1、第五章合同法律制度【重難點(diǎn) 1】要約：生效 VS 失效【提示】承諾對要約的內(nèi)容作出“非實(shí)質(zhì)性變更”的，除要約人及時(shí)表示或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)（P256）。【重難點(diǎn) 2】要約與承諾：撤回 VS 撤銷【提示】不得撤銷的要約：（1）要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。【重難點(diǎn) 3】承諾：VS【重難點(diǎn) 4】涉及第三人的合同履行 VS 合同的轉(zhuǎn)讓【提示 1】合同的變更，指合同內(nèi)容變，當(dāng)事人不變。【提示 2】債權(quán)轉(zhuǎn)讓 VS承擔(dān) VS 債權(quán)的一并轉(zhuǎn)讓【重難點(diǎn)

2、5】同時(shí)履行抗辯權(quán) VS 后履行抗辯權(quán) VS 不安抗辯權(quán)/先履行抗辯權(quán)【提示】不安抗辯權(quán)中：中止履行通知對方合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保解除合同有確切證明對方有下列情形之一的，可中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重；（2）轉(zhuǎn)移、抽逃，以逃避；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或可能喪失履行【重難點(diǎn) 6】代位權(quán) VS 撤銷權(quán)能力的其他情形。【提示】合同保全中的撤銷權(quán)，自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1 年內(nèi)行使；人的行為發(fā)生之日起 5 年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。該 5 年的限制不適用于自可撤銷合同的撤銷，可撤銷合同撤銷的是自己訂立的合同，而合同保全中的撤銷是撤銷自己的人與他人訂立的合同等行為

3、。【重難點(diǎn) 7】合同的解除1.法定解除情形（2 個(gè)不能實(shí)現(xiàn)合同目的+2 個(gè)主要）：（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，雙方當(dāng)事人均可解除。當(dāng)事人一方當(dāng)事人一方履行或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。履行主要，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。（4）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要2.具體合同的解除權(quán)。借款合同：借款人未按照約定的借款用途使用借款的，提前收回借款或解除合同（P299）。隨時(shí)解除合同：人可以停止借款、租賃合同：承租人出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同；租賃物危及承租人的安全或健康的，即使承租人訂立合同時(shí)明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時(shí)解

4、除合同（P301）。承攬合同：定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失（P304）。委托合同：委托人或受托人可以隨時(shí)解除委托合同；因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失（P314）。【提示】合同：在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以要求承運(yùn)人中止、返還貨物、變更到達(dá)地或?qū)⒇浳锝唤o其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失（P306）。【重難點(diǎn) 8】抵銷 VS 債權(quán)轉(zhuǎn)讓中的抵銷1.抵銷（1）互負(fù)到期，的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同。不得附條件或附期限。不能抵銷：合同性質(zhì)，向第三人給付，故意實(shí)施行為，已被、扣押、凍結(jié)的。2.債權(quán)轉(zhuǎn)讓中的抵銷人接到債權(quán)

5、轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，人對讓與人享有債權(quán)，并且人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或同時(shí)到期的，案例人可以向受讓人主張抵銷。光頭強(qiáng)給砍了 1000 棵樹，因此欠光頭強(qiáng)勞務(wù)費(fèi) 1 萬元；光頭強(qiáng)自處木材，欠貨款 1.2 萬元。（1）假設(shè)兩筆均到期，因標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同，可以抵銷（不管勞務(wù)費(fèi)、還是木材款，標(biāo)的物都是錢，故種類、品質(zhì)相同。砍樹的勞務(wù)和交付木材的義務(wù)，二者性質(zhì)不同，不得抵銷）。（2）假設(shè) 2014 年 8 月 1 日，將貨款 1.2 萬元轉(zhuǎn)讓給，且該筆債權(quán) 2014 年 10月 10 日到期，而光頭強(qiáng)的勞務(wù)費(fèi) 2014 年 9 月 10 日到期。則光頭強(qiáng)可以向主張抵銷。【重難點(diǎn) 9】違約金 VS 定金 V

6、S 損失賠償違約金 OR 定金在同一合同中，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或定金條款。違約金 VS 損失賠償約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加（增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限）；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少（綜合考慮減少幅度）；當(dāng)事人就履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行。增加，無損失賠償增加違約金后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，不增加，可損失賠償不予支持。如果當(dāng)事人不要求增加違約金，對于3.定金+損失賠償部分可以要求賠償損失。合同約定的定金以彌補(bǔ)一方違約造成的損失

7、，對方請求賠償超過定金部分的損失的，可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。【提示 1】當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因合同可能造成的損失。【提示 2】當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償；當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。【重難點(diǎn) 10】合同所轉(zhuǎn)移 VS 孳息收取 VS 風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移【提示 1】具有知識的標(biāo)的物，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，該標(biāo)的物的知識 不屬于買受人（P291）。【提示 2】標(biāo)的物為無需以有形載體交付的電子信息產(chǎn)品，當(dāng)事人對交付方式約定不明確，且依合同法有關(guān)規(guī)定仍不能確定的