1、公司及其管理人員常見(chn jin)經濟犯罪與風險防范(2008-09-05 13:05:54) HYPERLINK javascript:; 轉載(zhunzi)標簽： HYPERLINK /c.php?t=blog&k=%D4%D3%CC%B8&ts=bpost&stype=tag t _blank 雜談公司(n s)及其管理人員常見經濟犯罪與風險防范在社會經濟轉軌時期，公司及其管理人員在市場經濟的環境下屢屢發生違法犯罪現象，刑法嚴厲的處罰后果往往給公司及相關個人帶來毀滅性的打擊。從20世紀90年代的禹作敏、于志安、牟其中、褚時健，到近年來的楊斌、唐萬新、勞德容、黃宏生、顧雛軍、趙新先、

2、王效金等，無論是顯赫的民營企業主還是大型國有企業曾經成功的企業家，因觸犯法律而身險囹圄的層出不窮，其人數之多、比例之高，為世界各國所罕見。股東在操作公司運作資金時會不會被認定為職務侵占罪？業務人挪用、侵占貨款多少數額會被認定為犯罪？什么情況下公司可能會涉及稅務犯罪的邊緣？公司是不是存在被侵犯專利、侵犯商業秘密犯罪的隱藏風險？公司開展業務時會不會觸犯商業賄賂犯罪風險？等等，等等！公司經營管理中的刑事犯罪法律風險在中國現階段已是一個嚴峻而重要的課題，上海步界律師事務所專業律師在大量實踐工作的基礎上，特編寫本刊，以期對各企業及其管理人員有所幫助。第一部分：公司及其管理人員常見經濟犯罪類別介紹一、 職

3、務侵占罪：罪釋：刑法第271條規定：公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。第183條規定：保險公司的工作人員利用職務(zhw)上的便利，故意編造未曾發生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第271條的規定定罪處罰。犯罪(fn zu)起點：最高人民檢察院和公安部規定，數額在五千元至一萬元以上(yshng)的，應予追訴。上海市起點：職務侵占數額萬元以上不滿萬元，屬于“數額較大”的起點標準；職務侵占數額萬元以上，屬于“數額巨大”的起點標準。涉及人員：董事長

4、、股東、總經理、廠長、會計、出納、業務員、保管員、采購員等公司人員。常見形態：“公司董事長、總經理或其他高管，未經股東會或董事會決議，將公司帳戶資金為個人買房、買車、轉入個人帳號使用或私自借給他人不能歸還者等” “公司股東巧立名目，私分公司財物，未經過合法程序者” “業務人員將銷售貨款私自歸個人支配或占用不還” “財務人員、出納將公司資金私自占用” “庫房保管員將庫房內的產品偷盜外賣”“銀行運鈔車押運員在押運中偷竊押運的人民幣”等等。二、挪用資金罪：罪釋：刑法第272條規定：公司、企業或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數額較大、超過三個月未還的，

5、或者雖未超過三個月，但數額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數額巨大的，或者數額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。犯罪起點：最高人民檢察院和公安部規定，挪用本單位資金一萬元至三萬元以上的，為“數額較大”，為進行非法活動，挪用本單位資金五千元至二萬元以上的，追究刑事責任。上海市起點：挪用本單位資金3萬元以上超過三個月未還、挪用本單位資金3萬元以上進行營利活動、挪用本單位資金兩萬元以上進行非法活動為犯罪起點標準。涉及人員：董事長、股東、總經理、廠長、會計、出納、業務員、保管員、采購員等公司人員。常見(chn jin)形態：“公司董事長、總經

6、理、股東、財務人員未經董事會或股東會決議，將公司資金(zjn)自行使用或借給他人，超過三個月未歸還” “財務(ciw)出納、業務人員將經手公司資金、貨款私自使用或借給他人超三個月未還者” “上述情況如使用者進行營利活動如做生意、炒房、炒股等不超過三個月即為犯罪” “上述情況如使用者進行非法活動如見賭博、走私、販毒等不論時間多久即為犯罪”三、商業賄賂罪（非國家工作人員受賄罪）：罪釋：刑法第163條規定：公司、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。公司、

7、企業或者其他單位的工作人員在經濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，依照前款的規定處罰。第164條規定：為謀取不正當利益，給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。犯罪起點：受賄：索取他人財物或者非法收受他人財物萬元以上不滿萬元，屬于“數額較大”的起點標準。索取他人財物或者非法收受他人財物萬元以上，屬于

8、“數額巨大”的起點標準。 行賄：對公司、企業人員行賄萬元以上不滿萬元，屬于“數額較大”的起點標準。對公司、企業人員行賄萬元以上，屬于“數額巨大”的起點標準。單位犯罪的起點標準為前兩款各起點標準的倍。常見形態：“為達到經營目的對經營關聯單位人員送禮” “在業務過程中索要(su yo)關聯單位財物” “在業務過程中收、受各種名義的回扣、手續費但不入帳(r zhn)的行為”注：以上三大類犯罪如系國有企業人員，則相應構成(guchng)貪污、挪用、行賄、受賄罪，其犯罪量刑相對以上非國有企業人員要重。四、侵犯商業秘密罪：罪釋：刑法第219條規定：有下列侵犯商業秘密行為之一，給商業秘密的權利人造成重大損失

9、的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密的；（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的。明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密的，以侵犯商業秘密論。本條所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。本條所稱權利人，是指商業秘密的所有人和經商業秘密所有人許可的商

10、業秘密使用人。犯罪起點：造成商業秘密的權利人直接經濟損失萬元以上不滿萬元，屬于“重大損失”的起點標準。具有以下情形之一的，屬于“特別嚴重后果”：（）造成商業秘密的權利人直接經濟損失萬元以上的；（）導致商業秘密的權利人的公司、企業破產倒閉，或者瀕于破產倒閉的；（）具有其他特別嚴重后果的。涉及人員：總經理、銷售總監、技術人員、工程師、設計師等。常見形態：“公司高薪聘請外單位技術骨干到本單位就職，帶來外單位的技術秘密、圖紙、設計方案使用生產等”“從外單位聘來的高管人員將外單位的銷售策略、重要客戶信息、投標底價等重要信息進行經營活動”“企業重要技術人員、管理人員利用單位的重要商業秘密自己經營業務造成(

11、zo chn)公司的重大損失”五、其他公司經營管理(gunl)中比較常見的刑事犯罪：1. 虛報(xbo)注冊資本罪。其目的是虛報注冊資本、騙取公司登記。主要表現為使用虛假證明文件、采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙登記部門，取得公司登記，須報數額巨大，后果嚴重的行為。2. 虛假出資、抽逃出資罪。主要表現為公司發起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣、實物或者未轉移財產權，違反公司法的規定，虛假出資，抽逃出資，數額巨大，后果嚴重的情況。3. 欺詐發行股票、債券罪。主要表現為在招股說明書、認股書、公司、企業債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，發行股票或者公司、企業債券，數額巨大，結果嚴重

12、或者有其他嚴重情節的行為。4.妨害清算罪。公司、企業進行清算時，隱匿財產，對資產負債表或者財產清單作虛偽記載或者在未清償債務前分配公司、企業財產，嚴重損害債權人或者其他人利益，造成債權人或者其他人直接經濟損失數額在十萬元以上的，應予追訴。5. 虛假破產罪。公司、企業通過隱匿財產、承擔虛假債務或者以其他方式轉移財產、處分財產，實施虛假破產，嚴重損害債權人和其他人利益的行為。6. 違規披露、不披露重要信息罪。該罪名原為提供虛假財會報告罪，主要表現為公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者隱瞞重要事實的財務會計報告，嚴重損害股東或者其他人利益的行為。有下列情形的，會被追訴：

13、 造成股東或者其他人直接經濟損失數額在五十萬元以上的； 致使股票被取消上市資格或者交易被迫停牌的。7. 偷稅罪。主要表現為納稅人或扣繳義務人違反稅收法律、法規，采用虛構事實、隱瞞真相或者其他手段，不繳應納稅款或者已扣、已收稅款，數額較大，或者因偷稅被稅務機關給予兩次行政處罰，又再次偷稅的行為。一般情況下，大都通過前期行為，如偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿(zhn b)、記帳憑證，在帳簿上多列支出或者不列、少列收入等進行掩蓋，或者利用發票等原始憑證進行虛假納稅申報；也有利用減稅、免稅等稅收優惠政策，采用欺騙手段，欺騙稅務機關；也有利用差別比例稅率，例如不同產品、不同行業、不同地區的不同稅率，弄虛

14、作假，以低稅率納稅。8. 發票(fpio)類犯罪：虛開增值稅發票罪、偽造、出售偽造的增值稅專用發票罪、非法出售增值稅專用發票罪、非法購買增值稅專用發票、購買偽造的增值稅專用發票罪等。其中，“虛開”是指為他人虛開、讓他人為(rnwi)自己虛開、為自己虛開、介紹他人虛開等情形。虛開的稅款數額在一萬元以上或者致使國家稅款被騙數額在五千元以上的；偽造或者出售偽造的增值稅專用發票、非法出售、非法購買增值稅專用發票二十五份以上或者票面額累計在十萬元以上的，均會被追訴。9. 破壞金融管理秩序類犯罪。此類犯罪主要包括高利轉貸罪、非法吸收公眾存款罪、內幕交易、泄漏內幕信息罪、洗錢罪、騙購外匯罪等。其中，洗錢罪是

15、指明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益，而以各種方法掩蓋、隱瞞其來源、性質的行為；高利轉貸罪是指套曲金融機構信貸資金高利轉貸給他人，違法所得數額較大的行為；非法吸收公眾存款罪是指違法國家法律法規，非法吸收公眾存款或變相吸收存款的行為；逃匯罪是指違反國家規定，擅自將外匯存放境外，或者將境內外匯非法轉移到境外，數額較大的。10.假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪、假冒專利罪、侵犯著作權罪。其中，假冒注冊商標罪是指未經注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節嚴重的行為；銷售假

16、冒注冊商標的商品罪是指銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數額較大的行為；侵犯著作權罪是指以營利為目的，違反著作權法律法規，未經權利人許可，復制發行其作品、錄音錄像制品，出版他人享有出版權的作品，違法所得數額較大的行為；11. 金融詐騙類犯罪：主要包括集資詐騙罪、金融票據詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、保險詐騙罪等。其中，集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用詐騙的方法非法集資，數額較大的行為；金融憑證詐騙罪是以非法占有為目的，使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等憑證，數額較大的行為。通常，集資詐騙個人集資詐騙數額在十萬元以上、單位(dnwi)集資詐騙數額在十萬元以上的可以

17、追究刑事責任；個人票據詐騙、金融憑證詐騙、信用卡詐騙的數額在五千元以上、單位進行詐騙的數額在十萬元以上的可以追究刑事責任。12. 擾亂市場秩序類犯罪：主要包括虛假廣告罪、串通投標(tu bio)罪、合同詐騙罪、非法經營罪、出具證明文件重大失實罪等。其中，合同詐騙罪是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同中騙取對方當事人財物數額較大的行為；虛假廣告罪是指廣告主、廣告經營者、發布者違反國家規定，利用廣告對商品或者服務(fw)作虛假宣傳，情節嚴重的行為；非法經營罪是指違反國家規定，從事非法經營擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。以上各類犯罪如系單位犯罪，則采取兩罰制，即對單位和直接負責的主管人員以及其他直接

18、責任人員定罪；同時又對單位處以罰金刑，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以自由刑或罰金和沒收財產。第二部分：公司經濟犯罪風險防范經濟犯罪有著綜合原因和復雜的社會背景，公司、企業經濟犯罪成因是一個多種因素揉合在一起有機地發生作用的系統，情況也比較復雜。與經濟犯罪聯系最為密切的原因主要有：一、單位制度方面的問題。通俗地講，大量的錢由個人管理，是完全基于對善良人性的高度信賴，但是沒有好的機制約束，問題在所難免。二、企業內部管理監督機制不健全。一些企業忽略了企業內部制約制度的健全和完善，真正的現代企業制度未形成。三、個人的品行、性格、知識結構、文化素質等因素也影響到是否犯罪及是否案發出事。在職務

19、犯罪中，犯罪往往與利益有關；同時，固執、過于張揚、過于放縱自己的行為，法律意識淡薄甚至藐視法律，法盲，對金錢的欲望過份強烈、不善于考慮別人及平衡關系、有賭博、冒險心態等都是走向犯罪者普遍存在的特點，比如得意忘形、膽大妄為、心存僥幸等。四、公司高管人員法律意識、法律知識欠缺。單位經濟犯罪風險防范，要考慮多方面因素，進行綜合治理。作為單個的企業而言，無法做到推進整體經濟環境、社會誠信體系、法治建設的完善，但可以從自身做起，至少要做到以下幾點：第一，法律應該是自身知識結構的重要組成部分。首先,必須提高企業家的法律意識。由于中國歷史上缺乏法制的傳統，中國的法制建設從改革開放后才開始逐步完善，至今才僅僅20多年，中國走向市場經濟體制也僅僅10多年，因此中國的企業家們不可能從父輩、先輩那里繼承和學習到必要的法律知識和經驗，他們的法律意識普遍低下，在企業經營管理中也很難在法制的范圍內、用法律的思維來作出判斷和決策，對可能發生的法律風險普遍認識不足。許多中國企業家喜歡獨斷專行，自行其事，在作出決策之前根本不會考慮法律方面的問題，這往往與香港、臺灣以及外商企業的老板形成明顯的對照。對于在法制社會環境下成長起來的企業家來說，他們作出任何重大決策往往都會先咨詢或者征求律師(lsh)的意見，甚至某些在國內企業家們看來根本不是問題的問題，他們都會很慎重地咨詢