1、法學(xué)專業(yè)科研訓(xùn)練淺析英國未全面繼受羅馬法的原因文獻(xiàn)綜述專業(yè)：法學(xué) 班級：10法學(xué)1班 作者：陳某 指導(dǎo)老師：張某某自公元1世紀(jì)到16世紀(jì)，羅馬法一直對不列顛島產(chǎn)生著影響。尤其是在12世紀(jì)到16 世紀(jì)，在羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)的帶動(dòng)之下，這種影響達(dá)到了高潮。然而，英國人憑借其對自 身法律文化的發(fā)掘和研究，不斷創(chuàng)新，發(fā)展出一套獨(dú)特的法律制度一一普通法，并形成 從形式到內(nèi)容，從原則到制度的一整套體系。普通法雖然也受到羅馬法的沖擊，但主體 上沒有動(dòng)搖普通法體系，這其中的原因很值得我們深究。一、研究意義筆者認(rèn)為對于該問題進(jìn)行研究，具有以下積極意義：一、可以幫助我們進(jìn)一步梳理 英國普通法的發(fā)展脈絡(luò)，加深我們對于英

2、美法系歷史淵源的認(rèn)識。二、可以進(jìn)一步明確 羅馬法對于英國法律發(fā)展的意義，進(jìn)而從中找出兩者之間最根本的區(qū)別。三、有助于我 們深化對于英美法系的研究，從中借鑒有益經(jīng)驗(yàn)，從而為中國當(dāng)代的法制建設(shè)服務(wù)。二、研究資料范圍和來源（一）圖書館館藏圖書檢索在圖書館館藏圖書政治法律類中搜索到：英國普通法的誕生、外國法制史、英 吉利法研究、世界上古中古史等相關(guān)書籍。（二）期刊網(wǎng)信息檢索主要通過CNKI數(shù)據(jù)庫進(jìn)行檢索，地址為：在使用上述兩種數(shù)據(jù)庫的過程中，筆者采用了初級檢索的方式，選擇“關(guān)鍵詞”輸入 “英國繼受羅馬法”和“羅馬法的復(fù)興”進(jìn)行檢索，文章結(jié)果顯示有20多篇相關(guān)論文，對 筆者有直接參考價(jià)值的論文有：萬曉玲

3、著論英國衡平法的起源李芳著英國衡平法 初探、劉洪波著羅馬法對法國法與英國法不同影響的原因探析、韓慧著羅馬法對 英國法制的影響和意義探析、王薇著英國排斥羅馬法之原因探析等。（三）WWW（world wide web）檢索主要利用百度和GOOGLE搜索引擎，在搜索引擎中輸入“羅馬法 英國普通法形成”， 主要找到以下文獻(xiàn)：1、梁治平著英國普通法中的羅馬法因素.訪問地址：/grid20/detail.aspxffilename二BJFY199001006&dbname二CJFD19909902、高鴻均著英國法的域外移植一一兼論普通法系形成和發(fā)展的特點(diǎn).訪問地址: HYPERLINK /03fx/fax

4、ue/faxue/06811/32033.html /03fx/faxue/faxue/06811/32033.html3、李紅海著亨利二世改革與英國普通法.訪問地址:注意;介紹的文獻(xiàn)應(yīng)示用帶方括號的數(shù)3字序號標(biāo)出并在文 末參考文獻(xiàn)中注明出處 HYPERLINK /zywfiles/ca516191.htm 注意;介紹的文獻(xiàn)應(yīng)示用帶方括號的數(shù)3字序號標(biāo)出并在文 末參考文獻(xiàn)中注明出處4、萬春梅著比較兩大法系的法律教育制度一一對中國法律教育制度的啟 訪問地址： HYPERLINK /Abstract.aspx?A=hfgydxxb-shkx200605 /Abstract.aspx?A=hfgyd

5、xxb-shkx200605三、文獻(xiàn)簡介（一）國內(nèi)學(xué)者韓慧在其論文羅馬法對英國法制的影響和意義探析e中，主要 從當(dāng)時(shí)英國的民族精神、政治背景、法律狀況、特殊的訴訟程序以及法律家階層和法學(xué)教育等方面論述了中世紀(jì)以后的英國不像西歐大陸各國一樣全面繼受羅馬法的原因。其 前半部分簡介 學(xué)說認(rèn)為：首先，英國民族的精神特質(zhì)是影響了羅馬法在英國的傳播，將重實(shí)踐、重經(jīng)獻(xiàn)內(nèi)容 驗(yàn)。比較務(wù)實(shí)的英國人的本身的精神特征放在論證體系的首要位置，認(rèn)為正是這種 歡從以往的經(jīng)驗(yàn)中尋找解決問題的方法的思維習(xí)慣與大陸法學(xué)家崇尚邏輯推理、重視抽象概念的思維特點(diǎn)大相徑庭，從而影響了日后西歐大陸各國同英國在法律道路上的區(qū)別的產(chǎn)生。該文

6、以民族精神決定論為主因，雖然上升到了 “文化”的高度，但缺乏支撐，沒有進(jìn)一步說明民族精神的由來，以及存在一些尚未完全明了的問題，例如：民族精神匚丁二 后半部分對到底是原先凱爾特人的，北歐丹麥人還是后來的盎格魯一一撒克遜人或是諾曼人的？并文獻(xiàn)進(jìn)行評且在論證體系方面，也只是單純的列出原因，并沒有進(jìn)一步深入揭示其內(nèi)涵和聯(lián)系，略 價(jià)顯空洞和缺乏系統(tǒng)。（二）學(xué)者王薇在其論文英國排斥羅馬法之原因探析中，認(rèn)為除民族精神之 外英國的政治狀況和法律狀況對于排斥羅馬法所發(fā)揮的作用也是十分巨大的。她認(rèn)為諾 曼征服以后，英國建立了中央集權(quán)的政府，隨著皇權(quán)的鞏固和社會(huì)的發(fā)展，皇家法院憑 借其自身的優(yōu)勢積極擴(kuò)大了其審判權(quán)

7、，而其它法院則日趨勢微，最終皇家法院事實(shí)上獨(dú) 攬了審判權(quán)，并由此建立了一個(gè)較為完整的通行全國的普通法體系，并且普通法在當(dāng)時(shí) 較為先進(jìn)，當(dāng)羅馬法來到英格蘭時(shí)，就顯得有些姍姍來遲，不能趁虛而入，被拒之門外。 她還認(rèn)為英國法的法律淵源主要是判例法，法院在法的創(chuàng)制過程中發(fā)揮了重要作用。12 至15世紀(jì)英國普通法法院形成了完整統(tǒng)一的法院組織系統(tǒng)，并實(shí)行口頭形式的辯論式的 訴訟程序，審判必須有陪審團(tuán)參加。法院在起訴上實(shí)行令狀制，訴訟程序因令狀格式而 不同，獲得合適的令狀是訴訟的首要任務(wù)和勝訴的前提。當(dāng)時(shí)的英國已經(jīng)較早的通過統(tǒng) 一的權(quán)力構(gòu)成了比較完備的普通法體系并且通過自己特殊的訴訟程序和法律職業(yè)化的 中央

8、司法機(jī)構(gòu)，為其提供保障和依據(jù)，才有力地限制了英國對羅馬法的接受程度。此種 說法較為可信，也是當(dāng)前學(xué)術(shù)界的普遍觀點(diǎn)，但筆者認(rèn)為，這只是“器物”層面上的解 釋，并沒有真正觸及到問題的實(shí)質(zhì)，即當(dāng)時(shí)那種政治狀況和法律狀況是在怎樣的背景之 下，又是如何演進(jìn)和發(fā)展的，以及彼此之間又有怎么樣的聯(lián)系？這才是實(shí)質(zhì)的問題，很 值得我們深究。（三）學(xué)者萬春梅在比較兩大法系的法律教育制度一一對中國法律教育制度的啟 示一文中對英國獨(dú)特的法律職業(yè)階層和法學(xué)教育有助于英國長期保持自己獨(dú)立的普 通法傳統(tǒng)進(jìn)行了比較深入的研究，并認(rèn)為正是這種獨(dú)特的法律職業(yè)階層和法學(xué)教育體制 在維護(hù)普通法的獨(dú)立品格，限制羅馬法在英國的傳播的過程中

9、功不可磨。正是由于英國 存在這么一批具體操縱法律實(shí)踐而且秉承了英國人一貫的務(wù)實(shí)、保守的精神特征的法律 職業(yè)階層，以及側(cè)重實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn)，得到更多發(fā)展的是職業(yè)技術(shù)而不是學(xué)者型的科學(xué)的法 學(xué)教育體制共同抵御了羅馬法的有力沖擊。固然此種說法有可取之處，在解釋英國法律 完整和持續(xù)的延續(xù)性上給了我們很有益的啟發(fā)，但這始終還是沒有能切中問題的關(guān)鍵， 是產(chǎn)生的原因而并非延續(xù)和保障的原因，筆者以為仍有欠妥之處。（四）學(xué)者劉洪波在羅馬法對法國法與英國法不同影響的原因探析4中主要將 英國沒有全面繼受羅馬法的原因歸結(jié)為以下三個(gè)原因：1.英國當(dāng)時(shí)的法律狀況。當(dāng)時(shí)英 國已經(jīng)形成了完整統(tǒng)一的法律體系，使得羅馬法不能趁虛而入。

10、2.獨(dú)特的法院組織系統(tǒng) 以及訴訟程序。令狀制的起訴方式和辯論式的訴訟程序使得人們更多的考慮程序問題， 而以實(shí)體法為主的羅馬法則不易被英國法所接受。3.法律家階層的形成。統(tǒng)一的法律家 階層也保障了普通法在英國的順利發(fā)展。本文對于筆者而言，有價(jià)值之處并不在此，而 在于作者將以上三者聯(lián)系起來，由淺入深，分三個(gè)層面加以系統(tǒng)的研究，形成了比較完 整的論證體系。不足之處在于，聯(lián)系的部分篇幅較少，沒有能深入分析，整體看來有頭 重腳輕之嫌。（五）學(xué)者李紅海在亨利二世改革與英國普通法一文中主要就亨利二世統(tǒng)治 時(shí)期進(jìn)行的重大司法改革對英國普通法的建立和其對羅馬法被排斥出英國的過程中發(fā) 揮的作用以及由此產(chǎn)生的影響。

11、文章認(rèn)為，亨利二世改革將巡回審判變成了一種定期的 和永久的制度并且建立了由陪審團(tuán)參與審理和由皇家法官進(jìn)行調(diào)查的刑事司法制度，這 些制度都極大地促進(jìn)了普通法的產(chǎn)生。巡回法官們在各地陪審員的幫助下既了解了案 情，又熟悉了當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法。然后在一起討論案情，交換法律意見，彼此承認(rèn)各自的判 決，并約定在以后的巡回審判中加以適用。久而久之，就形成了通行于全國的普通法， 并在羅馬法到達(dá)之前深深植根于英格蘭，最終將羅馬法拒之門外。此說法雖然可信，但 終究只是諸多原因中的一個(gè)方面，不足以解釋全部問題，但是仍有比較大的借鑒價(jià)值。（六）學(xué)者李芳、萬曉玲在其論文英國衡平法初探論九們中主要論述了衡平法在 英國的起源和形

12、成的過程以及普通法與衡平法相互斗爭、相互融合的過程。并認(rèn)為，正 是由于普通法與衡平法的力量勢均力敵才使得兩者得以長期并存，不能相互征服只能是 相互融合。最終成為英國法的基本法律淵源，形成7兩者并存的獨(dú)特法律景象。文章從 另外一個(gè)角度，即衡平法的形成和發(fā)展對于普通法的影響，分析7羅馬法對英國法的影 響的方式和程度，以及其產(chǎn)生的原因，從不同側(cè)面給了筆者一定的啟發(fā)。（七）比利時(shí)根特大學(xué)著名法律史專家范卡內(nèi)岡教授，在其著作英國普通法的誕生11UU日本學(xué)者宮本英雄在其關(guān)于英國法的專著一一英吉利法的研究j共介紹10篇，其 （九）由何勤華主編的外國法制史（第三版）w 中（十）I四、總結(jié)，一 對上述研究成果的

13、主要特點(diǎn)、研究趨勢及價(jià)值進(jìn)上述研究的側(cè)重點(diǎn)主要集祚以下幾個(gè)方面（外的學(xué)說著重從J此史沿革方晰本課題巳有的 入手，研究了羅馬法復(fù)興之前，中世紀(jì)英國，日耳曼法體補(bǔ)的基律制已有成果為自己王研究奠定了怎樣的 基礎(chǔ)或從中受到怎樣的啟發(fā)）與尚存的研究空間司法體系”、“令狀制”、“陪審制”以及其三者的聯(lián)系共同作用于英題的習(xí)慣法存在從而儡薄弱環(huán)節(jié)）。生了普通法的誕生，在解釋英國排斥羅馬法的原因時(shí)，以歷 在歷史發(fā)展中產(chǎn)生年代上的錯(cuò)位入手，最終到英國政治體制的變化上來。（2）國內(nèi)的學(xué) 說在借鑒國外的學(xué)說的基礎(chǔ)上加以自己的研究和分析，從歷史、地理、社會(huì)、經(jīng)濟(jì)因素 的角度之外，提出了民族精神在英國排斥羅馬法的主要作用

14、，一是其思維方式的不同， 影響了其對于法律淵源的不同于羅馬法的認(rèn)識，重實(shí)踐、輕理論。二是由此而形成的法 律家職業(yè)階層和法學(xué)教育，秉承其務(wù)實(shí)、保守的風(fēng)格，從而在精神意志層面論證里該論 題，將原來“器物”層面上的法律制度因素提升到了“文化”高度。上述研究成果仍有進(jìn)一步拓展的空間，筆者擬從以下方面入手進(jìn)行分析：（1）歷史 發(fā)展偶然論雖然層層深入，環(huán)環(huán)相扣，但始終保留在制度層面，沒有上升到哲學(xué)的高度， 沒有能看到矛盾的辨證統(tǒng)一，偶然與必然的聯(lián)系，這給我們留下了研究的空間。（2）民 族精神論，雖然上升到了 “文化”的高度，但缺乏支撐，沒有進(jìn)一步說明民族精神的由 來，以及存在一些尚未完全明了的問題如：民族

15、精神到底是原先凱爾特人的，北歐丹麥人還是后來的盎格魯一一撒克遜人或是諾曼人的？況且在論證體系方面也只是單純的 列出原因并沒有揭示其內(nèi)涵和聯(lián)系，略顯空洞和缺乏系統(tǒng)。(3)前述研究成果也忽略了 其他一些問題，例如，公元1世紀(jì)到5世紀(jì)羅馬統(tǒng)治不列顛時(shí)，羅馬法為何沒有能留在當(dāng) 地？中世紀(jì)日耳曼法和羅馬法并存、融合的“雙軌制”對于英國普通法發(fā)展的影響，等 等，筆者也將在這些方面進(jìn)一步加深研究。參考文獻(xiàn) 務(wù)必注意參考 文獻(xiàn)的格式，1韓慧.羅馬法對英國法制的影響和意義探析J.山東師范大學(xué)學(xué)報(bào)(人文社會(huì)科學(xué)版)，2007,(2)： 15帶去學(xué)院網(wǎng)站2王薇.英國排斥羅馬法之原因探析J.天府新論，2003，(2)

16、： 24-26.-.信息下載欄，3萬春梅.比較兩大法系的法律教育制度一一對中國法律教育制度的啟示J.合肥工業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)關(guān)于參考文版)，2006，(5)： 54-55.獻(xiàn)格式的詳細(xì)4劉洪波.羅馬法對法國法與英國法不同影響的原因探析J.河南省政法管理干部學(xué)院報(bào)，2002, (2): 28要求5李紅海.亨利二世改革與英國普通法J.中外法學(xué)，1996，(6)： 32-35.6李芳.英國衡平法初探J.河北法學(xué)，2000，(1)： 7-8.7萬曉玲.論英國衡平法的起源EB/OL. HYPERLINK /2345.asp.2013-3-6 /2345.asp.2013-3-6.8高鴻均.英國法的域外移植一一兼論普通法系形成和發(fā)展的特點(diǎn)J.比較法研究，1990，(3)： 44-46.9梁治平.英國普通法中的羅馬法因素J.比較法研究，