公司法中南大學法學院劉強公司法中南大學法學院1劉強法學博士劉強2課程主要內容〔48學時〕公司和公司法〔4學時〕公司的類型〔4學時〕公司的設立〔4學時〕公司章程〔4學時〕公司的能力〔4學時〕公司資本制度〔4學時〕股東出資制度〔4學時〕股東與股權〔4學時〕公司組織機構〔4學時〕公司債〔4學時〕公司財務會計制度〔2學時〕公司的合并、分立與組織變更〔2學時〕公司的終止與清算〔2學時〕外國公司的分支機構〔2學時〕公司法課件(使用版)3主要參考書趙旭東主編：?公司法學?，高等教育出版社2021年版范健主編：?公司法?，法律出版社2021年版劉俊海著：?現代公司法?，法律出版社2021年版沈四寶著：?西方國家公司法原理?，法律出版社2006年版。主要參考書4公司法課件(使用版)5第一章公司與公司法概述第一章公司與公司法概述6第一節公司的概念和特征

一、公司的概念公司是最普遍使用的概念，是社會經濟活動最主要的主體，也是最重要的企業形式。第一節公司的概念和特征7〔一〕大陸法系的公司概念大陸法系國家的公司概念多采取概括規定的方式,日本和臺灣為其代表。公司法課件(使用版)8〔二〕英美法系的公司概念與大陸法系國家的法律傳統不同,英美法系國家不甚注重對法律概念的嚴格界定,因而也缺少明確的公司定義。公司法課件(使用版)9〔三〕我國的公司概念在我國，公司是指股東依照公司法的規定，以出資方式設立，股東以其認繳的出資額或認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部獨立法人財產對公司債務承擔責任的企業法人。公司法課件(使用版)10二、公司的特征〔一〕公司是以營利為目的的企業組織1、對外進展營業交易營業具有確定性營業具有連續性和穩定性營業具有行業性的特點2、獲取經營收益3、將收益在成員中進展分配二、公司的特征11案例分析-年年盈利不分紅要求查賬遭推諉

湖北省武漢市市民馬某2003年投入20萬元參股，公司年年盈利，可卻未獲分文紅利，也無法看到公司賬簿。兩場官司下來，馬某最近終于將自己的股份“脫手〞。馬某占有公司12.5%的股份，公司一直由朋友王先生打理經營。6年中，馬某曾問過王先生公司的分紅情況，王先生說公司一直處于虧損狀態。因出國在外，馬先生遂一直未過問公司的事情。2021年3月，馬先生學成歸國后，與王先生見面再次談及分紅事宜。王先生仍稱公司虧損。馬先生要求查看公司的財務賬簿，王先生也一直推諉。5月初，馬先生將該公司告上了法庭，要求公司提供財務會計賬簿以供查閱。他的請求得到了法院支持。經查，馬先生發現公司每年都盈利，可自己卻一直未獲分紅。2021年6月，在馬先生一再要求下，公司召開了臨時股東會議。會上，王先生利用自己的控股地位，否決了馬先生要求分紅的提議。無奈之下，馬先生要求轉讓自己的股份，可股東卻稱無錢購置，而馬先生一時也找不到適宜買家。2021年8月，馬先生再次狀告公司，要求法院判決公司收購自己持有的12.5%公司股權。法院判決支持了馬先生的訴訟請求。案例分析-年年盈利不分紅要求查賬遭推諉

湖北省武漢市市民馬某12〔二〕公司具有獨立法人地位1、公司擁有獨立的財產股東是否享有公司財產的支配權2、公司設有獨立的組織機構3、公司獨立承擔財產責任公司責任與股東責任獨立公司責任與其工作人員責任獨立公司責任逾期他公司或者法人組織責任獨立〔二〕公司具有獨立法人地位13案例分析2003年9月，某大學制藥廠、某實業、某酒店三家企業簽訂?合作協議一份?，約定分別提供32臺、34臺、23臺出租車，開辦成立某出租車〔以下簡稱出租公司〕。合同簽訂后，某酒店依約將包含車牌號為****的出租車共計23輛交付出租公司統一管理。2003年12月，車牌號為****出租車發生交通事故，出租公司為此支付了140000元賠償款。2006年9月，出租公司召開了股東會議并作出決議，主要內容為：車牌號為****出租車發生事故的處理費用由某酒店承擔，從其應得的利潤中扣除；某酒店所投入的23臺出租車減少為7臺，股權比例也做變更。為此，某酒店以出租公司侵權為由訴至法院，請求判令撤銷出租公司作出的股東會決議，恢復某酒店在出租公司的股權比例。案例分析2003年9月，某大學制藥廠、某實業、某酒店三家企業14〔三〕公司是以股東投資為根底組成的社團法人1、社團法人與財團法人2、社團法人與一人公司公司法課件(使用版)15案例分析-人合性和資合性要素的喪失是判斷公司司法解散的標準2004年下半年，簡榕桂、鄭寧、周森華三人協商決定組建佛山市創沃泰環保建材〔以下簡稱創沃泰公司〕，公司的注冊資本為50萬元，由簡榕桂出資25萬元，占出資額50%；鄭寧、周森華各出資12.5萬元，各占出資額25%。公司的法定代表人是簡榕桂。2005年4月30日，三股東簽名確認了創沃泰公司的資產負債表、損益表。上述會計報表顯示，從2005年1月至4月底，創沃泰公司共發生虧損356478.83元。后來公司股東之間發生了嚴重的矛盾與對立。2005年12月31日下午，鄭寧到創沃泰公司要求與簡榕桂見面，未能見到簡本人，遂留下一紙通知，要求簡務必于2006年1月10日前與其聯系見面，以協商公司事宜，否那么，將在春節前后將所有設備全部搬走或處理。事后經雙方證實，鄭寧并未因此而見到簡榕桂本人。至2006年1月，創沃泰公司便已停產。為使公司和股東的權益不受損失，原告簡榕桂遂以其他兩位股東鄭寧和周森華為被告，于2006年1月10日向廣東省佛山市禪城區人民法院提起訴訟，訴請判令原、被告三股東設立的創沃泰公司立即解散；判令公司股東限期組成清算組對公司進展清算。案件受理后，該院追加了創沃泰公司作為第三人參加訴訟。佛山市禪城區人民法院依照公司法第一百八十一條第〔五〕項、第一百八十三條、第一百八十四條的規定，判決：解散創沃泰公司；創沃泰公司的股東簡榕桂、鄭寧、周森華應于判決發生法律效力之日起十五日內組成清算組，對創沃泰公司進展清算。案例分析-人合性和資合性要素的喪失是判斷公司司法解散的標準216案例分析-隱名股東法律地位2003年1月份，黃某投資24萬元，希望入股東營市某化工有限責任公司，在征得茍某〔系東營市某化工有限責任公司的執行董事〕同意后，茍某對黃某說：那你和我合伙經營公司吧。對此情況該公司的另一股東張某也表示同意。2003年3月30日，茍某向黃某出具了收據，收據注明：由黃某交來現金〔投資款〕240000元，出具時間2003年3月30日，交款人黃某，收款人茍某，并在收款機關欄中加蓋了東營市某化工有限責任公司財務專用章。之后，黃某參與了該公司的經營管理，其月工資為800元。但黃某未在公司章程上進展補充簽名，東營市工商行政管理局墾利分局的股東證明載明該公司的股東僅為茍某和張某。該公司一直未到工商部門辦理變更股東和公司章程等手續，也未向黃某出具正式出資證明書。黃某也曾在該公司報銷費用，領取股息。因該公司在經營上出現困難，2004年3月，黃某便以自己未在公司章程上簽字，公司股東沒有其名字為由，主張上述投資款實為借款，要求該公司立即歸還。為此雙方發生糾紛，訴至墾利縣人民法院。案例分析-隱名股東法律地位2003年1月份，黃某投資24萬元17股東不得抽逃出資-股東投資8年后起訴撤資被駁1998年初，樊女士將自己的10萬元交給朋友吳先生，吳先生和其他6人以出資額75萬元共同投資一家食品公司，成為該食品公司的股東。雖然在注冊工商登記中吳先生為該公司股東，但在公司股東的出資比例上對樊女士等7人分別進展了登記，并出具了收據和發放了股權證。樊女士等7名出資人作為股東和董事，在第一次董事會有關決議中都簽了名。8年來，由于回報不高,加上目前股票大漲，她覺得很懊悔，便想拿回這10萬元。2006年9月，樊女士以在工商登記中，自己不是公司股東，更不是董事為由，向法院起訴要求吳先生歸還10萬元及利息損失。法院認為，根據公司法規定，公司成立后，股東不得抽逃出資。樊女士要求歸還投資款及利息損失的訴訟請求，沒有法律和事實依據，故法院依法作出上述判決股東不得抽逃出資-股東投資8年后起訴撤資被駁1998年初，樊18〔四〕公司是依法定條件和程序成立的企業法人〔四〕公司是依法定條件和程序成立的企業法人19公司的法人獨立地位和

股東有限責任的不利之處公司和股東要對其各自利潤所得繳納企業所得稅和個人所得稅，從而造成投資人的雙重征稅為題，假設某個公司某個年度有利潤所得，公司首先要就該利潤所得繳納企業所得稅，同時，如果公司就該稅后利潤對股東進展分配，那么股東還要就分配的利潤繳納個人所得稅。但如果投資于合伙企業，那么合伙企業不就其企業所得繳納企業所得稅，而僅僅合伙人就其分配利潤繳納個人所得稅。我國合伙企業法第六條規定：合伙企業的生產經營所得和其他所得，按照國家有關稅收規定，由合伙人分別繳納所得稅。另外，正是公司的法人性和股東的有限責任，使得各國法律對公司的設立規定了嚴格的條件和程序，特別是對于股份，其設立更是復雜。而合伙企業的設立要求比較簡單。

公司的法人獨立地位和

股東有限責任的不利之處20?公司法?第三條公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。

有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。

?公司法?第三條公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財21案例分析甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一家飲料有限責任公司，注冊資本200萬元，其中甲、乙各以貨幣60萬元出資;丙以實物出資，經評估機構評估為20萬元;丁以其專利技術出資，作價50萬元;戊以勞務出資，經全體出資人同意作價10萬元。公司擬不設董事會，由甲任執行董事；不設監事會，由丙擔任公司的監事。飲料公司成立后經營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經股東會決議，決定把飲料公司惟一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給大北公司。1年后，保健品廠也出現嚴重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達400萬元。案例分析甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一家飲料有限責任公司，注22飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規定之處?為什么?飲料公司的組織機構設置是否符合公司法的規定?為什么?飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質的行為?設立后，飲料公司原有的債權債務應如何承擔?乙轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種規那么?A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告?為什么?飲料公司組建過程中，各股東的出資是否存在不符合公司法的規定之23三、公司法人人格否認制度〔一〕公司法人人格否認的意義公司法人人格否認制度是指為阻止公司獨立人格的濫用，就具體法律關系中的特定事實，否認公司的獨立人格與和股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權人或公共利益直接負責的一種法律制度。三、公司法人人格否認制度24公司法人人格否認制度的稱謂美國：揭開公司面紗英國：刺穿公司面紗德國：直索責任日本：透視理論公司法人人格否認制度的特征公司必須具有獨立法人人格對公司獨立人格在特定個案中給與否認目的是為了保護債權人的利益公司法人人格否認制度的稱謂25

〔二〕我國公司法人人格否認制度的形成與立法

自1993年原公司法公布以來，我國公司制度得到了迅速開展，但是也出現了許多公司人格和股東有限責任被股東濫用的行為，“皮包公司〞和人格形骸化的公司等普遍存在，嚴重損害了債權人的利益，破壞了交易秩序，也背離了公司法人制度的初衷。由此，公司法人人格否認制度得到廣泛的關注和深入的研究，并形成相當程度的共識。公司人格否認制度確實立是我國公司法制度的一個重大突破，同時也是世界公司立法的一大創新。雖然這一制度本身早被許多國家所采用，但把它作為一個成形的法律制度統一、明確、系統地規定在成文法中，確實是我國公司法的重大創新。

〔二〕我國公司法人人格否認制度的形成與立法26?公司法?第二十條公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。

公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。

公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。?公司法?第二十條公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程27

〔三〕公司法人人格否認的適用要件

1、主體要件一是公司人格的濫用者，二是因公司法人人格濫用而受到損害，并有權提起訴訟的相對人。

〔三〕公司法人人格否認的適用要件

282、行為要件公司法人人格否認適用的根本條件是存在股東濫用公司人格的事實和行為。3、結果要件公司人格否認制度適用的一個重要條件是必須有損害事實存在，即濫用行為造成了逃避債務、嚴重損害公司債權人利益的結果。2、行為要件29

〔四〕公司法人人格否認適用的情形

1、公司資本顯著缺乏2、利用公司回避合同義務3、利用公司躲避法律義務4、公司法人人格的形骸化

〔四〕公司法人人格否認適用的情形

30案例分析北京博士倫眼睛護理產品(以下稱北京博士倫公司)訴長沙市佳健眼睛買賣合同糾紛案件中，作為債權人的北京博士倫公司提出申請要求追加被告公司股東為共同被告，承擔連帶責任。北京博士倫公司在向法院提交的追加被告申請書中稱，其在訴訟過程中發現被告公司股東朱某利用其持有的被告公司80%股份、及其法定代表人的身份實際掌控著長沙市佳健眼睛，并將從北京博士倫公司購置的貨物的90%轉交給了上海佳健眼睛進展銷售。被告公司只是名義上的貨主，實際上是貨物中轉的倉庫，上海公司才是直承受益人。而上海公司的股東也正是朱某及其丈夫兩人各持股50%。北京博士倫公司認為朱某以被告名義在長沙向其購貨，再將被告的資產轉移到其上海公司，然后在長沙消失，退租店面，使被告僅剩下一個法律空殼，債權人即使取得勝訴判決，也難以得到執行。依據新公司法第二十條第一款“公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。〞以及第三款“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任〞的規定，作為債權人的原告提出申請追加股東朱某為本案共同被告，對長沙公司的對外債務承擔連帶責任。案例分析北京博士倫眼睛護理產品(以下稱北京博士倫公司)訴長沙31〔五〕公司法人人格否認的適用后果

1、對公司的適用后果公司法人人格否認不是從根本上徹底、永久地取消公司的法人資格，而僅是在特定的法律關系中否認公司的獨立人格，從而追究濫用法人人格的股東的責任，實現利益補償?！参濉彻痉ㄈ巳烁穹裾J的適用后果

322、對股東的適用后果公司法人人格否認所追究的責任主體應限于實施濫用行為的股東，而不應擴及其他所有的股東。2、對股東的適用后果33第三節公司的沿革和作用一、公司的沿革〔一〕西方國家公司的產生和開展獨資企業和合伙企業法人的出現無限公司股份公司有限責任公司〔二〕中國公司的產生和開展建國以前建國以后第三節公司的沿革和作用一、公司的沿革34二、公司的作用獲取投資收益限制股東責任籌集經營資金實行科學管理公司法課件(使用版)35第四節公司法的性質和地位一、公司法的概念和性質公司法是規定各種公司的設立、活動、解散以及其它對內對外關系的法律標準的總稱。第四節公司法的性質和地位36二、公司法的特點三、公司法的立法目標和根本原那么四、公司法在法律體系中的地位公司法課件(使用版)37第五節公司法的形式一、統一公司法二、單行公司法或特種公司法三、商法典四、民法典第五節公司法的形式一、統一公司法38五、特別法律、法令六、其它單行法中有關公司的規定公司法課件(使用版)39【本章前沿問題】1、關于公司財產權的性質2、關于強制執行公司財產用于股東債務清償3、如何界定公司法的強制性和任意性 4、公司糾紛的司法救濟與公司法的可訴性【本章前沿問題】40第二章公司的類型第二章公司的類型41第一節公司的分類一、無限公司、、股份與兩合公司〔一〕無限公司無限公司〔UnlimitedCompany〕，是無限責任公司的簡稱，它是由兩個以上的股東組成的、全體股東對公司的債務負連帶無限責任的公司。第一節公司的分類一、無限公司、、股份與兩合公司42

〔二〕

〔limitedcompany〕，亦稱有限責任公司，是由兩個以上的股東出資組成，每個股東以其認繳的出資額對公司債務承擔有限責任，而公司以其全部資產對其債務承擔責任的公司。

〔二〕

〔limitedcompany〕，亦稱有限責任43

〔三〕股份股份〔StockCorporation或CompanyLimitedbyShare〕，又稱股份公司，是指由一定人數以上的股東組成，公司全部資產分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任的公司。

〔三〕股份44

〔四〕兩合公司

兩合公司〔LimitedPartnership〕，是指由無限責任股東與有限責任股東共同組成，無限責任股東對公司債務負連帶無限責任，有限責任股東對公司債務僅以其出資額為限承擔有限責任的公司

〔四〕兩合公司

兩合公司〔LimitedPartne45二、封閉式公司與開放式公司〔一〕封閉式公司封閉式公司又稱為不上市公司、私公司或非公開招股公司。其特點是公司的股份只能向特定范圍的股東發行，而不能在證券交易所公開向社會發行，股東擁有的股份或股票可以有條件地轉讓，但不能在證券交易所公開掛牌買賣或流通。二、封閉式公司與開放式公司〔一〕封閉式公司46〔二〕開放式公司開放式公司又稱為上市公司、公眾公司或公開招股公司，其特點與封閉式公司正相反，它可以在證券市場上向社會公開發行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由地買賣或交易。〔二〕開放式公司開放式公司又稱為上市公司、公眾公司或公開招股47三、人合公司、資合公司與人合兼資合公司〔一〕人合公司人合公司指以股東個人條件作為公司信用根底而組成的公司?！捕迟Y合公司資合公司指以公司資本和資產條件作為其信用根底的公司。三、人合公司、資合公司與人合兼資合公司〔一〕人合公司48

〔三〕人合兼資合公司

人合兼資合公司指信用根底兼具股東個人信用及公司資本和資產信用的公司，公司既有人合性質又有資合性質。

〔三〕人合兼資合公司

人合兼資合公司指信用根底兼具股東個人49

四、國營公司、公營公司與民營公司

〔一〕國營公司其特點是全部資本由國家投資，國家作為股東參與公司的利潤分配，公司的經營管理由國家代表、企業代表和工會代表組成的董事會負責，同時其資本也不分為股份。

四、國營公司、公營公司與民營公司

50〔二〕公營公司公營公司是指政府資本超過公司總資本額50%以上的公司。〔三〕民營公司民營公司是指私人資本超過公司總資本額50%以上的公司?！捕彻珷I公司51

五、母公司與子公司

〔一〕母公司母公司，是指擁有有另一公司一定比例以上的股份，或通過協議方式能夠對另一公司的經營實行實際控制的公司。

五、母公司與子公司

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〔二〕子公司

其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協議受到另一公司實際控制的公司即為子公司

〔二〕子公司

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〔三〕母子公司之間法律關系

1、子公司受母公司的實際控制2、母公司與子公司之間的控制關系主要基于股權的占有3、母公司、子公司各為獨立的法人

〔三〕母子公司之間法律關系

54?公司法?第二百一十七條控股股東：其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然缺乏百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。實際控制人：雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

?公司法?第二百一十七條控股股東：其出資額占有限責任公司資55

六、關聯公司與公司集團

〔一〕關聯公司廣義的關聯公司，指兩個以上獨立存在而相互之間又具有穩定、密切的業務聯系或投資關系的公司。狹義的關聯公司，那么僅指存在持股關系但未到達控制程度的公司。

六、關聯公司與公司集團

56?公司法?第二百一十七條關聯關系：公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關系。

?公司法?第二百一十七條關聯關系：公司控股股東、實際控制人、57

〔二〕公司集團公司集團亦稱企業集團，它是指在統一管理之下，由法律上獨立的假設干企業或公司聯合組成的團體。

〔二〕公司集團58關聯關系的特點和法律規制關聯關系的特點獨立法人之間利益不獨立產生利益沖突少數股東和債權人利益受到威脅關聯關系的法律規制提示或者通知制度不當影響的制止利益補償機制關聯關系的特點和法律規制關聯關系的特點59我國公司法對關聯關系的規制明確了控股股東、實際控制人以及關聯關系的內涵及范圍，為界定關聯交易確立和標準根底規定了公司為股東或者實際控制人提供擔?；蛘咄顿Y時，股東或者實際控制人的表決權排除制度確立控股股東的誠信義務上市公司關聯董事表決回避制度公司法人人格否認制度我國公司法對關聯關系的規制明確了控股股東、實際控制人以及關聯60七、本公司與分公司分公司：許多大型公司的業務分布于各個地方，甚至不同國家，直接從事這些業務的許多都是公司內部所設置的分支機構或附屬機構?？偣荆汗颈旧砟敲捶Q為本公司或總公司。分公司的設立：公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司的法律責任：分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。

七、本公司與分公司61

八、本國公司、外國公司與跨國公司

〔一〕本國公司凡依中國法律在中國境內登記設立的公司，無論有無外國股東，無論外國股東出資多少，如各種形式的外商投資公司，都是中國公司，亦即本國公司。

八、本國公司、外國公司與跨國公司

〔一〕本國公司62

〔二〕外國公司

外國公司那么是相對本國公司所稱。外國公司是指非依所在國〔東道國〕法律并且非經所在國登記而成立的、但經所在國政府許可在所在國進展業務活動的機構。

〔二〕外國公司

外國公司那么是相對本國公司所稱。外國公司是63

〔三〕跨國公司

跨國公司是指以本國為基地，在其他國家或地區設立分公司、子公司或其他參股性投資企業，從事國際性生產和經營及效勞活動的大型經濟組織。

〔三〕跨國公司

64第二節有限責任公司一、有限責任公司的概念和特征股東人數有法定限制股東對公司債務承擔有限責任公司設立程序簡便，組織機構簡單公司兼具資合性與人合性二、有限責任公司評價和適用第二節有限責任公司一、有限責任公司的概念和特征65第三節股份一、股份的概念及特征股東人數具有廣泛性股東的出資具有股份性股東責任具有有限性股份發行和轉讓的公開性、自由性公司經營狀況具有公開性公司信用根底的資合性第三節股份一、股份的概念及特征66二、股份的評價和地位〔一〕股份的優越性假設必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那末恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉瞬之間就把這件事完成了。〞〔馬克思：?資本論?第1卷，第688頁〕二、股份的評價和地位67有利于籌集資金有利于分散風險公眾性強股東變更容易管理科學有利于籌集資金68〔二〕股份的缺乏之處設立公司的程序復雜設立公司約束條件較多易于產生少數股東的控制股東流動性大而忠誠度不夠造成股票交易的投機行為〔二〕股份的缺乏之處69第四節一人公司一人公司的概念與特征股東為一個自然人或者法人股東對公司債務承擔有限責任對一人公司的成認與評價尊重公司實踐順應開展潮流維護債權人利益第四節一人公司一人公司的概念與特征70一人公司的特別法律規那么注冊資本提高：一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。公司數量限制：一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。公司登記公示：一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業執照中載明。一人公司的特別法律規那么注冊資本提高：一人有限責任公司的注冊71一人公司的特別法律規那么〔續〕組織機構簡化：一人有限責任公司章程由股東制定。一人有限責任公司不設股東會。股東作出決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。會計制度嚴格：一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經會計師事務所審計。舉證責任倒置：一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。一人公司的特別法律規那么〔續〕組織機構簡化：一人有限責任公司72第五節國有獨資公司國有獨資公司的概念國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監視管理機構履行出資人職責的有限責任公司。特征國有獨資公司屬于“一人公司〞國有獨資公司是特殊的有限責任公司國有獨資公司的適用與評價第五節國有獨資公司國有獨資公司的概念73國有獨資公司的法律適用〔一〕組織機構簡化：國有獨資公司不設股東會，由國有資產監視管理機構行使股東會職權。國有資產監視管理機構可以授權公司董事會行使股東會的局部職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發行公司債券，必須由國有資產監視管理機構決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產的，應當由國有資產監視管理機構審核后，報本級人民政府批準。董事會選任特殊：國有獨資公司設董事會，依照本法行使職權。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應當有公司職工代表。董事會成員由國有資產監視管理機構委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產生。董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長由國有資產監視管理機構從董事會成員中指定。國有獨資公司的法律適用〔一〕組織機構簡化：國有獨資公司不設股74國有獨資公司的法律適用〔二〕必須設有經理：國有獨資公司設經理，由董事會聘任或者解聘。經理依照本法第五十條規定行使職權。經國有資產監視管理機構同意，董事會成員可以兼任經理。競業制止規定：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監視管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份或者其他經濟組織兼職。國有獨資公司的法律適用〔二〕必須設有經理：國有獨資公司設經理75國有獨資公司的法律適用〔三〕監事會組成特殊：國有獨資公司監事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規定。監事會成員由國有資產監視管理機構委派；但是，監事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產生。監事會主席由國有資產監視管理機構從監事會成員中指定。監事會行使本法第五十四條第〔一〕項至第〔三〕項規定的職權和國務院規定的其他職權。國有獨資公司的法律適用〔三〕監事會組成特殊：國有獨資公司監事76第六節上市公司一、上市公司的概念公司所發行的股票在證券交易所交易公開上市交易的股份二、上市公司的特征上市公司是股份的一種上市公司的股票上市必須符合法定條件并由證券交易所依法審核同意上市公司的股票在證券交易所上市交易第六節上市公司一、上市公司的概念77二、公司上市的目的與作用增強公司融資功能提高股東的投資回報提高公司的知名度和商譽標準公司行為，提高管理水平二、公司上市的目的與作用增強公司融資功能78股票經國務院證券監視管理機構核準已公開發行公司股本總額不少于人民幣三千萬元公開發行的股份到達公司股份總數的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發行股份的比例為百分之十以上公司最近三年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載四、公司上市的條件股票經國務院證券監視管理機構核準已公開發行四、公司上市的條件79五、公司上市的程序1.公司上市申請2.證券交易所上市委員會批準五、公司上市的程序1.公司上市申請80第七節外商投資企業〔公司〕一、外商投資企業的概念和特征二、外商投資企業的法定類型第七節外商投資企業〔公司〕81三、外商投資企業的法律性質四、外商投資企業的法律適用公司法課件(使用版)82【本章前沿問題】1、關聯企業與企業集團的法律地位與法律調整2、“次級債權〞理論3、分公司能否以自己名義簽約和作為訴訟主體？【本章前沿問題】1、關聯企業與企業集團的法律地位與法律調整834、一人公司的財務監視問題5、國有獨資公司是否應當與一人公司并存公司法課件(使用版)84【本章復習與思考題】1、簡述母公司與子公司的之間的法律關系。2、子公司與分公司的法律地位和內部法律關系有何不同？3、分析關聯公司與公司集團的法律地位?！颈菊聫土暸c思考題】1、簡述母公司與子公司的之間的法律關系。854、人合公司與資合公司劃分的立法意義與理論意義。5、比較有限責任公司與股份的異同。6、股份的作用與公司上市的意義是什么？4、人合公司與資合公司劃分的立法意義與理論意義。867、國有獨資公司與一般有何不同？8、簡析外商投資公司的法定類型及各自的法律地位。7、國有獨資公司與一般有何不同？87第三章公司的設立第三章公司的設立88第一節 公司設立概述一、公司設立的概念〔一〕公司設立的法律特征公司設立，是指設立人依?公司法?規定在公司成立之前為組建公司進展的，目的在于取得公司主體資格的活動。第一節 公司設立概述一、公司設立的概念89公司設立的法律特征可以概括如下：1、設立的主體是發起人2、設立行為只能發生在公司成立之前，并應當嚴格履行法定的條件和程序公司設立的法律特征可以概括如下：903、設立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格4、公司的種類不同，設立行為的內容也就不盡一致3、設立行為的目的在于最終成立公司，取得主體資格91

〔二〕公司的設立與成立公司的成立與設立的區別主要有：1、發生階段不同2、行為性質不同3、法律效力不同4、行為人不同5、解決爭議的依據不同

〔二〕公司的設立與成立公司的成立與設立的區別主要有：92

二、公司設立的原那么

從羅馬社會到近代工業社會，公司的設立先后經歷了自由設立、特許設立、核準設立、單純準那么設立和嚴格準那么設立等設立原那么。

二、公司設立的原那么

93我國在公司設立問題上曾經長期實行核準設立主義，表現為嚴格的行業行政許可制度和壟斷前置審批制度。我國現行的公司設立原那么是嚴格準那么設立主義和核準設立主義的結合。嚴格準那么主義：?公司法?第六條：設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份；不符合本法規定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份。核準主義：法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續。我國在公司設立問題上曾經長期實行核準設立主義，表現為嚴格的行94

三、公司設立的方式發起設立募集設立

三、公司設立的方式95

〔一〕發起設立1、概念及意義發起設立，是指由發起人認購應發行的全部股份而設立公司。因無限公司、兩合公司、有限責任公司公司的人合性強，資本具有封閉性，所以其設立方式均為發起設立。

〔一〕發起設立962、法律限制有限責任公司：允許分期繳納認購的股份。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余局部由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。股份：允許分期繳納認購的股份。股份采取發起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。公司全體發起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余局部由發起人自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。2、法律限制97

〔二〕募集設立1、概念募集設立，是指由發起人認購公司應發行股份的一局部，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。

〔二〕募集設立982、募集發行的特征籌集巨額資金設立程序復雜發起人控制力減弱發行欺詐2、募集發行的特征籌集巨額資金99

2、法律限制注冊資本最低限額：股份注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規對股份注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定?！补痉ǖ?1條〕發起人認購股份的最低比例限制：以募集設立方式設立股份的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的百分之三十五；但是，法律、行政法規另有規定的，從其規定。〔公司法第85條〕

2、法律限制注冊資本最低限額：股份注冊資本的最低限額為人民100第二節 公司的設立登記一、公司登記公司登記：公司設立人或者公司按法定程序向公司登記機關申請，經公司登記機關審核并將登記事項記錄在案，以供公眾查閱的行為。公司登記分為設立登記、變更登記、注銷登記、分公司登記公司登記事項包括：名稱；住所；法定代表人姓名；注冊資本；實收資本；公司類型；經營范圍；營業期限；有限責任公司股東或者股份發起人的姓名或者名稱，以及認繳和實繳的出資額、出資時間、出資方式。第二節 公司的設立登記一、公司登記101二、公司設立登記的意義明確公司成立的法律事實明確公司的住所明確公司注冊資本、經營范圍、股東及其出資明確公司法律責任起算時間二、公司設立登記的意義102三、公司設立登記的程序〔一〕提出申請申請人：有限責任公司的全體股東指定的代表或者共同委托的代理人股份的董事會國有獨資公司中由國務院或者地方人民政府授權的本級人民政府國有資產監視管理機構三、公司設立登記的程序〔一〕提出申請103申請文件公司法定代表人簽署的設立登記申請書全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明〔董事會指定代表或者共同委托代理人的證明〕公司章程依法設立的驗資機構出具的驗資證明，法律、行政法規另有規定的除外股東〔發起人〕首次出資是非貨幣財產的，應當在公司設立登記時提交已辦理其財產權轉移手續的證明文件股東〔發起人〕的主體資格證明或者自然人身份證明申請文件公司法定代表人簽署的設立登記申請書104申請文件〔續〕載明公司董事、監事、經理的姓名、住所的文件以及有關委派、選舉或者聘用的證明公司法定代表人任職文件和身份證明企業名稱預先核準通知書公司住所證明國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件以募集方式設立股份的，還應當提交創立大會的會議記錄；以募集方式設立股份公開發行股票的，還應當提交國務院證券監視管理機構的核準文件。申請文件〔續〕載明公司董事、監事、經理的姓名、住所的文件以及105〔二〕審查核準公司登記機關決定予以受理的，應當出具?受理通知書?；決定不予受理的，應當出具?不予受理通知書?，說明不予受理的理由，并告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。對申請人到公司登記機關提出的申請予以受理的，應當當場作出準予登記的決定。對申請人通過信函方式提交的申請予以受理的，應當自受理之日起15日內作出準予登記的決定。通過電報、電傳、、電子數據交換和電子郵件等方式提交申請的，申請人應當自收到?受理通知書?之日起15日內，提交與電報、電傳、、電子數據交換和電子郵件等內容一致并符合法定形式的申請文件、材料原件；申請人到公司登記機關提交申請文件、材料原件的，應當當場作出準予登記的決定；申請人通過信函方式提交申請文件、材料原件的，應當自受理之日起15日內作出準予登記的決定。公司登記機關自發出?受理通知書?之日起60日內，未收到申請文件、材料原件，或者申請文件、材料原件與公司登記機關所受理的申請文件、材料不一致的，應當作出不予登記的決定。公司登記機關需要對申請文件、材料核實的，應當自受理之日起15日內作出是否準予登記的決定。〔二〕審查核準106〔三〕公告：公眾可以向公司登記機關申請查詢公司登記事項，公司登記機關應當提供查詢效勞。〔四〕變更或撤銷虛報注冊資本，取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以虛報注冊資本金額5%以上15%以下的罰款；情節嚴重的，撤銷公司登記或者撤消營業執照。提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，取得公司登記的，由公司登記機關責令改正，處以5萬元以上50萬元以下的罰款；情節嚴重的，撤銷公司登記或者撤消營業執照?！踩彻妫汗娍梢韵蚬镜怯洐C關申請查詢公司登記事項，公司107四、公司設立登記的法律效力公司取得企業法人的主體地位公司取得經營活動的合法權利公司取得企業名稱專有權四、公司設立登記的法律效力108五、分公司的設立登記分公司的登記事項包括：名稱、營業場所、負責人、經營范圍公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關申請登記分公司變更登記事項的，應當向公司登記機關申請變更登記分公司被公司撤銷、依法責令關閉、撤消營業執照的，公司應當自決定作出之日起30日內向該分公司的公司登記機關申請注銷登記。五、分公司的設立登記109

第三節 公司設立的效力公司設立的效力即公司設立行為的法律后果。設立行為的后果無非有三：

第三節 公司設立的效力110一是經過設立程序，符合法定條件，被核準登記，公司取得法律人格。二是經過設立程序，不符合法定條件，未被核準登記，公司設立失敗或公司被確認設立無效或被撤銷。三是無論公司成立還是不成立，發起人對其設立行為，都要承擔相應的法律責任，這也是設立行為效力的重要表現。一是經過設立程序，符合法定條件，被核準登記，公司取得法律人格111一、公司設立完成設立完成的一般效力設立中公司的法律地位發起人的法律責任資本充實責任：〔股份〕成立后，股東〔發起人〕未按照公司章程的規定繳足出資的，應當補繳；其他股東〔發起人〕承擔連帶責任。有限責任公司〔股份〕成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東〔發起人〕補足其差額；其他股東〔發起人〕承擔連帶責任。損害賠償責任：在股份設立過程中，由于發起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任。一、公司設立完成112二、公司設立失敗含義：公司未能完成設立行為的情形特征：不符合本法規定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份發起人的責任連帶賠償責任：股份不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任股款返還責任：股份的發起人對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任二、公司設立失敗113三、公司設立無效公司設立無效的含義：公司形式上已經完成設立，但是實質條件或者程序上存在缺陷，或者說有設立瑕疵。公司設立無效的原因設立主體原因設立行為本身有瑕疵其他原因三、公司設立無效114公司設立無效訴訟的提出公司開場營業前公司開場營業后訴訟時效設立無效訴訟的法律后果原告勝訴的法律后果原告敗訴的法律后果公司設立無效訴訟的提出115第四節 公司設立的條件公司的設立條件因公司的類型不同而有差異。我國?公司法?對設立有限責任公司和股份的相關條件分別作了規定。第四節 公司設立的條件116一、有限責任公司設立的條件主體條件：五十個以下股東財產條件：有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規定的，從其規定。組織條件：股東共同制定公司章程；建立符合有限責任公司要求的組織機構二、股份設立的條件主體條件：設立股份，應當有二人以上二百人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。財產條件：注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元組織條件：股東大會、董事會和監事會一、有限責任公司設立的條件117第五節 公司設立的程序

一、有限責任公司的設立程序發起人發起訂立公司章程申請名稱預先核準繳納出資并進展驗資申請設立登記登記發給營業執照第五節 公司設立的程序一、有限責任公司的設立程序118二、股份的設立程序發起人簽訂發起人協議報請有關部門批準制定公司章程申請名稱預先核準認購股份建立公司組織機構和申請設立登記發給營業執照并公告二、股份的設立程序119第六節 公司的名稱和住所一、公司的名稱公司名稱選取原那么：真實主義；自由主義；折衷主義公司名稱特征：唯一性；排他性；可轉讓性公司名稱的構成：所屬行政區劃；字號；行業或者經營特點；組織形式公司分支機構的名稱公司名稱的核準和登記公司的名稱權第六節 公司的名稱和住所一、公司的名稱120二、公司的住所公司住所確定的原那么管理中心主義營業中心主義公司章程確定公司住所的法律意義確定訴訟管轄地確定法律文書或其他函件受送達地確定登記及稅收管理機關確定債務履行地有助于解決法律沖突二、公司的住所公司住所確定的原那么121法律對公司住所的規定住所是公司章程必備條款之一住所是應當進展公司登記的事項一個公司只能有一個住所設立分公司的，分公司也應當有營業場所，但不具備住所的地位和效力法律對公司住所的規定122【本章前沿問題】1．公司發起人的法律地位2．公司設立行為的性質3、發起人在公司成立前所為的與設立無關的行為是否有效？4、公司名稱權的法律性質【本章前沿問題】1．公司發起人的法律地位123【本章思考練習題】1．試述公司設立的許可主義、準那么主義的含義及我國關于公司設立的立法原那么。2．公司的設立和成立有何區別？3．有限責任公司的設立與股份的設立有何區別？4．公司的設立方式有哪些？采取募集設立方式，其程序與發起設立程序的區別為何？【本章思考練習題】1．試述公司設立的許可主義、準那么主義的含1245．試述公司設立登記的概念和效力。6．依我國公司法的有關規定，公司登記事項主要包括哪些內容？7．我國現行立法對有限責任公司的注冊資本最低限額有何規定？8．依我國公司法的有關規定，設立有限責任公司應當具備哪些條件？9．依我國公司法的有關規定，設立股份應具備哪些條件？公司法課件(使用版)12510．如何理解發起人的法律地位？11．如何理解發起人發起行為的性質？12．公司法上對有限責任公司與股份在股東人數方面的規定有何區別？為什么會規定這種區別？13．依我國公司法的有關規定，公司創立大會的作用有哪些？公司法課件(使用版)12614．什么是公司名稱？其構成要素有什么？15．我國?公司登記管理條例?對公司名稱的預先核準作了哪些規定？16．什么是公司名稱權？公司名稱權具有什么效力？17．如何確定公司的住所？公司的生產經營場所和住所有何關系？18．確定公司住所的法律意義主要有哪些？14．什么是公司名稱？其構成要素有什么？127第四章公司章程

第四章公司章程128第一節公司章程的概念和特征一、公司章程的概念公司章程是由設立公司的股東制定并對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的調整公司內部組織關系和經營行為的自治規那么。第一節公司章程的概念和特征一、公司章程的概念129公司章程的功能

第一，公司章程是公司成立的行為要件。一個公司的成立必須具備三個要件，即人的要件—股東或發起人人數；物的要件—最低出資額；行為要件—公司章程。第一、二要件，是公司章程必須記載的事項，也就是說，第三個要件包括了前二個要件。由此看來，公司成立的三個要件，最終可歸納為一個要件，即公司章程。

公司章程的功能

第一，公司章程是公司成立的行為要件。130

第二，公司章程是公司行為的根本準那么。公司章程是公司最根本的標準性文件，它規定公司組織與經營的最根本領項，如經營范圍、注冊資本、組織機構、股東的權利和義務、利潤分配、解散事由及清算方法等。由此可見，不管是我國?公司法?規定的規章制度，還是英美法系規定的章程細那么，其制定均是依據公司章程，或者不與公司章程相抵觸，否那么，會產生無效的法律后果。因此，可以形象地說，公司章程是公司的憲法，而細那么或者規章制度，那么是公司的根本法。

第二，公司章程是公司行為的根本準那么。公司章程是公司最根131第三，公司章程是對外的信譽證明。公司章程作為具有法律意義的重要法律文件，經營范圍與注冊資本是法定的必須記載的事項。該事項對于公司對外進展經營活動，保障交易平安至關重要的。

第三，公司章程是對外的信譽證明。公司章程作為具有法律意義的重132

第四，公司章程是公司的自治標準。公司章程作為公司的自治標準，是由以下內容所決定的。其一，公司章程作為一種行為標準，不是由國家，而是由公司股東依據公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據。作為公司法只能規定公司的普遍性的問題，不可能顧及到各個公司的特殊性。而每個公司依照公司法制定的公司章程，那么能反映本公司的個性，為公司提供行為標準。其二，公司章程是一種法律外的行為標準，由公司自己來執行，無須國家強制力保障實施。當出現違反公司章程的行為時，只要該行為不違反法律、法規，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內部的行為標準，其效力僅及于公司和相關當事人，而不具有普遍的效力。

第四，公司章程是公司的自治標準。公司章程作為公司的自治133

二、公司章程的性質〔一〕公司章程性質的一般認識1、契約說章程的制定是基于發起人的共同意思，章程制定后即對發起人產生約束力，因此具有契約的性質。2、自治法說章程不僅約束制定章程的制定者或者發起人，而且當然也約束公司機關及新參加公司的股東，章程具有自治法規的性質。

二、公司章程的性質〔一〕公司章程性質的一般認識134

三、公司章程的特征〔一〕法定性1、制定的法定性2、內容的法定性3、效力的法定性4、修改權限和程序的法定性5、公司章程須經登記

三、公司章程的特征〔一〕法定性135董事會決議背離公司章程

法院依法判決撤銷晟峰軟件公司成立于2003年1月，該公司系中外合資有限責任公司，期間章程、股東和注冊資本曾有變化?，F注冊資本為450萬美元，晟峰高科技公司出資230.85萬美元，占51.3%；案外人合資方日本株式會社OBS出資181.8萬美元，占40.4%；日本株式會社SORUN出資37.35萬美元，占8.3%?，F晟峰軟件公司章程記載：合資公司設立董事會，是公司最高權利機構，共有9名董事組成，董事長由晟峰高科技公司委派，是公司的法定代表人；董事會例會每年至少召開一次，經三分之一以上董事書面提議，可召開董事會臨時會議；董事長應在董事會開會前二十天書面通知董事，寫明會議內容、時間和地點。

2007年11月30日，晟峰軟件公司在未通知全體董事的情況下召開董事會，董事會形成三份決議，1、免去張某某董事長、總經理職務，任命其他3人分別為董事長，總經理和董事職務。2、委托陳某某負責公司財務審計的投資清算，一周之內審計完畢后向公司董事會匯報。3、從即日起公司及相關子公司、投資公司的帳務活動全權委托阮某某總經理、徐某某董事長審核，直至工商變更手續完成為止；公司公章、財務章、法定代表人章等委托阮某某、徐某某保管。董事會決議背離公司章程

法院依法判決撤銷晟峰軟件公司成立136

〔二〕公開性

1、公司章程須經登記2、股東有權查閱公司章程3、公司章程是公司公開發行股票或者公司債券時必須披露的文件之一

〔二〕公開性 137

〔三〕自治性公司章程是公司的自治規那么，表現為公司不同那么章程也有所不同。

〔三〕自治性138〔二〕公司設立協議與公司章程的區別

1、強制性不同：公司設立協議是任意性文件；而公司章程那么是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。我國公司法和外商投資企業法分別針對采取股份和有限責任公司形態的外商投資企業，將設立協議規定為設立環節必備的法律文件；2、要式性不同：設立協議是不要式法律文件，而公司章程那么是要式法律文件?！捕彻驹O立協議與公司章程的區別

1、強制性不同：公司設立1393、公司設立協議與公司章程的效力不同設立協議公司章程效力范圍只在發起人之間具有法律約束力所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機構與公司之間，其中股東包括制定章程時的原始股東和章程生效后加入公司的新股東。效力時間從設立行為開始到設立過程終止；公司的成立即意味著設立協議的終止效力及于公司成立后整個的存續過程，直至公司完全終止。3、公司設立協議與公司章程的效力不同設立協議公司章程效力范圍140第二節公司章程的制定和修改一、公司章程的制定章程的制定發生在公司設立環節。有限責任公司章程由全體股東制定一人公司章程由股東制定國有獨資公司章程由國有資產監視管理機構制定，或者由董事會制訂報國有資產監視管理機構批準。第二節公司章程的制定和修改141股份以發起設立方式設立股份的，發起人首次繳納出資后，應中選舉董事會和監事會，由董事會向公司登記機關報送包括公司章程在內的系列文件，申請設立登記。以募集方式設立股份，由發起人、認股人組成的創立大會，其職權之一就是通過公司章程。股份142二、公司章程的內容〔一〕公司章程內容的分類1.絕對必要記載事項。公司法規定的公司章程必須記載的事項，公司法有關公司章程絕對必要記載事項的規定屬于強制性標準。二、公司章程的內容143〔二〕公司章程記載事項有限責任公司章程記載事項〔1〕公司名稱和住所；〔2〕公司經營范圍；〔3〕公司注冊資本；〔4〕股東的姓名或者名稱；〔5〕股東的出資方式、出資額和出資時間；〔6〕公司的機構及其產生方法、職權、議事規那么；〔7〕公司法定代表人；〔8〕股東會會議認為需要規定的其他事項?！捕彻菊鲁逃涊d事項144股份章程記載事項〔一〕公司名稱和住所；〔二〕公司經營范圍；〔三〕公司設立方式；〔四〕公司股份總數、每股金額和注冊資本；〔五〕發起人的姓名或者名稱、認購的股份數、出資方式和出資時間；〔六〕董事會的組成、職權和議事規那么；〔七〕公司法定代表人；〔八〕監事會的組成、職權和議事規那么；〔九〕公司利潤分配方法；〔十〕公司的解散事由與清算方法；〔十一〕公司的通知和公告方法；〔十二〕股東大會會議認為需要規定的其他事項。股份章程記載事項1452、相對必要記載事項。公司法中規定的可以記載也可以不記載于公司章程的事項。就性質而言，公司法有關相對必要記載事項的法律標準，屬于授權性的法律標準?！?〕公司為他人提供擔保數額〔2〕股東會的議事方式和表決程序〔3〕董事長、副董事長的產生方法〔4〕董事會的議事方式和表決程序〔5〕執行董事職權〔6〕監事會的議事方式和表決程序〔7〕會計師事務所的聘用和解聘2、相對必要記載事項。公司法中規定的可以記載也可以不記載于公146〔8〕股東的分派紅利和優先認股權〔9〕股東會議的召集通知〔10〕股東的表決權〔11〕股東死亡以后股權繼承的問題〔12〕經理的職權〔13〕股東股權的轉讓〔8〕股東的分派紅利和優先認股權1473、任意記載事項。在公司法規定的絕對必要記載事項及相對必要記載事項之外，在不違反法律、行政法規強行性規定和社會公共利益的前提下，經由章程制定者同意自愿記載于公司章程的事項。3、任意記載事項。在公司法規定的絕對必要記載事項及相對必要記148三、公司章程的修改1、修改權限：專屬于公司的權力機構。2、修改程序：通過特別決議。有限責任公司修改章程的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過；股份修改章程必須經出席股東大會的股東所持表決權的三分之二以上通過。三、公司章程的修改149第三節公司章程的效力一、公司章程的時間效力〔一〕公司章程的生效〔1〕公司章程需要調整公司成立前后兩個不同階段的民事關系?！?〕公司章程制定行為的性質和程序不同。有限責任公司章程--“制定〞股份章程--“制訂〞〔3〕發起設立公司的投資者均自章程成立時受其約束。章程中調整尚未成立的公司、尚未產生的董事、監事、高級管理人員以及未來可能參加公司的其他股東的那些內容，那么自公司成立時生效。第三節公司章程的效力一、公司章程的時間效力150〔二〕公司章程的失效公司章程于公司終止時失效?！肮镜慕馍⑹掠膳c清算方法〞屬于股份章程的絕對必要記載事項。公司章程并不因解散事由發生而失效。而且在公司清算過程中，仍然應當按照章程規定的清算方法組織清算組進展清算。因此，〔二〕公司章程的失效151〔三〕設立公司過程中章程約束力及其保障機制在沒有訂立設立協議的情況下，公司章程在設立階段的效力主要表現為對發起設立公司的投資者的約束。在設立公司過程中，有限責任公司的股東、股份的發起人均應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。--?公司法?第28條、第84條規定公司章程對違約責任、實物出資不實的填補責任及連帶填補責任等責任機制的規定〔三〕設立公司過程中章程約束力及其保障機制152二、公司章程的對人效力〔一〕效力含義：公司章程可以對哪些人產生約束力?！捕彻菊鲁绦ЯΦ奶攸c〔1〕約束主體效力的涉他性：公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力?！案呒壒芾砣藛T，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員〞?！?〕記載事項的涉他性〔3〕訴訟權利：股東可以依據公司章程起訴公司；公司可以依據公司章程起訴其他股東、董事、監事和高級管理人員；股東可以依據公司章程起訴股東；股東可以依據公司章程起訴公司的董事、監事和高級管理人員。二、公司章程的對人效力153〔三〕公司章程對公司的效力公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記。公司當然應當在章程所規定的經營范圍內開展經營活動。越權行為原那么〔UltraVires〕法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。最高人民法院?關于適用〈中華人民共和國合同法〉假設干問題的解釋〔一〕?第十條規定，“當事人超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規制止經營規定的除外。〞〔三〕公司章程對公司的效力154〔二〕公司章程對股東的效力公司章程對于股東的效力，更多是表現為股東如何行使權利，防止控股股東權利的濫用。股東不能濫用權利，不能侵害公司的利益。股東會或者股東大會召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。

〔二〕公司章程對股東的效力155案例分析何某、劉某、鄔某系某化工公司股東，何某系該公司法定代表人。2005年，何某私人向某村委會借款110萬元，并承諾于同年12月底歸還70萬元。嗣后，何某未按約還款，村委會于2007年6月18日向法院起訴。審理中，經法院主持調解，何某承諾在2007年8月6日前一次性還款，并向法院出具了由化工公司為其提供擔保的擔保書和承擔連帶清償責任的和解協議。2021年3月，化工公司向法院申訴稱，何某未經化工公司其他股東同意，向法院出具負連帶清償責任的擔保書和和解協議，違反了法律規定，侵犯了公司利益，應予撤銷。

案例分析何某、劉某、鄔某系某化工公司股東，何某系該公司法定代156本案在復查中，產生了兩種意見：第一種意見認為，法院調解內容不違反法律規定。公司法第十六條屬于管理性規定，對外不具有約束力，違反該規定對外提供擔保的，擔保行為的效力不受影響，否那么不利于交易平安。故化工公司為何某提供擔保雖未經股東會決議，但不能對抗第三人，因此應當駁回化工公司的申訴。第二種意見認為，公司為其股東提供擔保，應當按照公司章程的規定，由股東會作出決議，化工公司章程中并未規定可對外提供擔保，且何某未經股東會其他股東表決以公司名義為其提供擔保，違背了公司法的規定，擔保無效，應當予以撤銷。本案在復查中，產生了兩種意見：第一種意見認為，法院調解內容不157〔三〕章程對董事、監事、高級管理人員的效力公司章程有關公司的機構及其產生方法、職權、議事規那么的規定，也是董事、高級管理人員、監事行使職權的重要依據。我國?公司法?第148條規定，董事、監事、高級管理人員不僅應當遵守法律、行政法規，而且應當遵守公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。

〔三〕章程對董事、監事、高級管理人員的效力158案例分析李建軍系上海佳動力環?？萍肌惨韵潞喎Q佳動力公司〕股東，并擔任總經理職務。佳動力公司股權構造為：葛永樂持股40%、李建軍持股46%、王泰勝持股14%.三人共同組成董事會，由葛永樂擔任董事長，其余二人為公司董事。公司章程規定：董事會行使包括聘任或者解聘公司經理等權利；董事會須由三分之二以上的董事出席方為有效；董事會對所議事項作出的決定應由占全體股東三分之二以上的董事表決通過方為有效。2021年7月18日，經葛永樂召集，佳動力公司召開董事會，會議經葛永樂、王泰勝表決同意通過了“鑒于總經理李建軍不經董事會同意私自動用公司資金在二級市場炒股，造成巨大損失，現免去其總經理職務，即日生效〞的決議。決議由葛永樂、王泰勝及監事簽名，李建軍未在決議上簽名。李建軍提起訴訟，要求撤銷上述董事會決議。案例分析李建軍系上海佳動力環?？萍肌惨韵潞喎Q佳動力公司〕股東159裁判

上海市黃浦區人民法院經審理認為，雖然本案董事會決議在召集、表決程序上與公司法及公司章程并無相悖之處，但董事會形成的罷免原告總經理職務決議所依據的“未經董事會同意私自動用公司資金在二級市場炒股造成損失〞的這一事實存在重大偏差，在該失實根底上形成的罷免總經理決議，缺乏事實及法律依據，其決議結果是失當的。故判決對董事會決議予以撤銷。

一審判決后，佳動力公司提起上訴。

上海市第二中級人民法院經審理認為，聘任和解聘總經理是公司董事會的法定職權，只要董事會決議在程序上不違反公司法和公司章程的規定、內容上不違反公司章程的規定，法院對解聘事由是否屬實不予審查和認定，其對董事會的決議效力亦不構成影響。本案適用公司法第二十二條予以審查，認定系爭董事會決議在召集程序、表決方式上均無任何瑕疵，不符合應予撤銷的要件。2021年6月4日，法院判決：撤銷原判，對李建軍原審訴請不予支持。裁判160案件涉及的法律問題一、董事會決議效力司法審查的范圍界定

二、公司經理權利的訴訟救濟途徑

案件涉及的法律問題161案例分析原告童麗芳等十三人。被告上?？颠_化工。被告上海康達化工登記股東為49個自然人，原告童麗芳等13名自然人系該公司的股東。2006年7月29日，被告召開股東會會議，討論修改公司章程事宜。會議記錄說明：應出席54,100股，實際出席53,891股，出席股東所持表決權占全部股權的99.6％，經表決，同意42,451股，不同意11,440股〔其中13名原告的表決意見均為“不同意〞〕，同意的比例為78.8％，不同意的比例為21.2％，同意的比例超過三分之二。案例分析原告童麗芳等十三人。162章程修改后引起爭議的內容有：〔一〕第二十五條規定了股東享有的權利，共有七項。該條第四項規定“按照出資比例分取紅利，公司新增資本時，按照股東會決議可以優先認繳出資〞?！捕车诙臈l規定了自然人死亡后，其股權的處置方法，其中第二項規定，合法繼承人只繼承局部股東權利〔繼承章程第二十五條規定的七項股東權利中的四項〕和所有義務；第三項規定繼承人可以出席股東會，必須同意由股東會做出的各項有效決議?！踩车诙艞l規定，股東會作出的決議，須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但股東會作出有關公司增加或者減少注冊資本，分立、合并、解散或者變更公司形式及修改公司章程的決議必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過?！菜摹车谒氖粭l規定，公司不設監事會，設監事一名，由公司工會主席擔任。股東會決議還對被告公司原有章程的其他局部內容作了修改。章程修改后引起爭議的內容有：163原告認為，被告不顧原告的反對，操縱股東會強行通過?上?？颠_化工關于修改〈公司章程〉的決議?。上述決議內容實質上是公司的少數大股東利用優勢表決權，損害甚至剝奪其他股東的合法權益，到達其完全操縱公司的目的。由于上述章程條款內容違法而無效，且基于上述無效條款是章程的一局部，故原告起訴要求確認2006年7月29日通過的?上?？颠_化工關于修改〈公司章程〉的決議?無效。原告認為，被告不顧原告的反對，操縱股東會強行通過?上海康達化164

【本章前沿問題】

1．章程的公示效力與第三人的審查義務2、公司法與公司章程在公司治理中的協調

【本章前沿問題】

165

【本章思考練習題】

1．公司章程的主要法律特征2．設立協議與公司章程的比較3．股份章程的制定4．公司法與公司章程：兩種不同但應協調配合的治理機制

【本章思考練習題】

1665．公司章程的生效時間6．設立公司過程中的章程約束力及其保障機制7．章程對公司的效力8．公司章程對股東的效力5．公司章程的生效時間167第五章公司的能力第五章公司的能力168第一節公司的權利能力一、公司權利能力概念的含義與功能公司的權利能力是指公司享有權利和承擔義務的資格，而公司權利能力的范圍那么是指公司有資格享有的權利范圍和承擔的義務范圍。第一節公司的權利能力一、公司權利能力概念的含義與功能169公司的權利能力及其范圍的概念在法律推理中具有重要意義：1、公司的權利能力及其范圍的概念是判斷公司是否享有某種特定權利或承擔某種特定義務的首要標準，也是判斷公司是否享有某種特定權利或承擔某種特定義務的首要標準。公司的權利能力及其范圍的概念在法律推理中具有重要意義：1、公1702、公司的權利能力及其范圍的概念是判斷公司的法律行為〔意思表示〕的效力的首要標準，如果公司的法律行為超越公司的權利能力范圍，那么一般為無效。2、公司的權利能力及其范圍的概念是判斷公司的法律行為〔意思表171二、公司權利能力的開場與終止公司的權利能力從公司營業執照簽發之日開場，至公司注銷登記并公告之日終止。企業不進展年檢根據我國?公司登記管理條例?第七十六條規定，公司不按照規定承受年度檢驗的，由公司登記機關處以1萬元以上10萬元以下的罰款，并限期承受年度檢驗；逾期仍不承受年度檢驗的，撤消營業執照。年度檢驗中隱瞞真實情況、弄虛作假的，由公司登記機關處以1萬元以上5萬元以下的罰款，并限期改正；情節嚴重的，撤消營業執照。二、公司權利能力的開場與終止公司的權利能力從公司營業執照簽發172三、公司權