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文檔簡介

1、安跨國銀行破產域把外效力的沖突與艾協調埃在跨國破產中要霸使位于不同國家拔的債權人能獲得安ssbbww拜最大限度的、公矮正的受償,取決盎于一國的破產宣氨告是否以及在多俺大程度 艾www.8tt埃吧上具有域外效力敖。跨國銀行破產伴域外效力的沖突艾與協調是銀行破奧產法律制度的一捌個重要安www.8tt藹叭問題。壩疤一、跨國銀行骯破產域外效力的奧基本理論百破產的域外扳效力,主要是指叭破產程序的域外笆效力,它包括白www .dd癌d tt. c癌om罷兩方面板www.sSb霸翱的內容,即外國拜破產程序在本國挨的效力以及本國傲破產程序在域外傲的效力。普遍性懊原則與地域性原襖則是涉及這一問耙題的基本理論。骯

2、普遍性原則百,是指當母國當吧局對跨國銀行宣扳告破產時,其破把產宣告具有完全般8 t tt8半. com挨的域外效力,及阿于該銀行在國內埃外的所有伴8 tt t8翱.com班財產,跨國銀行靶的母國當局對整百個破產程序享有靶管轄權。無論銀瓣行的財產位于何敗處,均應歸入破百產財產,由母國按當局在破產程序澳中進行統一管理安和分配。皚與普遍性原拔則相反,地域性凹原則認為,實施絆跨國破產管轄權拜是一國主權的行哀使,屬于公法上芭的行為,在沒有扒征得本國同意的按情況挨8 tt t 版8. com懊下,任何 翱dd dt哎t. com頒國家都沒有義務百容忍他國在本國佰領土上實施與主跋權有關的行為;哎跨國銀行母國

3、當白局所作的破產宣矮告僅在其境內有隘效,不能超越其斑主權管轄范圍而澳及于銀行財產所芭在的其他國家或邦地區適用地域性般原則。因此把www.8 t芭 tt8. c爸om奧,地域性原則是懊國家主權原則在耙破產法領域的具熬體適用,反映了敖國家主權原則的昂內在精神石靜遐凹:跨國破產的辦法律問題研究伴,武漢大學出版柏社1999年版霸,第23-24案頁。八然而,純粹凹的普遍性原則忽罷視了國家主權在襖解決頒8t t t 埃8. c o 矮m扳跨國破產問題時百的重要奧www.8tt俺哀性,帶有“烏托佰邦”的性質;而霸純粹的地域性原襖則卻違背了經濟般全球化、一體化胺的趨勢,其封閉熬性在實踐中多受班責難。因此捌ww

4、w.8 t胺 tt8. c哎om瓣,純粹的普遍性啊原則和地域性原搬則在實踐中都遇骯到了困難,而介癌于兩者之間的“背新實用主義”(八New Pra芭gmatism阿)在近些年來占胺了上風石靜遐:稗中國的跨界破版產法:現狀、問扳題及發展,載隘中國法學2胺002年第1期佰。凹“新實用主壩義”立足于“普皚遍性原則”,又敗為各國在其司法佰實踐中拒絕其他敖國家的破產程序懊留有余地,主要懊有修正的普遍性爸原則、合作的地芭域性原則和附屬骯破產。版“修正的普奧遍性原則”強調瓣在接受母國法院背對東道國財產進懊行域外管轄、同愛意在母國法院所敖進行的單一程序八中對全球范圍內半的財產進行管理艾的同時氨ssbbww.爸

5、com安,也賦予東道國跋法院一定澳www.8tt稗爸的裁量權,如對笆母國法院的破產奧程序是否公正、癌本國債權人的利百益是否受到良好擺ssbbww.柏Com骯保護等事宜進行斑審查。從國內法拌的角度來看,對芭普遍性原則的限奧制和保留,使本捌國法院在考慮是辦否承認外國的破辦產程序時處于相吧對稗www.8tt氨藹主動的地位,司拌法審查避免了本班國債權人的利益辦或本國的利益在骯外國的破產程序案中受到損害;從瓣外國法的角度來扮看,限制和保留阿條款則是外國法澳院拒絕對本國程罷序予以承認的利懊器,它促進外國背法院謹慎地處理安8tTt8礙破產案件。扳“合作的地襖域性原則”是指襖一國的破產法院鞍有權將位于本國按境

6、內的外國債務笆人的財產視為同啊一獨立財產,并昂對其進行管理和佰分配。據此,當辦債務人的財產存佰在于捌wwW.Ssb案Bww.Com懊多個國家,各個絆國家將同時跋ssbbww.板 com癌啟動針對位于本安國境內的財產的班破產程序。這些靶程序彼此平行,把并沒有所謂的“唉主程序”與“附伴屬程序”(或是把“輔助程序”)凹之分。所謂“合按作”,往往佰www.8 t埃 t t8. 挨com敗是各法域之間以霸公約或條約的形半式,尋求對“外百逃資產”的控制拌;或者伴wwW.ssb疤bwW.coM熬鼓勵在破產財產扮管理人之間進行懊有益的、互利的瓣合作See L吧iza Per傲kins: A埃 Defens俺e

7、 Of Pu伴re Univ胺ersalit矮y In Cr敗oss-bor扒der Cor柏porate 隘Insolve壩ncy, Ne愛w York 板Univers擺ity Jou骯rnal of半 Intern拔ational艾 Law an絆d Polit半ics, Sp般ring ,2礙000.。 從邦功能上看,“合絆作的地域性原則襖”有利于緩解各拔國在跨國破產問巴題上所產生的沖百突,減少適用外唉國法律而導致巴www.d d案d tT. c板om邦的不確定性,簡捌化了跨國交易的凹程序。熬“附屬破產板”是普遍性原則鞍和地域性原則折扒衷的產物,一方氨面爸www.sSb板鞍,考慮到根據

8、本擺國法律享有優先把權的債權人在參凹加外國進行的破胺產清算程序時,捌可能耙www.ssB把Bww.cOm半會處于不利鞍8 tT t8骯.com拌的地位,即他們邦的優先權在外國敗所進行的主程序襖中可能皚www.ssB藹Bww.cOm稗得不到承認和保凹護,于是啟動附奧屬破產程序的法凹院將根據本國法拌律,將債務人在伴本國的財產首先暗對本國享有優先吧權的債權人進行礙清償;另一方面氨www.sSb半巴,又會將剩余財吧產移交主程序,盎由母國法院根據胺該國的法律進行般破產分配。與“扳修正的普遍性原伴則”相比 芭ssBbww.唉com跋,“附屬破產”版更接近于“地域昂性原則”。凹客觀地說,百“新實用主義”跋本

9、身就是暗www.8tt俺拜各國在處理版8tTt8擺跨國破產案件中辦相互博弈、相互矮妥協的產物。因笆此敗www.8 t斑 tt8. c捌om礙,它在實踐中帶般有雙重屬性,一哀方面安www.sSb拌胺反映了各國對本捌國利益保護的本壩能,另一方面安www.sSb昂霸又使各國在處理絆8tTt8礙跨國銀行破產問敖題時更加靈活和巴務實。它主張在氨地域性原則與普半遍性原則之間尋版求一種既保護本鞍國債權人利益,笆又便利國際合作敖的方案。與此相埃呼應,國際上幾啊個主要的跨國破班產公約對這一新澳觀點給予了肯定熬,并將其作為案dddtt唉構建跨國破產國叭際合作法律制度昂的理論基礎,芭歐盟破產程序公皚約(該公約已扳被

10、歐盟破產規背章取代)、笆聯合國國際貿易拔法委員會跨國破凹產法示范法在傲某種程度 矮www.8tt捌骯上采納了“新實霸用主義”。哀哀二、跨國銀行皚破產域外效力問絆題引發的沖突拔扳公平地實現爸所有昂8 tt t8頒.co擺m癌債權人對債務人靶破產財產的分配柏,是破產立法的愛宗旨所在,也是斑8tt t 8絆. com藹破產程序追求的班目標。解決按8t t t 版8. c o 盎m拜跨國銀行破產域扒外效力的基本原艾則普遍性原靶則與地域性原則懊,是根據不同的拔思維模式和現實靶考慮而形成的,襖含于其中的價值埃取向以及制度和矮程序設計均有所懊區別,兩者各有白利弊,并非十全愛十美 湯維建:板論國際破產罷,載比

11、較法研俺究1995年懊第2期。跋在域外效力芭問題上,無論是扳支持普遍性原則奧或者八wwW.ssb啊bwW.coM案支持地域性原則版的學者都認為,矮普遍性原則是一哀種理想化的立法阿模式,即只有在翱一個理想化的世骯界,以普遍性原瓣則為基礎的跨國壩破產法律體系才背可能扳www.ssB辦Bww.cOm敗被接受和得到推昂行。如果襖8 tt t8礙.com胺普遍性原則不被叭大多數國家認可佰和貫徹,那么襖8ttt8擺,它所宣稱的種襖種優越性將成為捌空中樓閣。而且般該原則本身也具暗有明顯的缺點:搬首先是國家間的凹法制信任問題。懊普遍性原則承認佰外國實體法在本扮國的效力,而本版國司法當局可能礙www.ssB百B

12、ww.cOm俺對外國的法律制芭度一無所知,因啊此跋www.8 t板 tt8. c癌om矮無法對外國法院懊的判決作出準確頒的判斷和合理的扳預期;其次,國礙家主權限制問題阿。任何 班dd dtt.氨 com翱國家都沒有義務拜容忍他國在本國捌領土上實施與主埃權有關的行為,叭允許外國法律來案支配債務人的財芭產和債權人有關拜的所有愛8 tt t8熬.com襖事務,將被視為癌對本國主權的侵藹犯。此外,在本癌國債權人眼里,耙外國債務人是導般致拜www.d d扒d tT. c伴om皚他們遭受巨大損傲失的罪魁禍首,版卻要把位于本國氨境內的財產拱手隘交給外國的破產翱管理人,這顯然安是不可接受的。搬這也成為普遍性霸

13、原則在各國推行班實施的障礙。把由于擺www.ddd俺 tt. co哀m氨跨國銀行破產問半題涉及各國的金昂融安全與經濟穩啊定,各國在這一罷問題上的立法選熬擇極為謹慎。目絆前處理頒8tTt8啊跨國破產的國際埃公約對普遍性原拔則都采取了回避白的態度,要么是爸明確地排除普遍襖性原則對跨國銀哎行破產問題的適壩用,如歐盟破頒產程序公約,敗要么將是否在跨瓣國銀行破產程序哀中采取普遍性原隘則留給各國根據襖其實盎8ttt8.c皚om捌際情況白8 tt t 板8. com岸自由決定,如骯聯合國國際貿易稗法委員會跨國破氨產法示范法。辦地域性原則哀著眼于對本國債稗權人利益的保護吧,減少他們在外礙國破產程序中實岸現債權

14、利益的風柏險和費用,確保吧交易安全和金融奧秩序的穩定。與背普遍性原則相比岸 皚ssBbww.隘com安,地域性原則與扒“公平對待所有澳8 tt t8百.com敖債權人”這一處百理笆8tTt8隘跨國破產的基本埃理念相去甚遠,懊它是各國在跨國凹銀行破產中切實般維護本國經濟利邦益和本國債權人皚利益的現實選擇般。隨著金融全球柏化和一體化進程礙的加快,跨國銀拌行在母國設立分版支機構的情況哎8 tt t 敗8. com靶已相當普遍,而礙以 HYPERLINK /d/index.htm 敖電子吧劃撥的方式在瞬胺間完成資金轉移隘的情況俺8 tt t 背8. com哎更是屢見不鮮。矮實行地域性原則氨的國家或地區

15、,般要求 dDdtt埃對其境內銀行的拌分支機構進行獨氨立的破產清算,翱以財產所在地為熬標準,對銀行的澳整體財產進行切敖割,這樣一來,哀勢必擴大各國在啊解決叭8t t t 哎8. c o 唉m按跨國銀行破產時版所存在的分歧,岸導致白www.d d扳d tT. c按om把混亂、僵持的局凹面。隘由此可見,拌在跨國銀行的破版產實踐中,上述俺關于域外效力的百兩種原則的并存八的沖突,必然使襖母國與東道國之柏間就跨國銀行破熬產處置產生著矛懊盾,當分支機構凹破產清算采用地隘域性原則,而母胺國總行的清算采吧用普遍性原則時挨,“銀行破產注絆定令人頭痛不已伴”See Th巴omas C.啊 Baxter半, Joy

16、ce頒 M. Han阿sen, an岸d 絆Joseph 斑H. Somm凹er,Two 皚Cheer f哀or Terr版itorial捌ity: A 礙Essay o搬n Inter敗nationa伴l Bank 奧Insolve哀ncy Law板, Ameri矮can Ban辦kruptcy熬 Law Jo襖urnal ,安 Winter皚, 2004.岸。東道國的地域芭主義和母國的普頒遍主義必然形成傲沖突,因此盎www.8 t辦 tt8. c礙om礙,設計出互惠互邦利的跨國銀行破哎產制度瑞士敖艾娃.胡普凱斯岸(Eva H.靶G. Hupk邦es):比較敗視野中的銀行破熬產法制度,季罷立

17、剛譯,法律出伴版社20班06年版,第1瓣78頁。,是跨芭國銀行破產中所百必需面對的重要搬www.8tt埃柏問題之一。頒背三、跨國銀行藹破產域外效力的哀立法與司法的評八析唉實踐中,各骯國對某一原則的矮選擇和奉行,與耙其說是對法學理按論取舍的結果,百還不如說是各國愛一定阿www.8tt啊版時期經濟政策在搬破產法中的反映瓣。各國在跨國銀板行破產立法中采壩納某一原則,完斑全耙8 t tt8胺. com唉取決于該原則能背否最大程度 壩www.8tt拌拜地保護本國的利盎益。因此吧www.8 t扳 tt8. c敖om哀,各國的立法和巴司法實踐并不存壩在絕對崇尚的原疤則,只存在對本爸國利益的絕對保愛護。皚正因

18、為百8 Tt t 捌8. com拔如此,許多 8ttt8疤國家(地區)在頒這一問題上采取扒了折中的方案,哎即以普遍性原則稗為基礎,輔以一懊定耙www.8tt班拔的限制(修正的絆普遍性原則),跋在確保本國(地壩區)債權人利益耙的前提下,為實背現跨國銀行破產案的國際合作提供斑便利,或是在基疤本堅持地域性原叭則的同時藹ssbbww.八 com骯,貫徹“新實用襖主義”,修正原百保守的政策。前扳者以英美為例,班后者以日本、瑞胺士為代表。把跨國銀行破產域澳外效力的沖突與傲協調|有關銀行耙管理的論文資料版針對跨國銀安行破產,英國法邦院采取了靈活、霸務實的做法,一靶方面癌www.sSb頒按,它主張破產裁霸定具

19、有完全傲8 t tt8叭. com奧的域外效力,同白時鞍ssbbww.癌 com靶也承認英國法院癌破產裁定是否具拜有域外效力,要埃視財產所在地法百院是否認可英國胺所進行的破產清板算程序而定。在絆另一方面阿www.sSb昂礙,英國法院是否辦承認外國的破產凹宣告在英國的效案力,也會根據具奧體情況頒8 tt t 藹8. com安,從實用主義的岸角度出發,仔細礙權衡各方利益,白有條件地承認外俺國破產程序的效佰力。一旦 8ttt8背外國的破產程序敗得到英國法院的挨承認,在英國所爸進行的任何 案dd dtt.霸 com懊破產清算程序都隘將視為外國清算半程序下的輔助程頒序(ancil拔lary pr背oce

20、edin安gs)。輔助清鞍算人(輔助程序安中的破產管理人搬)的職責就在于版wwW.Ssb翱Bww.Com斑實現和管理該銀扒行在英國境內的版財產、確定債權半人名單,并依據班英國破產法將財骯產和名單轉交外奧國的主要清算人按以便其分配財產班。英國對外國程背序的承認并非絕扮對、一成不變。扳英國法本身并沒伴有關于承認外國熬破產程序的明確板規定,是否承認埃外國的破產程序礙、是否對外國的伴破產程序給予協稗助,都是由英國奧法院根據個案情昂況吧8 tt t 氨8. co拜m皚確定。拔在美國,銀斑行破產不適用普壩通破產法。美國瓣國內的銀行和外捌國銀行在美國的芭分支機構、辦事芭處的破產都將適把用聯邦或州銀行瓣法及聯

21、邦存款哎保險法中破產昂程序的規定。但絆是拜dddTt白在美國沒有設立跋分支機構或辦事哀處的外國銀行所藹進行的破產程序白,則適用普通破霸產法的相關規定半See J.V挨irgil M奧attingl敖y, Ann 壩Misback艾, Melin罷da Mile白nkovich胺, Joyce扒 M. Han骯sen and般 Joseph班 H. Som頒mer: Un百ited St扒ates in拌 Intern吧ational敖 Bank I叭nsolven壩cies: A般 Centra板l Bank 凹Perspec佰tive(M.叭 Giovan隘oil and搬 G. Hei把n

22、rich),哎 Kluwer伴 Law In壩ternati凹onal , 阿1999, p把.259.。由班此可見,美國在哎處置外國銀行在白本國的破產時有艾兩種不同的模式案,如果絆8 tt t8癌.com案外國銀行在美國捌設立分支機構或岸辦事處,當其破斑產時將適用前述扳美國銀行法中的艾破產規定(體現跋 ssbbWw半地域性原則),把當外國銀行在美拜國沒有分支機構搬或辦事機構時,霸其破產程序將適斑用普通破產法(隘體現 ssbbWw拔普遍性原則)。稗在美國的普啊通破產法中,涉爸及域外效力的規芭定主要體現 ssbbWw藹在艾dd dtt.壩 com岸第304條款(頒對外國破產在本啊國效力的規定)凹

23、。根據304條絆款的規定,在美敖國破產法院起訴癌的跨國破產案件凹是“輔助外國程盎序的案件”,當扒外國存在一個待搬決破產程序時,熬如果氨8 tt t8奧.com按該外國破產程序懊中的債務人在美班國持有一定白www.8tt絆耙的財產,外國的爸破產管理人可以把www.ssb礙般向美國的法院提襖起一個輔助程序皚,其目的在于邦wwW.Ssb柏Bww.Com皚管理位于美國境暗內的財產,防止懊當地的債權人瓜半分外國破產機構百在美國的財產,芭或者拔wwW.ssb靶bwW.coM柏采取其他合適的辦救濟方式See搬 J.Virg擺il Matt背ingly, 懊Ann Mis氨back, M挨elinda 瓣Mi

24、lenko板vich, J扮oyce M.半 Hansen板 and Jo跋seph H.矮 Sommer霸: Unite唉d State頒s in In皚ternati般onal Ba芭nk Inso柏lvencie案s: A Ce斑ntral B哀ank Per皚spectiv稗e(M. Gi疤ovanoil笆 and G.敗 Heinri按ch), Kl皚uwer La熬w Inter藹nationa埃l, 1999瓣, p.270盎.。法院在確定埃是否根據304扒條款給予外國的稗破產管理人以救芭濟時,往往耙www.8 t疤 t t8. 柏com扮會考慮諸多因素唉,如保護美國的班請求權人

25、免遭歧板視與不方便以及班防止對該財產作絆優先或欺騙性的柏分配等。同時辦ssbbww.疤 com半,根據304條百款(b)的規定擺,外國破產管理版人在美國提起輔礙助程序時,可以拜www.ssb捌氨請求美國法院給爸予以下的救濟:罷第一,請求禁止捌任何 版dd dtt.氨 com斑人進行針對外國絆破產程序涉及債愛務人財產的任何扒 哀dd dtt.捌 com半行為;第二,請矮求法院裁決,將盎該項財產或其收按益向其移交,以艾利于在外國進行敖的主程序中進行暗統一分配;第三艾,根據實際矮8ttt8拜情況敖8 tt t 敗8. com跋,提供其他任何版 敗dd dtt.伴 com靶合適的救濟石靜擺遐:跨國破產

26、拌的法律問題研究傲,武漢大學出芭版社1999年哀版,第29-3半0頁。由此可伴知,304條款捌允許外國的破產般管理人搜集債務捌人(破產的外國挨銀行)位于美國凹境內的財產,并骯在法院地國進行般的破產程序中分挨配給世界各地的矮債權人。從這一耙點上看,304靶條款體現 ssbbWw胺了美國法院在處暗理骯8tTt8癌跨國破產案件時斑與外國法院進行靶合作的態度Se爸e Liza 板Perkins癌: A Def凹ense Of背 Pure U胺niversa爸lity In盎 Cross-伴border 絆Corpora皚te Inso拔lvency,稗 New Yo癌rk Univ暗ersity 澳J

27、ournal哎 of Int氨ernatio唉nal Law阿 and Po拜litics,艾 Spring跋 , 2000熬.。骯應該強調的百是,304條款跋受到了“柵欄原稗則”(Ring伴-Fencin跋g)的制約柵欄敖原則,又稱“監疤管限定”, E懊va H.G.氨 Hupkes奧: The L絆egal As隘pects o爸f Bank 頒Insolve板ncy: A 叭Compara阿tive An扒alysis 捌of West敗ern Eur藹ope, th叭e Unite氨d State絆s and C氨anada, 頒Kluwer 爸Law Int霸ernatio安nal

28、, 2班000, pp癌143-144般., 其適用范胺圍也僅僅局限于埃美國境內未設立頒分支機構或辦事礙處的破產銀行在愛美國的資產。因凹此襖www.8 t懊 tt8. c般om白,在處理胺8tTt8昂銀行金融機構跨俺國破產域外效力罷問題上,美國的伴304條款則因版為百8 Tt t 按8. com拔“柵欄原則”(按獨立實體制度)奧的存在而黯然失罷色。凹根據美國、拔英國在域外效力佰方面辦www.sSb暗背的實踐,可以班www.ssb翱藹看出他們并不固叭守純粹的普遍主佰義,而是鞍8ttt8般對其進行一定跋www.8tt佰跋修正與限制,主佰要體現 ssbbWw柏在跋dd dtt.拌 com霸以下幾個方

29、面瓣www.sSb愛熬:第一,對外國愛破產程序是否承翱認與協助,主要擺視其有否違反本盎國的公共秩序原捌則;第二,本國鞍債權人是否會在哀外國破產程序中拔受到歧視、受到哀不公平的待遇,百是內國法院慎重稗考慮的另一重要背www.8tt叭哀因素,內國法院礙承認和協助外國斑法院破產程序的拌前提就是辦www.8tt俺愛確保本國債權人芭在該外國程序中百得到公平的對待暗;第三,運用欺絆詐手段而啟動的擺破產程序并不能案在內國法院獲得皚ssbbww跋承認和執行;第爸四,外國法院是襖否企圖通過破產澳程序,與本國執頒行其刑法或稅法懊相沖突。美國法骯院在考慮是否給柏予外國程序予以擺承認和協助時,耙把本國債權人的霸利益是

30、否在外國班的破產程序中受捌到損害作為按dddtt盎最重要扮www.8tt熬班的因素;英國法稗院則較為側重對把國家利益的保護隘,一旦 8ttt8跋對該外國程序的耙承認與執行有損辦害國家利益之虞啊,則英國法院會柏毫不猶豫地予以拌拒絕。把由于半www.ddd半 tt. co隘m背嚴格的地域性原芭則無法適應當今氨經濟全球化和跨背國破產(包括骯www .dd案d tt. c啊om皚跨國銀行破產)疤的需要板sSbBwW.俺cOm翱,日本在立法上搬對原日本破產拌法進行了及時吧的修正。200皚1年4月,日本昂的關于外國破佰產處理哀8tTt8懊程序的承認協助班法開始生效,耙日本國會還對原巴破產法和扳民事再生法進

31、敗行了相應的修改頒,一改此前的保按守立場,由地域哀性原則轉向普遍板性原則,賦予日隘本破產程序的域癌外效力,同時般ssbbww.哎 com骯,也使外國的破哀產程序適當 扳wWw.ssb扮皚地在日本發生效阿力。瓣在處理瓣8tTt8岸銀行金融機構破熬產問題的立法模盎式上,瑞士采取岸的是介于英美兩白國之間的中間班www.8tt暗擺模式,以普通破襖產法(債務執襖行和破產法)澳為基礎,在銀行胺法中制定特殊的笆破產條款為補充啊。一方面挨www.sSb盎班,在應對跨國銀鞍行破產(或其他半經濟體的跨國破吧產)時,瑞士則襖奉行嚴格的地域奧性原則,瑞士針藹對某一債務人所艾作的破產宣告的叭效力僅限于瑞士耙境內,如果耙

32、8 tt t8癌.com耙沒有國際簽署有拜關的國際條約,八瑞士也不會承認半外國破產程序在唉本國的效力。稗依據聯邦國際耙私法第154俺條的規定,外國靶銀行分支機構在罷瑞士將被視作是叭一個獨立的公司隘,受瑞士法律的鞍約束,特別是針扒對外國銀行分支跋機構在瑞士的財伴產所進行的破產般程序,將受到瑞擺士債務執行和巴破產法的約束八,體現 ssbbWw翱出瑞士跨國銀行巴破產的域外效力拔的嚴格地域性原壩則。另一方面俺www.sSb把敗,如果哎8 tt t8跋.com皚跨國銀行的總行昂所在地國與瑞士哎簽訂了國際條約邦,或是出于相互皚司法協助的考慮瓣,瑞士法院可對拔外國法院針對總捌行所啟動的破產礙程序予以承認,敗

33、并在瑞士境內啟班動輔助程序,處安理半8tTt8搬外國銀行分支機般構在瑞士境內破拌產的相關事宜。敖在瑞士,協助外矮國程序進行而啟扒動的輔助程序是斑瑞士在跨國銀行按破產域外效力問耙題上所作的一種鞍變通,并沒有顛暗覆瑞士堅持的地頒域性原則。案在跨國銀行按破產的域外效力白問題上,日本和皚瑞士原堅持地域愛性原則,迫于實斑際柏8ttt8俺的需要半sSbBwW.拌cOm擺,都進行了改革岸,但兩者的努力搬程度 哀www.8tt傲稗并不相同傲dddTt.c岸om頒,特別是在外國暗破產在本國效力敖的態度上存在明啊顯的差異:在承斑認外國破產程序按效力的積極條件拌上的差異。根據半日本關于外國板破產處理白8tTt8唉程

34、序的承認協助笆法第22條的懊規定,承認外國吧破產程序的條件凹有:(1)日本哎法院認為外國破伴產程序已經開始罷;(2)債務人扳在主破產程序國扒具有住所、居所澳、營業所或事務礙所。 而瑞士鞍國際私法典澳第166條規定扳,對外國破產宣耙告的承認必須癌ssbbww.昂 c om懊同時斑ssbbww.襖 com啊滿足以下條件:癌(1)債務人國骯內已經進行破產版執行程序;(2八)無拒絕執行的隘理由(未違反瑞按士的公共政策,芭即不違反第27阿條的規定);(安3)作出宣告的跋國家給予互惠板。其次,在承認挨外國破產程序效跋力的消極條件上啊的差異。關于懊外國破產處理白8tTt8笆程序的承認協助艾法第21條通襖過列舉法排除了澳日本法院對外國斑破產程序給予承吧認的可能拔www.ssB擺Bww.cOm班性,而瑞士法院疤在承認外國破產暗程序的效力時,暗則必須岸ssbbww.矮 c om笆根據國際私法擺典第172條佰規定,將瑞士境罷內的財產先行在八本國債權人之間板進行分配,剩余鞍的財產移交外國板的破產管理人。鞍該條中還規定了骯相關的程序,以癌確保本國債權人耙在外國所進行的啊破產程序中受到埃公平的對待。這扮種保留給予外國啊破產程序

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