1、論公司法與公司章程在公司治理中的協調與完善論公司法與公司章程在公司治理中的協調與完善摘要:公司是世界性的經濟組織形式,在人類文明與社會的開展的歷史中具有舉足輕重的地位。公司基于其與其他企業不同的組織形式和產權構造,形成了獨特的治理構造,這種治理構造是現代企業制度的核心和集中表達。作為居于主導地位的企業組織形式,建立并完善科學的治理構造對于公司的有效運營至關重要。公司的治理構造是通過公司法和公司章程來構建的。為此,發揮公司章程與公司法在公司治理中的作用并協調好二論文聯盟者之間的關系,對于實現公司的有效治理具有重要的理論及現實意義。關鍵詞:公司法;公司章程;公司治理收稿日期:2022-02-28基

2、金工程:本文為全國經濟管理院校工業技術學研究會課題我國普通高校管理中的行政法問題研究(編號:09GYJS001)的階段性研究成果。作者簡介:丁亞麗(1970-),女,黑龍江大慶人,大慶師范學院法律系教師,碩士,研究方向:民商法學。一、公司章程在公司治理構造中的作用?公司法?第3條規定,公司是企業法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權公司作為股東投資的工具,因其具有公平合理的利益風險機制,科學有效的管理形式而成為廣闊投資者樂于選擇的投資方式。作為一種營利性的經濟組織,有關公司治理的諸多標準表達了技術性的特征。公司的治理構造既包括由股東會、董事會、監事會、經理等公司組織機構組成的管理系統,也包括上

3、述組織機構在公司運營過程中的鼓勵、監視和制衡機制。其確立要遵循資本支配與資本平等、效率優先與兼顧公平、權利分立與權利制衡的原那么。公司的治理構造是公司具有民事主體資格的根底,是公司在現代經濟生活中發揮重要作用的組織保障。公司作為一種私法上的主體,應當表達并貫徹私法的一個重要原那么,即私法自治原那么。私法自治簡言之即私法生活領域的行為自由,每個私法主體都有權根據自由意志自主決定或安排自己與別人之間的法律關系。1(P.21)在公司的治理構造上,主要是通過公司章程來實現公司的自治。有效的公司治理構造并不完全由立法設計,而只能在公司法規定的架構內,在公司運營的過程中通過公司章程予以詳細構造。公司法中直

4、接提到公司章程的條文高達70多處,其他間接相關的條文更是充滿于整個公司法體系當中。可見,具有個性的、可操作性的公司治理構造確實立更多要依賴公司章程發揮作用。在市場經濟條件下,市場經濟組織總是把贏利作為經營的最終目的,但如何保障交易的平安卻是他們必須首先考慮的問題。如何才能保障交易的平安,在很大程度上章程對其平安系數作出了全面記載。2(P.197)因此完備的公司章程應當對相關的主體利益起到平衡保護的作用。二、公司法在公司的治理構造中的作用公司法在公司治理構造形式中起到的是統領的作用,公司法為公司的治理構造搭建框架。公司作為具有法人資格的組織,其主體資格的獲得須符合法人成立的一般條件,而且作為一種

5、從事營利性經濟活動的組織,公司的成立必須符合有關公司的法律、行政法規等對其所作的特別要求。如在公司的名稱、住所、資本、組織機構等方面,法律對其均有明確而又詳細的要求。公司法以公司在設立、組織、活動、解散過程所發生的社會關系為調整對象,公司的治理成為公司法調整組織關系的一個重要方面。從公司法的標準性質上看,公司法是一種強迫性標準與任意性標準相結合的法律。公司作為一種市場主體,其設立和存續往往涉及了眾多不特定的當事人利益,其對交易平安會產生深化的影響,所以在公司法中,凡涉及交易平安的事項以強迫性標準來加以規定,如根據?公司法?第104條第2款的規定,股東大會作出決議,必須經出席會議的股東所持表決權

6、過半數通過。但是,股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。反之,但凡涉及公司內部經營管理活動的,那么以任意性標準來加以規定。三、公司法與公司章程在公司治理中的關系就公司的治理構造而言,公司法與公司章程聯絡嚴密,通過二者的交融互動、有機結合,使得公司的治理張弛有度,在公司運營過程中形成了各組織機構之間互相制約、彼此平衡的鼓勵機制。首先,公司章程的自治要以符合公司法的強迫性規定為前提,分開了公司法的制度保護,公司章程的自治是無法實現的。其次,公司章程的自治有助于推動公司法治的實現。從公司法

7、的規定不難發現,許多情況下,都是通過公司章程和公司法的有機結合,對公司的組織機構的職權、職責、議事規那么和表決程序進展標準。公司法與公司章程在公司的治理過程中的關系主要是:公司法確立的是一般規那么或原那么,是對所有公司都適用的規定,而由于各個公司自身存在差異,這就需要由公司章程對公司法所確立的一般規那么或原那么加以細化,以使其詳細化,公司章程的規定與公司法的規定之間的關系有以下4種情況:第一,公司法不作規定的相應事項,明確規定了公司章程的適用。如?公司法?第106條第1款規定,股東大會選舉董事、監事,可以按照公司章程的規定或者股東大會的決議,實行累積投票制。第二,公司章程的規定是對公司法規定的

8、細化。如?公司法?第45條第3款規定,董事長、副董事長的產生方法由公司章程規定,?公司法?第51條規定,股東人數較少或者規模較小的有限責任公司,可以設1名執行董事,不設董事會。執行董事可以兼任公司經理。執行董事的職權由公司章程規定。?公司法?第71條第1款規定,國有獨資公司監事會成員不得少于5人,其中職工代表的比例不得低于1/3,詳細比例由公司章程規定。第三,公司章程的內容是對公司法規定的補充。如?公司法?第44條第1款規定,股東會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。?公司法?第49條第1款規定,董事會的議事方式和表決程序,除本法有規定的外,由公司章程規定。第101條除明確

9、列舉了股份召開臨時股東大會的5種情形外,特別強調了公司章程規定的其他情形。我國是成文法國家,法律必須作出明確規定,理論中才能有法可依,但是基于成文法立法的滯后性和對現實的不可窮盡的局限性,再詳細的立法仍會出現破綻,特別是一些通過列舉方式規定的事項,如股東會、董事會、監事會的職權,單純的列舉不可能完全滿足現實理論的需要,必須通過兜底性條款對其不周延性進展彌補。公司章程作為公司的自治文件,更加充分地表達了公司的特點和滿足公司的需要,因此,通過公司章程對公司法作出補充規定是行之有效的做法。第四,公司章程通過替代公司法的某些規定,以此排除了公司法規定的適用。3(P.182-183)如?公司法?第43條

10、規定,股東會會議由股東按照出資例行使表決權;但是,公司章程另有規定的除外。?公司法?第72條第4款規定,公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定。?公司法?第76條規定,自然人股東死亡之后,其合法繼承人可以繼承股東資格;但是,公司章程另有規定的除外。四、公司法與公司章程在公司治理中的協調與完善就公司治理構造而言,平衡公司章程與公司法的關系尤為重要。在公司法作為法定規那么對公司具有普遍約束力的同時,公司章程作為自治規那么,通過對公司法的細化、補充和替代,在公司的治理中同樣具有舉足輕重的地位。在一定程度上可以說,公司法與公司章程之間是一般與特殊,共性與個性的關系。公司法作為一般性標準,具有普遍適用性

11、;公司章程作為具有個性的自治性標準,更加表達了單個公司的自治理念和自身獨特性,而絕不應是公司法一般規那么的簡單重復。從?公司法?的相關規定來看,淡化了公司法在公司治理中所表達的國家干預理念,賦予了公司更大的自治空間,期望公司章程在公司治理中能發揮更大的功能和作用,為此,應當從以下4個方面對公司章程加以完善。第一,公司章程的內容不得違犯法律法規的強迫性規定,也不能躲避法律義務。同時,公司章程的內容還應遵守一般的法律原那么,如不得違犯社會的公序良俗,不得損及公共利益等。4(P.56)在此根底之上,制定出針對性強、具有可操作性的公司章程。第二,在公司組織機構的組成上,公司法將許多關于公司治理的事項都

12、授權給公司章程,由其自主決定,如公司法第13條規定,公司法定代表人按照公司章程的規定,由董事長、執行董事或者經理擔任,并依法登記第45條第3款規定,董事會設董事長1人,可以設副董事長。董事長、副董事長的產生方法由公司章程規定。公司可結合實際情況在公司章程中加以確定。第三,在公司組織機構的職權上,?公司法?規定公司可以根據自身特點,在公司章程中加以規定,以實現公司治理構造的個性化。根據?公司法?第38條、第47條、第54條的規定,除公司法列舉的股東會、董事會和監事會的職權外,都允許公司章程規定其他論文聯盟的職權。在詳細確定上,應明確各組織機構的職權邊界,不應有越權的現象發生。第四,在公司組織機構的運轉上,公司法賦予了公司章程更大的自主性和自治空間,如?公司法?第44條、第49條、第56條規定股東會、董事會、監事會的議事方式和表決程序,除公司法有規定的外,都可由公司章程規定。在遵循股東平等、資本多數決原那么的根底上,規模較小的有限責任公司可選擇靈敏的議事方式和表決程序。此外,公司法還規定,股東大會選舉董事、監事可按照公司章程的規定實行累積投票制等等。總之,公司章程作為公司股東意思表示一致的書面文件,對公司的存續與安康開展關系重大,因此,在公司法允許的范圍內,應充分發揮公司章程的自治作用。