于不行抗力事務的通知或證明文件后，不論同意與否都應剛好回復。否則,依據《美國統一商法典》即視為默認。2022/12/2845不行抗力事故的證明機構國外證明文件一般由當地商會或合法的公證機關出具我國證明文件由貿促會及設在各口岸的分會出具2022/12/2846留意：在實際操作中，假如對方援引不行抗力要求免責，我方應留意：1、確定所發生的事務是否屬于不行抗力事務的范圍；2、實事求是地確定事務對履行合同產生的影響；3、對方是否剛好供應了通知和必要的證明文件；4、如對對方所提要求有不同看法時，應剛好將我方看法通知對方。2022/12/2847六、合同中的不行抗力條款不行抗力事故的范圍不行抗力通知的期限和方式不行抗力事故的證明機構不行抗力事故的處理原則和方法2022/12/2848不行抗力條款舉例

Iftheshipmentofthecontractedgoodsispreventedordelayedinwholeorinpartbyreasonofwar,earthquake,flood,fire,storm,heavysnoworothercausesofForceMajeure,theSellershallnotbeliablefornon-shipmentofthegoodsofthiscontract.However,theSellershallnotifytheBuyerbycableortelexandfurnishthelatterwithin…daysbyregisteredairmailwithacertificateissuedbytheChinacouncilforthePromotionofInternationalTrade(orchinaChamberofInternationalCommerce)attestingsucheventorevents.2022/12/2849第四節仲裁一、解決爭議的方法1、友好協商——雙方互諒互讓，自行協商解決；2、調解——當事人自愿將爭議提交給一個第三者，在查清事實的基礎上分清是非和責任，對所發生的爭議予以調解解決。2022/12/28503、仲裁——指買賣雙方在爭議發生之前或之后，簽定書面協議，自愿將爭議提交雙方所同意的第三者予以裁決，以解決爭議的一種方式。4、訴訟——指一方當事人向法院起訴，控告另一方有違約行為，要求法院依法賜予救濟或懲處另一方當事人。2022/12/2851調解與仲裁比較：相同點：1）均以當事人意思自治為前提；2）爭議需提交一第三者解決；3）均以事實為依據，分清是非；4）程序簡便，結案較快，節約時間和費用，便于當事人維持長期友好關系。2022/12/2852不同點：1）當事人調解意愿具有某種隨意性；2）調解具有更大的靈敏性；3）第三者的作用不同；4）最終裁決文件的效力不同。2022/12/2853仲裁與訴訟比較：相同點：1、都必需遵循確定的程序和方式；2、程序均由若干相像階段組成；3、判案原則具有確定共性；4、當事人權利有相像之處；5、最終裁決具有法律效力。仲裁在某種程序上須要法院實行支持和監督。2022/12/2854不同點：1、兩者性質不同；2、管轄方式不同；3、管轄權限不同；4、裁決性質不同；5、選擇法律不同；6、選擇審理機構和人員不同；7、審理過程不同；8、裁決執行不同；9、審判員獨立性不同。2022/12/2855仲裁協議的形式和作用爭議發生之前爭議發生之后合同中的仲裁條款(常見)提交仲裁協議書(ArbitrationClause)(ArbitrationAgreement)雙方只能以仲裁方式處理爭議(約束性)仲裁機構取得對爭議的管轄權(強制性)解除法院的管轄權(排它性)2022/12/2856二、仲裁方式的優越性：1、解決爭議速度較快；2、仲裁具有靈敏性；3、仲裁員一般為專業人士；4、仲裁程序的保密性；5、裁決相對而言更易執行；6、仲裁費用較低，程序簡潔。2022/12/2857三、仲裁條款的基本內容1.仲裁事項2.仲裁地點3.仲裁機構4.仲裁程序規則5.仲裁效力6.仲裁費負擔2022/12/2858仲裁條款舉例AlldisputesarisingfromtheperformanceofthisContractshouldbesettledthroughfriendlynegotiation.Shouldnosettlementbereachedthroughnegotiation,thecaseshallbe