1、Lexis Nexis并購貸款與企業并購融資實務問題資產并購（并購方式-資產并購），股權并購（并購方式- 股權并購），并購方融資方式（并購的實施階段-并購方 融資方式）發文日期2012-09-10作者段愛群作者來源大成律師事務所法學分類兼并與收購（公司法-兼并與收購），信貸業務（銀行法- 信貸業務）行業分類通用文件正文內容：2008年12月6日，中國銀行業監督管理委員會（以下簡稱“銀監會”）公布了 商業銀行并購貸款風險管理指引（以下簡稱“并購貸款指引”），為商 業銀行開展并購貸款業務提供了法律依據及操作指引，同時也為境內企業并購 交易增添了資金動力支持。一、并購貸款指引的主要內容結合目前我國并

2、購市場及銀行業的發展，本著依法合規、審慎經營、風險可控、 商業可持續的原則，在允許商業銀行為境內企業提供并購貸款的同時，并購 貸款指引對該等并購貸款的發放也作了一定的規定和限制：并購貸款指引所稱并購貸款，是指商業銀行向并購方或其子公司發放的， 用于支付并購交易價款的貸款。并購貸款指引所稱并購，是指境內并購方企業通過受讓現有股權、認購新 增股權，或收購資產、承接債務等方式以實現合并或實際控制已設立并持續經 營的目標企業的交易行為，涵蓋了股權收購與資產收購兩種方式。對開展并購貸款業務的商業銀行設定了準入門檻及條件：（1）有健全的風險管 理和有效的內控機制；（2）貸款損失專項準備充足率不低于100%

3、；（3）資本 充足率不低于10%；（4）一般準備余額不低于同期貸款余額的1%；（5）有并 購貸款盡職調查和風險評估的專業團隊。并購貸款指引第8條規定，“商業銀行應在全面分析戰略風險、法律與合 規風險、整合風險、經營風險以及財務風險等與并購有關的各項風險的基礎上 評估并購貸款的風險”，并在并購貸款指引第二章對上述各類風險作了具 體闡述：“商業銀行并購貸款涉及跨境交易的，還應分析國別風險、匯率風險 和資金過境風險等”。并購貸款指引第18條和第19條分別對并購貸款的杠桿比率和期限給予一 定限制。第18條規定“并購的資金來源中并購貸款所占比例不應高于50%”， 第19條規定“并購貸款期限一般不超過五年

4、”。并購貸款指引第22條對并購貸款申請設定了基本條件，主要涉及了并購方 與并購交易的合規情況，以及并購方與目標企業之間的產業相關度或戰略相關 性。并購貸款指引第25條要求對并購貸款設定擔保，規定“商業銀行應要求借 款人提供充足的能夠覆蓋并購貸款風險的擔保，包括但不限于資產抵押、股權 質押、第三方保證，以及符合法律規定的其他形式的擔保”。“原則上，商業 銀行對并購貸款所要求的擔保條件應高于其他貸款種類。以目標企業股權質押 時，商業銀行應采用更為審慎的方法評估其股權價值和確定質押率”。并購貸款指引第27、28條列示了商業銀行在實施并購貸款過程中保護自身 利益的關鍵條款及其適用情況，具體可表述為：（

5、1）對借款人或并購后企業重 要財務指標的約束性條款；（2）對借款人以額外現金流用于提前還款的強制性 條款；（3）對借款人或并購后企業的主要或專用賬戶的監控條款；（4）確保 貸款人對重大事項知情權或認可權的借款人承諾條款。上述關鍵條款主要適用 于重要股東的變化、重大投資項目變化、營運成本的異常變化、品牌、客戶、 市場渠道等的重大不利變化、產生新的重大債務或對外擔保、重大資產出售、 分紅策略的重大變化等情況，以保證商業銀行在遇到該等情況時能夠及時采取 適當的風險控制措施。并購貸款指引第29條規定，“商業銀行應在借款合同中約定提款條件以及 與貸款支付使用相關的條款，提款條件應至少包括并購方自籌資金已

6、足額到位 和并購合規性條件已滿足等內容”。并購貸款指引第34條規定，“并購貸款出現不良時，商業銀行應及時采取 貸款清收、保全，以及處置抵（質）押物、依法接管企業經營權等風險控制措 施”。二、并購貸款指引對并購融資的影響并購貸款指引出臺之前，根據中國人民銀行發布之自1996年8月1日起施 行的貸款通則第20條規定，除非國家另有規定，不得使用貸款從事股本權 益性投資。在實踐操作中，我國的金融機構也曾通過“一事一報”特殊審批、 委托貸款、政策性銀行貸款等方式對并購交易提供融資支持，但由于貸款通 則對并購貸款原則性加以禁止，能夠利用并購貸款進行融資的企業多為大中 型國有企業，更多具有融資需求的企業無法

7、通過并購貸款方式獲得信貸支持，從而錯失了并購交易機會或不得不采取非合規方式獲取資金，大大阻礙了我國 并購市場的發展。隨著我國并購市場發展帶來的融資需求及銀行風險控制體系的建立與完善，對 并購貸款的禁止逐漸在國家2008年陸續出臺的政策中被突破。2008年12月13 日公布的國務院辦公廳關于當前金融促進經濟發展的若干意見將“允許商 業銀行對境內外企業發放并購貸款”作為應對國際金融危機、擴大內需、促進 經濟增長的重要措施；2009年1月10日銀監會發布的關于調整部分信貸監 管政策促進經濟穩健發展的通知中，將“支持符合條件的商業銀行開展并購 貸款業務”作為十項信貸監管政策之首。1996年頒布的貸款通

8、則屬于部門規章，新出臺的并購貸款指引屬于部 門規范性文件。雖然在效力層級上，并購貸款指引略低于貸款通則， 但綜合考慮國家陸續出臺的相關政策，在我國已存在12年之久的“并購貸款” 禁區已被解除，這將為上市公司并購、海外收購、管理層收購等并購活動提供 重要的收購資金來源，解決企業在并購交易中面臨的債務融資問題。并購貸 款指引的出臺，將商業銀行發放并購貸款合規化，并為杠桿并購在我國的發 展奠定了基礎，一些銀行及相關機構已開始嘗試進行相關業務。并購貸款在西方發達國家的并購交易中是被廣泛使用的貸款品種，已有悠久的 歷史。一般而言，在采用并購貸款形式融資的交易中，收購方只需要提供較少 部分的自有資金即可實

9、現并購目標公司之目的，從而顯示出強大的杠桿作用， 因此該等并購交易又稱為杠桿并購。以有限的投入成本可獲得巨額的投資收益 是并購貸款在西方發達國家并購交易中頻繁使用的直接原因，而該等國家相對 完善的金融銀行體系、成熟的信貸制度及多樣的證券品種，也為并購貸款的發 展提供了保障。來源簡介大成律師事務所 官方網站:大成律師事務所成立于1992年，是中國成立最早、規模最大的合伙制律 師事務所之一。大成總部設在北京，并在上海、武漢、成都、濟南、重 慶、天津、哈爾濱、鄭州、銀川、西寧、海口、廈門、深圳、杭州、西 安、廣州、長春、南通、南京、福州、沈陽、無錫等城市設有分所，并 在蘭州、呼和浩特、青島、大連、常

10、州、南寧、太原等城市建立了戰略 合作伙伴，已構成覆蓋全國的法律服務網絡；大成不僅受聘于國內大型 企業集團和新興行業為其提供細致和全面的法律服務，而且是大型跨國 公司在華的首選律師事務所之一，受聘為其在華投資和經營提供法律服 務，成功地幫助他們完成復雜、大額的交易。多年來，大成取得的杰出 成績在國內外商業界和同行中贏得了較高的聲譽和評價。大成連續多年 獲得中國司法部授予的“部級文明律師事務所”和中華全國律師協會授 予的“全國優秀律師事務所”這兩個中國法律執業機構最高榮譽稱號。 大成的成就歸功于高素質的執業律師團隊。大成律師均經過正規、嚴格 的法律教育，在法律和商業領域均具有豐富的實踐經驗。其中絕

11、大多數 律師獲得國內及國外著名學府的碩士和博士學位，很多律師在加盟大成 之前，曾執業于國內外知名律師事務所或擔任政府及司法部門職務；部 分律師還擁有兩個或多個學科及專業背景。高素質的人才資源使得大成 能突破傳統模式，滿足國內外客戶不同的需要，提供多層次、全方位的 一流法律服務。大成與包括國務院國有資產監督管理委員會、國家發展 和改革委員會、中國證券監督管理委員會、財政部、商務部、信息產業 部、國家版權局和國家廣電總局等在內的各個政府部門保持著良好的工 作關系；與各級司法部門、仲裁機構有著良好的業務關系和交流渠道， 經常直接參與各層次的立法活動。立足于中國本土資源，大成總能為解 決客戶所面臨的各

12、種棘手問題尋找到更好的解決辦法。同時，大成與國 際律師界有著廣泛的接觸與合作，已與美國、英國、法國、韓國、俄羅 斯、日本、德國、加拿大、澳大利亞、新西蘭、新加坡、香港等國家和 地區知名的律師事務所建立了業務合作關系，籍此保障大成的客戶可以 在世界范圍內迅速獲得優質的法律服務。無論是在傳統法律服務領域， 如商事爭議的訴訟仲裁、刑事業務、公司業務、房地產業務、銀行金融 業務、保險業務、外商投資、企業改制、稅務、勞動爭議中，還是在新 興的業務領域，如投資并購業務、私人股權投資、破產重組、不良資產 處置、IPO、金融衍生產品、資產證券化、知識產權、礦業能源、直銷業 務、農村合作社，大成一直是處于各個領域的最前沿和領先地位的律師 事務所之一。大成崇尚團隊合作的理念和文化。大成通過團隊工作方式 為客戶提供涵蓋各個業務領域在內的綜合性法律服務，又通過業務部門 劃分、團隊內分工方式發揮各個律師在各個領域的專長，滿足客戶的個 性化需求。大成的全球化法律服務網絡綜合信息管理系統，憑借現代網 絡與通訊科技實現了對全所資源的有效整合與科學管理。信息管理系統 使得各個部門和各分所團隊成員之間可以共享各類信息資源，也保證了 大成律師接案、辦案、結案等程序的規范進行，從而進一步保障了客戶 需求與案件進展得到及時的跟蹤與反饋。先進的硬件設備和管理措施將 大成建成為操作規范