1、第十八章 知識產(chǎn)權(quán)的法律沖突法課件制作人：周羅1851年英國舉辦第一次世界博覽會1883年保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約1886年保護文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約1891年馬德里協(xié)定1952年世界版權(quán)公約1967年建立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約WIPO1993年與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定TRIPs第一節(jié) 專利權(quán)的法律適用 專利是指經(jīng)一國的有關(guān)機構(gòu)依照法定程序?qū)彶榕鷾适軐＠ūＷo的發(fā)明創(chuàng)造。 專利權(quán)是指專利的所有人或持有人或者他們的繼承人在一定期限內(nèi)依法享有的對該專利的制作、銷售或使用的獨占權(quán)。一、專利權(quán)的法律沖突 （一）專利權(quán)的客體 專利權(quán)的客體是指專利權(quán)的權(quán)利和義務(wù)指向的對象，或者說是專利法所保護的對象。 （二）

2、授予專利的條件 新穎性 時間標(biāo)準 以發(fā)明完成的時間為準，如美、加等 以申請專利的時間為準，如中國，日本 世界新穎性標(biāo)準，如法德英 地域標(biāo)準 國內(nèi)新穎性標(biāo)準，如希臘 混合新穎性標(biāo)準，中日 1 創(chuàng)造性 又稱先進性，是指發(fā)明與同一領(lǐng)域的現(xiàn)有水平相比具有獨創(chuàng)性。但是這條并不是各國都有規(guī)定為申請專利的必要條件之一。 實用性 是指一項發(fā)明必須能在產(chǎn)業(yè)上制造和適用，并能產(chǎn)生積極的效果。對此，中英法德等國家都規(guī)定這是獲得專利的第三項必備條件。23（三）專利的申請和審查 就專利的申請，有的國家采用五條件的國民待遇，如美國；有的國家則要求存在條約關(guān)系或是互惠關(guān)系。 我國專利法第18條 在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所

3、的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)本法辦理。 第20條 任何單位或者個人將在中國完成的發(fā)明或者實用新型向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)事先報經(jīng)國務(wù)院專利行政部門進行保密審查。保密審查的程序、期限等按照國務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行。 就專利的審查，主要有（1）形式審查制 （2）實質(zhì)審查制 （3）早期公開延遲審查制度（四）專利的保護期限 各國的保護期限長短不一，從10年到20年不等，如英國規(guī)定為17年。 我國專利法第42條 發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算。 各國的保護期限計

4、算方法不一，有從申請日算起的，有從專利批準日算起的。 各國在允許續(xù)展上的規(guī)定不一，只有至少數(shù)國家的專利法規(guī)定可以續(xù)展。 二、專利權(quán)的法律適用 對于專利權(quán)法律沖突問題的解決，各國一般適用專利授予國法律。這是因為專利權(quán)的授予和保護都有賴于專利授予國法律，同時這也是專利授予國為維護本國利益及其專利制度的獨立性的需要。 但是從各國的立法及實踐看，各國對專利權(quán)的法律適用問題的解決主要有以下作法： 專利的成立、內(nèi)容和效力問題，適用專利申請地法。 專利的創(chuàng)立、內(nèi)容和消滅問題，適用實施權(quán)利 行為或侵 權(quán)行為地法。 對涉及專利權(quán)的不同法律沖突問題分別適用不同的法律。123三、我國有關(guān)涉外專利權(quán)的法律規(guī)定 （一）

5、基本原則 遵守國際條約或互惠原則 （18條） 優(yōu)先權(quán)原則 （29條） 專利代理原則（19條和20條） （二）相關(guān)問題的法律適用第十八條 在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，根據(jù)本法辦理。第二十九條 申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。申請人自發(fā)明或者實用新型在中國第一次提

6、出專利申請之日起十二個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。第十九條 在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)辦理。中國單位或者個人在國內(nèi)申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，可以委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)辦理。專利代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，按照被代理人的委托辦理專利申請或者其他專利事務(wù)；對被代理人發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容，除專利申請已經(jīng)公布或者公告的以外，負有保密責(zé)任。專利代理機構(gòu)的具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定。第二十條 任何單位或者個人將在中國完成的發(fā)明或者實用新型向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)

7、事先報經(jīng)國務(wù)院專利行政部門進行保密審查。保密審查的程序、期限等按照國務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行。中國單位或者個人可以根據(jù)中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約提出專利國際申請。申請人提出專利國際申請的，應(yīng)當(dāng)遵守前款規(guī)定。國務(wù)院專利行政部門依照中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約、本法和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定處理專利國際申請。對違反本條第一款規(guī)定向外國申請專利的發(fā)明或者實用新型，在中國申請專利的，不授予專利權(quán)。 案例解析： 原告GP公司于1986年7月4日向中國專利局提出“濃縮硝酸銨溶液制備的方法”的發(fā)明專利申請，1990年2月21日中國專利局授予該申請發(fā)明專利證書。 專利號為ZL86105683號。 該專利要求保護的獨立權(quán)

8、利要求為：“在管式反應(yīng)器中將硝酸與氨進行中和，以生產(chǎn)濃硝酸銨溶液的方法，其特征在于，當(dāng)反應(yīng)物總流量是使產(chǎn)物的產(chǎn)量低于150公斤/小時/厘米2時，在有循環(huán)比為1至5的硝酸銨溶液循環(huán)物流存在的情況下進行該中和反應(yīng)；或當(dāng)反應(yīng)物總流量是使產(chǎn)物的產(chǎn)量高于150公斤/小時/厘米2時，在沒有硝酸銨溶液循環(huán)的情況下，進行該中和反應(yīng)”。 1996年8月28日，第二被告山西天脊集團引進第一被告法國KT公司一套年產(chǎn)20萬噸硝銨裝置，其中包括管式反應(yīng)器的設(shè)備及生產(chǎn)方法。該管式反應(yīng)器正常的設(shè)計流量為430/公斤/小時/厘米2，最大設(shè)計流量為515.996公斤/小時/厘米2。KT公司的管式反應(yīng)器及其制造銨鹽的方法也于19

9、97年1月20日向中國申請了專利，并于2001年11月28日被授予中國專利權(quán)，專利號為ZL97102296。1999年9月7日GP公司向太原市中級人民法院提起訴訟，要求第一被告KT公司停止一切侵權(quán)行為、賠禮道歉并賠償經(jīng)濟損失740萬元及全部訴訟費用、律師費用；第二被告山西天脊集團停止使用侵權(quán)設(shè)備、對上述賠償承擔(dān)連帶責(zé)任。 被告KT公司轉(zhuǎn)讓給山西天脊集團的硝銨裝置管式反應(yīng)器的流量為430/公斤/小時/厘米2，已落在了GP公司專利的并列第二方案的保護范圍，既“或當(dāng)反應(yīng)物總流量是使產(chǎn)物的產(chǎn)量高于150公斤/小時/厘米2時，在沒有硝酸銨溶液循環(huán)的情況下，進行該中和反應(yīng)”，構(gòu)成了字面侵權(quán)。被告KT公司則

10、認為，被告的技術(shù)不包含任何循環(huán)方法，也不包括任何循環(huán)裝置，使用管式反應(yīng)器生產(chǎn)硝酸早已在五十年代成為公知技術(shù)。原告之所以提起訴訟是以訴訟的手段達到商業(yè)的目的。山西天脊集團則認為，該公司是通過完全合法的渠道、支付了合理的對價，不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。我是法官 怎么判案呢？ ？ ？ ？ 么判案呢？ ？ ？ 判案呢？ ？ 案呢？ 呢？ ？ ？ 負責(zé)本案一審的太原市中級人民法院為了慎重起見委托了北京有關(guān)技術(shù)鑒定機構(gòu)對本案作了技術(shù)鑒定。于2002年8月12日作出一審判決。一審法院認為“被告KT公司許可山西天脊集團使用的方法缺少原告專利技術(shù)的必要特征，且沒有實現(xiàn)原告專利技術(shù)帶來的優(yōu)點，故原告GP公司主張被告KT公

11、司、山西天脊集團侵犯其專利權(quán)不能成立”駁回了原告GP公司的訴訟請求。 2002年9月30日GP公司不服太原市中級人民法院的一審判決，向山西省高級人民法院提起上訴，要求撤銷原判、改判被上訴人KT公司侵權(quán)成立并賠償損失。二審法院經(jīng)審理認為：“上訴人GP公司的專利的權(quán)利要求1包含了兩個動態(tài)過程，第一個階段使用硝酸銨溶液循環(huán)，第二個階段大流量時不循環(huán)，兩個動態(tài)過程組成一個完整的技術(shù)方案,其中一項或幾項的組合不能人為的分離出來，作為一個獨立的技術(shù)方案進行保護”,并認為二者之間的技術(shù)“發(fā)明點不同，所要解決的問題不同，使用的手段不同，他們的技術(shù)方案之間有本質(zhì)區(qū)別”據(jù)此判決：“駁回上訴，維持原判”。習(xí)題鞏固:甲公司2006年獲得一項外觀設(shè)計專利。乙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可以生產(chǎn)經(jīng)營為目的所為的下列行為，哪一項構(gòu)成侵犯該專利的行為？ A使用甲公司制造的該專利產(chǎn)品 B使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品 C許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品 D銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品 根據(jù)專利法的規(guī)定，可以作為一件專利申請?zhí)岢龅膶儆谝粋€總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，應(yīng)當(dāng)在技術(shù)上相互關(guān)聯(lián)，包含一