1、第十四節章第十四節章 訴訟代理人訴訟代理人n本節概要本節概要一、訴訟代理人概述二、法定訴訟代理人三、委托訴訟代理人n本節要點委托訴訟代理人的權限n一、訴訟代理人的概述訴訟代理人的概述n（一）訴訟代理人的概念和特征（一）訴訟代理人的概念和特征 概念：概念：以當事人的名義，在法律規定或者當以當事人的名義，在法律規定或者當事人授權的范圍內，代理當事人一方進行訴事人授權的范圍內，代理當事人一方進行訴訟活動，稱為訴訟代理。訟活動，稱為訴訟代理。 本質：本質：是當事人為了維護自己的民事權益，是當事人為了維護自己的民事權益，而借助他人幫助獲得司法保護的一種訴訟制而借助他人幫助獲得司法保護的一種訴訟制度。度。

2、 特征：特征： 1、有訴訟行為能力；、有訴訟行為能力； 2、以被代理人的名義，并且為了維護被代理、以被代理人的名義，并且為了維護被代理人的利益進行訴訟活動；人的利益進行訴訟活動； 3、在代理權限范圍內實施訴訟行為；、在代理權限范圍內實施訴訟行為； 4、訴訟代理的法律后果由被代理人承擔；、訴訟代理的法律后果由被代理人承擔； 5、在同一案件中只能代理一方當事人進行訴、在同一案件中只能代理一方當事人進行訴訟訟n（二）訴訟代理人的種類（二）訴訟代理人的種類 一：應分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理一：應分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種；人兩種； 二：應分為法定訴訟代理人、指定訴訟代理二：應分為法定

3、訴訟代理人、指定訴訟代理人和委托訴訟代理人三種；人和委托訴訟代理人三種； 三：應分為法定訴訟代理人、法定代表人、三：應分為法定訴訟代理人、法定代表人、指定訴訟代理人和委托訴訟代理人四種。指定訴訟代理人和委托訴訟代理人四種。 民事訴訟法規定：分為法定訴訟代理人和委民事訴訟法規定：分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種托訴訟代理人兩種n（三）民事訴訟代理人與民事代理人、（三）民事訴訟代理人與民事代理人、刑事辯護人的區別刑事辯護人的區別 民事訴訟代理人與民事代理人的區別民事訴訟代理人與民事代理人的區別 1 1、代理的內容和后果不同；、代理的內容和后果不同； 2 2、代理的對象不同；、代理的對象不同；

4、 3 3、代理的法律依據不同。、代理的法律依據不同。民事訴訟代理人與刑事訴訟辯護人的區別民事訴訟代理人與刑事訴訟辯護人的區別 1 1、適用對象不同；、適用對象不同；2 2、產生原因不同；、產生原因不同； 3 3、職責不同；、職責不同；4 4、訴訟地位不同；、訴訟地位不同； 5 5、介入的時間不同；、介入的時間不同； 6 6、法律依據不同。、法律依據不同。n二、法定訴訟代理二、法定訴訟代理n（一）法定訴訟代理人的含義和適用范圍（一）法定訴訟代理人的含義和適用范圍 根據根據法律的直接規定法律的直接規定而發生的訴訟代理而發生的訴訟代理 適用范圍：代理不滿適用范圍：代理不滿18周歲的未成年人進周歲的未

5、成年人進行訴訟；代理不能辨認自己行為后果的精行訴訟；代理不能辨認自己行為后果的精神病人進行訴訟。神病人進行訴訟。n （二）法定訴訟代理的特點（二）法定訴訟代理的特點 1、代理權產生的基礎特殊；、代理權產生的基礎特殊； 2、代理的對象特殊；、代理的對象特殊； 3、代理人的范圍特殊、代理人的范圍特殊n（三）法定訴訟代理人的范圍（三）法定訴訟代理人的范圍 民事訴訟法民事訴訟法第第5757條規定：條規定：“無訴訟行為能力人由他的監護人作為法定代理人代無訴訟行為能力人由他的監護人作為法定代理人代為訴訟為訴訟”。 民法通則民法通則第第1616條條和和第第1717條條分別對未成年人和精神病人的監護人的范圍作

6、了明確分別對未成年人和精神病人的監護人的范圍作了明確規定。規定。 無民事行為能力人和限制民事行為能力人事先沒有確定代理訴訟的監護人的，可以無民事行為能力人和限制民事行為能力人事先沒有確定代理訴訟的監護人的，可以由有監護資格的人協商確定。協商不成的，由人民法院在他們之中指定訴訟中的法由有監護資格的人協商確定。協商不成的，由人民法院在他們之中指定訴訟中的法定代理人。定代理人。 n（四）法定訴訟代理人與法定代表人的異同點（四）法定訴訟代理人與法定代表人的異同點相同點：相同點：1 1、兩者的代理權或代表權都是根據法律的規定、兩者的代理權或代表權都是根據法律的規定發生的，而不取決于當事人的意志。發生的，

7、而不取決于當事人的意志。2 2、兩者都以被其所代理或代表的當事人的名義、兩者都以被其所代理或代表的當事人的名義參加訴訟活動，而不是以自己的名義參加訴訟參加訴訟活動，而不是以自己的名義參加訴訟活動。活動。3 3、兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的、兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的當事人，而不由代理人或代表人承擔。當事人，而不由代理人或代表人承擔。不同點：不同點：1 1、產生的基礎不同。、產生的基礎不同。2 2、代理或代表的對象不同。、代理或代表的對象不同。3 3、履行職責的時間不同。、履行職責的時間不同。4 4、法定訴訟代理人不能被其所代理的當事人更換；、法定訴訟代理人不能被其所代理的

8、當事人更換；法定代表人可以被其所代表的當事人更換。法定代表人可以被其所代表的當事人更換。5 5、法定訴訟代理人與其所代理的自然人是兩個獨立、法定訴訟代理人與其所代理的自然人是兩個獨立的主體，他們之間存在著代理與被代理的關系；的主體，他們之間存在著代理與被代理的關系；法定代表人與其所代表的法人不是兩個獨立的主法定代表人與其所代表的法人不是兩個獨立的主體，他們之間不存在代理與被代理的關系，法人體，他們之間不存在代理與被代理的關系，法人是擬制的，其權利能力必須通過法定代表人來體是擬制的，其權利能力必須通過法定代表人來體現。現。n（五）法定訴訟代理人的代理權限和訴訟地位（五）法定訴訟代理人的代理權限和

9、訴訟地位1.1.法定訴訟代理人的代理權限法定訴訟代理人的代理權限 法定訴訟代理人既可以代理當事人處分訴訟法定訴訟代理人既可以代理當事人處分訴訟權利，也可以代理當事人處分實體權利。權利，也可以代理當事人處分實體權利。 2.2.法定訴訟代理人的訴訟地位法定訴訟代理人的訴訟地位 法定訴訟代理人在訴訟中處于與當事人類似法定訴訟代理人在訴訟中處于與當事人類似的訴訟地位的訴訟地位 n（六）法定訴訟代理權的取得和消滅（六）法定訴訟代理權的取得和消滅1.1.法定訴訟代理權取得的方式法定訴訟代理權取得的方式2.2.法定訴訟代理權消滅的原因法定訴訟代理權消滅的原因 第一，被代理人具有或者恢復了民事行為能第一，被代

10、理人具有或者恢復了民事行為能力。力。 第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷第二，法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷了監護人的資格。了監護人的資格。 第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行第三，法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力。為能力。 第四，被代理的當事人死亡。第四，被代理的當事人死亡。 法定代理人之間互相推諉訴訟代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟法定代理人之間互相推諉訴訟代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟 案例：案例：周童周童(5(5歲歲) )星期天和祖母李霞去公園玩，游星期天和祖母李霞去公園玩，游戲過程中周童將林晨戲過程中周童將林晨(6(6歲歲) )的雙眼劃傷致使林晨

11、的的雙眼劃傷致使林晨的右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林柯要求周右眼失明、左眼視力下降。林晨的父親林柯要求周家賠償林晨的醫療費、傷殘費共計家賠償林晨的醫療費、傷殘費共計6 6萬元。周童的萬元。周童的父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家父親周志偉以周童是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈只好訴至法院。下列關于本案訴訟參與人地位無奈只好訴至法院。下列關于本案訴訟參與人地位的表述哪項是正確的的表述哪項是正確的? ?A A、本案原告是林晨，其父林柯是林晨法定代理人，、本案原告是林晨，其父林柯是林晨法定代理人，被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李被告是周童，其父周志偉是周童的法定代理人，李

12、霞是證人霞是證人B B本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李本案被告是周童，周志偉是其法定代理人，李霞是無獨立請求權的第三人霞是無獨立請求權的第三人C C本案原告是林柯，被告是周志偉和李霞本案原告是林柯，被告是周志偉和李霞D D本案原告是林柯和林晨，被告是周志偉、李霞本案原告是林柯和林晨，被告是周志偉、李霞和周童和周童 n三、委托訴訟代理三、委托訴訟代理n（一）委托訴訟代理人的含義和適用范圍 根據被代理人的授權委托而發生的訴訟代理，根據被代理人的授權委托而發生的訴訟代理，稱為委托訴訟代理。接受被代理人的授權委稱為委托訴訟代理。接受被代理人的授權委托代為進行訴訟活動的人，稱為委托訴訟代托代為進

13、行訴訟活動的人，稱為委托訴訟代理人。理人。 委托訴訟代理人適用于代理有訴訟行為能力委托訴訟代理人適用于代理有訴訟行為能力的人進行訴訟。的人進行訴訟。 可以委托訴訟代理人的人，只限于當事人和可以委托訴訟代理人的人，只限于當事人和法定代理人，其他人無權委托訴訟代理人法定代理人，其他人無權委托訴訟代理人。 n（二）委托訴訟代理的特點（二）委托訴訟代理的特點 1、訴訟代理權基于委托人的授權而產生。、訴訟代理權基于委托人的授權而產生。 2、訴訟代理事項和訴訟代理權限，除法律有、訴訟代理事項和訴訟代理權限，除法律有特別規定外由委托人決定。特別規定外由委托人決定。 3、代理人和被代理人均有訴訟行為能力。、代

14、理人和被代理人均有訴訟行為能力。 n（三）委托訴訟代理人的范圍和人數（三）委托訴訟代理人的范圍和人數 1.1.范圍范圍 律師律師 當事人的近親屬當事人的近親屬 有關的社會團體或者當事人所在單位推薦的有關的社會團體或者當事人所在單位推薦的人人 經人民法院許可的其他公民。經人民法院許可的其他公民。 2.人數：人數：12名名案例：在民事訴訟中，下列何種人可以作為委托代理人？A受過刑事處罰的人B限制行為能力的人C可能損害被代理人利益的人D人民法院認為不宜作訴訟代理人的人 n（四）委托訴訟代理人的代理權限和訴訟地位（四）委托訴訟代理人的代理權限和訴訟地位1.1.委托訴訟代理人的代理權限：委托人的授權。委

15、托訴訟代理人的代理權限：委托人的授權。一般授權：一般授權：純程序性事項。如，申請回避、提出管轄權異純程序性事項。如，申請回避、提出管轄權異議、提出證據等議、提出證據等特別授權：特別授權：實體性權利事項。如，代為承認、放棄、變更實體性權利事項。如，代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解、提起反訴或上訴。訴訟請求，進行和解、提起反訴或上訴。在授權委托書中只概括地寫上在授權委托書中只概括地寫上“全權代理全權代理”，視為一般授，視為一般授權。權。 2.2.委托訴訟代理人的訴訟地位：具有獨立訴訟地位的訴訟委托訴訟代理人的訴訟地位：具有獨立訴訟地位的訴訟參加人參加人n（五）關于代理離婚案件的特別規定我國（

16、五）關于代理離婚案件的特別規定我國 民事訴訟法民事訴訟法第第6262條對離婚案件的代理作了如下特別條對離婚案件的代理作了如下特別規定：規定：“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達意志的以外，仍應出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須志的以外，仍應出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。向人民法院提交書面意見。” 案例：鄭某因與某公司發生合同糾紛，委托馬律師全權代理訴訟，但未作具體的授權。此種情況下，馬律師在訴訟中有權實施下列哪一行為？ A. 提出管轄權異議 B提起反訴 C提起上訴 D部分變更訴訟請求 n（六）委托訴訟代理權的取得、變更、解

17、除和消滅（六）委托訴訟代理權的取得、變更、解除和消滅 1.1.委托訴訟代理權取得的方式：向法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權委托書委托訴訟代理權取得的方式：向法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權委托書 2.2.變更和解除委托訴訟代理權的要求變更和解除委托訴訟代理權的要求 訴訟代理人的權限如果變更或者解除，當事人應訴訟代理人的權限如果變更或者解除，當事人應當書面告知人民法院，并由人民法院通知對方當當書面告知人民法院，并由人民法院通知對方當事人。否則，訴訟代理權的變更或解除對人民法事人。否則，訴訟代理權的變更或解除對人民法院和對方當事人不發生效力。在訴訟代理權未變院和對方當事人不發生效力。在訴訟代理

18、權未變更、解除前，委托訴訟代理人已經實施的訴訟代更、解除前，委托訴訟代理人已經實施的訴訟代理行為仍然有效。理行為仍然有效。 3.3.委托訴訟代理權消滅的原因委托訴訟代理權消滅的原因 （1）訴訟結束，代理人已經履行完畢訴訟）訴訟結束，代理人已經履行完畢訴訟代理職責；代理職責； （2）代理人死亡或者喪失訴訟行為能力；）代理人死亡或者喪失訴訟行為能力； （3）被代理人死亡；）被代理人死亡； （4）被代理人和代理人雙方自動解除委托）被代理人和代理人雙方自動解除委托訴訟代理關系。訴訟代理關系。n（七）關于轉委托訴訟代理（七）關于轉委托訴訟代理 含義：所謂轉委托訴訟代理（簡稱轉委托），是指委托訴訟代理人接

19、受代理訴訟的委托后，在訴訟過程中，依照法定程序又將訴訟代理事項的一部分或者全部再委托他人代理。 條件：1、轉委托人須有合法的訴訟代理權；2、須是轉委托人基于特殊原因不能或者不便履行訴訟代理職責；3、須取得委托人的事先同意或者事后認可；4、須轉委托訴訟代理人具有訴訟行為能力；5、轉委托代理的權限不得超越委托人原來授予的權限。民法通則第十六條： 未成年人的父母是未成年人的監護人。 未成年人的父母已經死亡或者沒有監護能力的，由下列人員中有監護能力的人擔任監護人： (一)祖父母、外祖父母； (二)兄、姐； (三)關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監護責任，經未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。 對擔任監護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。 沒有第一款、第二款規定的監護人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者