1、公司并購的關(guān)鍵問題解決方案及具體步驟2020年4月19日文檔僅供參考公司并購的關(guān)鍵問題、解決方案及并購業(yè)務(wù)具體步驟公司并購業(yè)務(wù)是律師業(yè)務(wù)中的高端業(yè)務(wù)，涉及的專業(yè)問題較多、涉及的社會問題比較復(fù)雜，需要律師具務(wù)良好的協(xié)調(diào)能力、溝通能力和運(yùn)作能力，同時需具備深厚的社會經(jīng)驗和扎實(shí)的法律專業(yè)知識。公司并購包括股權(quán)并購和資產(chǎn)并購。公司并購一般是指收購方收購目標(biāo)公司50%以上股權(quán)的收購行為，低于50%的收購行為只能算是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不能算是嚴(yán)格意義上的公司收購。資產(chǎn)收購因為稅負(fù)等原因，一般最終還要采取股權(quán)收購的方式，故本文以股權(quán)收購為主，兼談其它收購，供大家學(xué)習(xí)和交流。本方主要股權(quán)收購中的疑難問題，對于一般性問

2、題，不再贅述。一、員工安置問題員工安置是公司并購中的頭等大事，既關(guān)系到員工的個人利益，也關(guān)系到目標(biāo)企業(yè)的順利交接以及社會的穩(wěn)定，因此收購方務(wù)必做好員工的安置。常見的做法是，全盤接收目標(biāo)公司的全部員工。私營企業(yè)的員工對企業(yè)的依附性較小，故在私營企業(yè)的收購中，員工安置的問題不大。而對于有國企背景企業(yè)的收購，則需特別慎重。因為，這些企業(yè)的員工對企業(yè)和國家有一種莫名其妙的依賴，她們將自身的生存、榮辱幾乎全押在企業(yè)身上，對企業(yè)的要求也高，“五金”（養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、住房、工傷）必須全部2020年4月19日文檔僅供參考買齊。而不少私營企業(yè)，連“三金”都沒買，“五金”更是奢侈。有國企背景的員工，一旦自身利益

3、受損，要么上訪、要么靜坐示威，給企業(yè)、給政府帶來很大壓力。因此，對該類員工的安置工作一定要做細(xì)。幾個大的原則，供大家參考：1、所有員工原則上全部接收，原工資、福利待遇保持不變，并給過渡期，一般控制在兩個月（或更長時間）以內(nèi)，以保證收購的順利進(jìn)行；2、過渡期結(jié)束后，所有留下來的員工，一律競爭上崗，重新簽訂書面勞動合同；3、在1月1日勞動合同法實(shí)施之前，以及該法實(shí)施后至收購基準(zhǔn)日之前，未簽書面勞動合同的，要求目標(biāo)公司一律補(bǔ)簽書面勞動合同，以避開雙倍賠償?shù)膯栴}；4、原則上，收購方不主動開除任何員工，以避開可能支出的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；5、特殊員工，比如“三期”中的女職工，以及工傷、工亡員工，特殊對待，以保證

4、企業(yè)的穩(wěn)定和收購的順利進(jìn)行。二、債權(quán)債務(wù)問題對于債權(quán)問題，目標(biāo)公司的原股東更為關(guān)注，一般不會出現(xiàn)問題。出現(xiàn)最多的是債務(wù)問題。一般情況下，收購方與原股東會在股權(quán)收購協(xié)議中約定：基準(zhǔn)日之前的債務(wù)由原股東承擔(dān)，基準(zhǔn)日2020年4月19日文檔僅供參考之后的債務(wù)由新股東（收購方）承擔(dān)。此種約定，實(shí)質(zhì)上是目標(biāo)公司將自己的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給了原股東或新股東，是一份債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。債務(wù)轉(zhuǎn)讓，需經(jīng)債權(quán)人同意。故，此種約定在沒有債權(quán)人同意的情況下，是無效的。雖然此種約定對外無效，但在新老股東以及目標(biāo)公司之間還是有法律約束力的。實(shí)務(wù)中，收購方一般會采取讓老股東或第三人擔(dān)保的方式進(jìn)行約束。或有債務(wù)，是收購方關(guān)注的另外一個債務(wù)問

5、題。實(shí)務(wù)中有以下幾種處理方式：1、分期支付股權(quán)收購款。即，在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，付一部分辦理完工商變更登記后，再付一部分；剩余部分作為或有債務(wù)的擔(dān)保。2、約定豁免期、豁免額。例如，約定基準(zhǔn)日后兩年零六個月內(nèi)不出現(xiàn)標(biāo)的在X萬元以下的或有債務(wù)，則原股東即可免責(zé)。約定豁免額，以體現(xiàn)收購方的收購誠意；約定豁免期兩年，是考慮到訴訟時效，而六個月是體現(xiàn)一個過渡期。3、約定承擔(dān)或有債務(wù)的計算公式和計算比例。需要指出的是，原股東承擔(dān)的或有債務(wù)，一般是以原股東各自取得的股權(quán)收購款為限的。企業(yè)與員工之間形成的債務(wù)問題也要妥善處理。由于種種原因，企業(yè)可能向員工有借款，或員工名為持股，實(shí)為借貸，內(nèi)部債券等等，這些問題

6、務(wù)必妥善處理，否則就容易滑向非法集資的泥潭，很可能導(dǎo)致刑事犯罪的發(fā)生。2020年4月19日文檔僅供參考三、土地、房產(chǎn)問題公司收購，一般都是收購方看中了目標(biāo)公司的土地、房產(chǎn)等重大財產(chǎn)，或者是看中了目標(biāo)公司的許可證、資質(zhì)證等經(jīng)營許可手續(xù)，否則不會收購。經(jīng)常會遇到目標(biāo)公司的凈資產(chǎn)是零甚至是負(fù)數(shù)，但收購方竟愿意出高價收購的情形，其用意就在于此。經(jīng)過股權(quán)收購的方式，收購方節(jié)省了大量的土地增值稅、房產(chǎn)稅、營業(yè)稅等稅收，避免了資產(chǎn)收購需要支付的巨額稅費(fèi)，同時也便于目標(biāo)公司的順利交接。土地和房產(chǎn)一般遵循的是“房地一體”的原則，即房產(chǎn)證與土地使用權(quán)證登記的是同一人。但實(shí)務(wù)中往往出現(xiàn)“房地分離”的情形。“房地分離

7、”并不違法，值得探討的是如何解決房與地之間的使用權(quán)問題。實(shí)務(wù)中，有的采取“回贖”的方式，有的采取維持現(xiàn)狀的方式。還需要注意的是，土地的用途是商業(yè)用途還是工業(yè)用途，土地的剩余使用期限，以及土地上是否存在抵押等。以上土地均系國有土地，而農(nóng)村集體建設(shè)用地是公司收購中另外一個棘手的問題。根據(jù)土地管理法第六十三條的規(guī)定：“農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè);可是，符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地的企業(yè),因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)移的除外”。也2020年4月19日文檔僅供參考就是說，除了因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移之外，農(nóng)村集體建設(shè)用地不得對外

8、出租，不得流轉(zhuǎn)。其原因在于，農(nóng)村的建設(shè)用地系無償劃撥取得，在沒有依法征為國有建設(shè)用地的情況下，是不能對外流轉(zhuǎn)獲取收益的。該法第八十五條特別指出：“中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)使用土地的，適用本法；法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。但實(shí)踐中，為了節(jié)省成本，私營生產(chǎn)型企業(yè)大都租賃農(nóng)村集體建設(shè)用地，有的甚至不是建設(shè)用地，而且租賃期限一租就是五十年甚至更長。河南省根據(jù)實(shí)際情況，對農(nóng)村集體建設(shè)用地能否流轉(zhuǎn)、以及如何流轉(zhuǎn)，做了一些突破性規(guī)定。河南省國土資源廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和規(guī)范農(nóng)村集體建設(shè)用地使用管理的暫行意見（豫國土資發(fā)】52號）規(guī)定，農(nóng)村集體建設(shè)用地在符合下列條件下的前提下，能夠依法流轉(zhuǎn)，即

9、能夠以租賃方式作為生產(chǎn)廠地：在土地利用總體規(guī)劃確定的城市（含縣城）建設(shè)用地范圍外，符合鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）土地利用總體規(guī)劃和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)卜村規(guī)劃；符合產(chǎn)業(yè)政策和區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求;經(jīng)依法批準(zhǔn)或者依法取得；權(quán)屬明晰，界址清楚，持有合法的土地權(quán)屬證書；不得改變土地集體所有性質(zhì)，不得擅自改變土地用途，不得損害農(nóng)民合法權(quán)益。而且，土地的對外出租需經(jīng)各農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織村民會議2/3以上成員或2/3以上村民代表同意。在符合上述條件的前提下，農(nóng)村集體建設(shè)用地能夠作為目標(biāo)企業(yè)的生產(chǎn)廠地。2020年4月19日文檔僅供參考租地期限超過二十年的問題，一般采取兩種方式解決。第一種，采取分別訂立一份20年的租賃合同、兩份附期限生效的租賃合

10、同，即以“20+20+10”的方式解決。第二種，采取聯(lián)營的方式,即農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織與目標(biāo)企業(yè)簽訂聯(lián)營合同，目標(biāo)企業(yè)一次性或分期支付聯(lián)營費(fèi)。第二種方式對于非上市企業(yè)，能夠采取，但對于擬上市企業(yè)一般不要采取，其原因：一是上市企業(yè)對土地的使用有嚴(yán)格的要求，二是此種方式憑空增加了擬上市企業(yè)的關(guān)聯(lián)方，人為的增加了企業(yè)上市的難度。最近幾年，煤炭經(jīng)營許可證、藥品經(jīng)營許可證、網(wǎng)吧經(jīng)營許可證等經(jīng)營許可證特別難以獲得審批，而經(jīng)過收購股權(quán)的方式，順利達(dá)到了收購方的預(yù)期目的。四、股權(quán)收購價格股權(quán)收購款的支付價格，有平價、低價、溢價以及零價格轉(zhuǎn)讓。實(shí)務(wù)中，個別工商登記機(jī)關(guān)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格不干涉，聽?wèi){轉(zhuǎn)讓雙方的真實(shí)意思。但大多數(shù)工商登記機(jī)關(guān)均以“