1、案例1某建筑工程采用邀請招標方式。業主在招標文件中要求:(1項目在21個月內完成,(2采用固定總價合同,(3無調價條款。承包商投標報價364000美元,工期24個月。在投標書中承包商使用保留條款,要求取消固定價格條款,采用浮動價格。但業主在未同承包商談判的情況下發出中標函,同時指出:(1經審核發現投標書中有計算錯誤,共多算了7730美元。業主要求在合同總價中減去這個差額,將報價改為356270(即36400 0-7730美元。(2同意24個月工期。(3堅持采用固定價格。承包商答復為:(1如業主堅持固定價格條款,則承包商在原報價的基礎上再增加75000美元。(2既然為固定總價合同,則總價優先,計

2、算錯誤7730美元不應從總價中減去。則合同總價應為439000(即364000+75000美元。在工程中由于工程變更,使合同工程量又增加了70863美元。工程最終在24個月內完成。最終結算,業主堅持按照改正后的總價356270美元并加上的工程量增加的部分結算,即最終合同總價為427133美元。而承包商堅持總結算價款為509863(即364000+75000+70863美元。最終經中間人調解,業主接受承包商的要求。案例分析: (1對承包商保留條款,業主可以在招標文件,或合同條件中規定不接受任何保留條款,則承包商保留說明無效。否則業主應在定標前與承包商就投標書中的保留條款進行具體商談,做出確認或否

3、認。不然會引起合同執行過程中的爭執。(2對單價合同,業主是可以對報價單中數字計算錯誤進行修正的,而且在招標文件中應規定業主的修正權,并要求承包商對修正后的價格的認可。但對固定總價合同,一般不能修正,因為總價優先,業主是確認總價。(3當雙方對合同的范圍和條款的理解明顯存在不一致時,業主應在中標函發出前進行澄清,而不能留在中標后商談。如果先發出中標函,再談修改方案或合同條件,承包商要價就會較高,業主十分被動。而在中標函發出前進行商談,一般承包商為了中標比較容易接受業主的要求。可能本工程比較緊急,業主急于簽訂合同,實施項目,所以沒來得及與承包商在簽訂合同前進行認真的澄清和合同談判。案例3在國內某合資

4、項目中,業主為英國人,承包商為中國的一個建筑公司,工程范圍為一個工廠的土建施工,合同工期7個月。業主不顧承包商的要求,堅持用ICE合同條件,而承包商未承接過國際工程。承包商從做報價開始,在整個工程施工過程中一直不順利,對自己的責任范圍,對工程施工中許多問題的處理方法和程序不了解,業主代表和承包商代表之間對工程問題的處理差異很大。最終當然承包商受到很大損失,許多索賠未能得到解決。而業主的工程質量很差,工期拖延了一年多。由于工程遲遲不能交付使用,業主不得已又委托其他承包商進場施工,對工程的整體效益產生極大的影響。案例4某中外合資項目,合同標的為一商住樓的施工工程。主樓地下一層,地上24層,裙樓4層

5、,總建筑面積36000m2。合同協議書由甲方自己起草。合同工期為670天。合同中的價格條款為:“本工程合同價格為人民幣3500萬元。此價格固定不變,不受市場上材料、設備、勞動力和運輸價格的波動及政策性調整影響而改變。因設計變更導致價格增減另外計算。” 本合同簽字后經過了法律機關的公證。顯然本合同屬固定總價合同。在招標文件中,業主提供的圖紙雖號稱“施工圖”,但實際上很粗略,沒有配筋圖。在承包商報價時,國家對建材市場實行控制,有鋼材最高市場限價,約1800元/t。承包商則按此限價投標報價。工程開始后一切順利,但基礎完成后,國家取消鋼材限價,實行開放的市場價格,市場鋼材價格在很短的時間內上漲至350

6、0元/t以上。另外由于設計圖紙過粗,后來設計雖未變更,但卻增加了許多承包商未考慮到的工作量和新的分項工程。其中最大的是鋼筋。承包商報價時沒有配筋圖,僅按通常商住樓的每平米建筑面積鋼筋用量估算,而最后實際使用量與報價所用的鋼筋工程量相差500t以上。按照合同條款,這些都應由承包商承擔。開工后約5個月,承包商再作核算,預計到工程結束承包商至少虧本2000萬元。承包商與業主商議,希望業主照顧到市場情況和承包商的實際困難,給予承包商以實際價差補償,因為這個風險已大大超過承包商的承受能力。承包商已不期望從本工程獲得任何利潤,只要求保本。但業主予以否決,要求承包商按原價格全面履行合同責任。承包商無奈,放棄

7、了前期工程及基礎工程的投入,撕毀合同,從工程中撤出人馬,蒙受了很大的損失。而業主不得不請另外一個承包商進場繼續施工,結果也蒙受很大損失:不僅工期延長,而且最后花費也很大。因為另一個承包商進場完成一個半拉子工程,只能采用議標的形式,價格也比較高。在這個工程中,幾個重大風險因素集中都一起:工程量大、工期長、設計文件不詳細、市場價格波動大、做標期短、采用固定總價合同。最終不僅打倒了承包商,而且也傷害了業主的利益,影響了工程整體效益。案例5我國某水電站建設工程,采用國際招標,選定國外某承包公司承包引水洞工程施工。在招標文件列出應由承包商承擔的稅賦和稅率。但在其中遺漏了承包工程總額3.03%的營業稅,因

8、此承包商報價時沒有包括該稅。工程開始后,工程所在地稅務部門要求承包商交納已完工程的營業稅92萬元,承包商按時繳納,同時向業主提出索賠要求。對這個問題的責任分析為:業主在招標文件中僅列出幾個小額稅種,而忽視了大額稅種,是招標文件的不完備,或者是有意的誤導行為。業主應該承擔責任。索賠處理過程:索賠發生后,業主向國家申請免除營業稅,并被國家批準。但對已交納的92萬元稅款,經雙方商定各承擔50%。案例分析:如果招標文件中沒有給出任何稅收目錄,而承包商報價中遺漏稅賦,本索賠要求是不能成立的。這屬于承包商環境調查和報價失誤,應由承包商負責。因為合同明確規定:“承包商應遵守工程所在國一切法律”,“承包商應交

9、納稅法所規定的一切稅收”。案例6在某國際工程中,經過澄清會議,業主選定一個承包商,并向他發出一函件,表示“有意向”接受該承包商的報價,并“建議”承包商“考慮”材料的訂貨;如果承包商“希望”,則可以進入施工現場進行前期工作。而結果由于業主放棄了該開發計劃,工程被取消,工程承包合同無法簽訂,業主又指令承包商恢復現場狀況。而承包商為施工準備已投入了許多費用。承包商就現場臨時設施的搭設和拆除,材料訂貨及取消訂貨損失向業主提出索賠。但最終業主以前述的信件作為一“意向書”,而不是一個肯定的“承諾”(合同為由反駁了承包商的索賠要求。(見參考文獻11案例7新加坡一油碼頭工程,采用FIDIC合同條件。招標文件的

10、工程量表中規定鋼筋由業主提供,投標日期1980年6月3日。但在收到標書后,業主發現他的鋼筋已用于其他工程,他已無法再提供鋼筋。則在1980年6月11日由工程師致信承包商,要求承包商另報出提供工程量表中所需鋼材的價格。自然這封信作為一個詢價文件。1980年6月19日,承包商作出了答復,提出了各類鋼材的單價及總價格。接信后業主于1980年6月30日復信表示接受承包商的報價,并要求承包商準備簽署一份由業主提供的正式協議。但此后業主未提供書面協議,雙方未作任何新的商談,也未簽訂正式協議。而業主認為承包商已經接受了提供鋼材的要求,而承包商卻認為業主又放棄了由承包商提供鋼材的要求。待開工約3個月后,198

11、0年10月20日,工程需要鋼材,承包商向業主提出業主的鋼材應該進場,這時候才發現雙方都沒有準備工程所需要的鋼材。由于要重新采購鋼材,不僅鋼材價格上升、運費增加,而且工期拖延,進一步造成施工現場費用的損失約60000元。承包商向業主提出了索賠要求。但由于在本工程中雙方缺少溝通,都有責任,故最終解決結果為,合同雙方各承擔一半損失。案例分析:本工程有如下幾個問題應注意:(1雙方就鋼材的供應作了許多商討,但都是表面性的,是詢價和報價(或新的要約文件。由于最終沒有確認文件,如簽訂書面協議,或修改合同協議書,所以沒有約束力。(2如果在1980年6月30日的復信中業主接受了承包商的6月19日的報價,并指令由

12、承包人按規定提供鋼材,而不提出簽署一份書面協議的問題,則就可以構成對承包商的一個變更指令。如果承包商不提反駁意見(一般在一個星期內,則這個合同文件就形成了,承包商必須承擔責任。(3在合同簽訂和執行過程中,溝通是十分重要的。及早溝通,鋼筋問題就可以及早落實,就可以避免損失。本工程合同簽訂并執行幾個月后,雙方就如此重大問題不再提及,令人費解。四、在合同的簽訂和執行中既要講究誠實信用,又要在合作中要有所戒備,防止被欺詐。在工程中,許多欺詐行為屬于對手鉆空子、設圈套,而自己疏忽大意,盲目相信對方或對方提供的信息(口頭的,小道的或作為“參考”的消息造成的。這些都無法責難對方。案例7我國某承包公司作為分包

13、商與奧地利某總承包公司簽訂了一房建項目的分包合同。該合同在伊拉克實施,它的產生完全是奧方總包精心策劃,蓄意欺騙的結果。如在談判中編制慌言說,每平方米單價只要114美元即可完成合同規定的工程量,而實際上按當地市場情況工程花費不低于每平方米500美元;有時奧方對經雙方共同商討確定的條款利用打字機會將對自己有利的內容塞進去;在準備簽字的合同中擅自增加工程量等。該工程的分包合同價為553萬美元,工期24個月。而在工程進行到11個月時,中方已投入654萬美元,但僅完成工程量的25%。預計如果全部履行分包合同,還要再投入1000萬美元以上。結果中方不得不拋棄全部投入資金,徹底廢除分包合同(見參考文獻17。

14、在這個合同中雙方責權利關系嚴重不平衡,合同簽訂中確實有欺詐行為,對方做了手腳。但作為分包商沒有到現場做實地調查,而僅向總包口頭“咨詢”,聽信了“謊言”,認了人家的“手腳”,簽了字,合同就有效,必須執行,而且無法對發包商責難。案例8本工程為非洲某國政府的兩個學院的建設,資金由非洲銀行提供,屬技術援助項目,招標范圍僅為土建工程的施工。1.投標過程我國某工程承包公司獲得該國建設兩所學院的招標信息,考慮到準備在該國發展業務,決定參加該項目的投標。由于我國與該國沒有外交關系,經過幾番周折,投標小組到達該國時離投標截止僅20天。買了標書后,沒有時間進行全面的招標文件分析和詳細的環境調查,僅粗略地折算各種費

15、用,倉促投標報價。待開標后發現報價低于正常價格的30%。開標后業主代表、監理工程師進行了投標文件的分析,對授標產生分歧。監理工程師堅持我國該公司的標為廢標,因為報價太低肯定虧損,如果授標則肯定完不成。但業主代表堅持將該標授予我國公司,并堅信中國公司信譽好,工程項目一定很順利。最終我國公司中標。3.合同中的問題中標后承包商分析了招標文件,調查了市場價格,發現報價太低,合同風險太大,如果承接,至少虧損100萬美元以上。合同中有如下問題:(1沒有固定匯率條款,合同以當地貨幣計價,而經調查發現,匯率一直變動不定。(2合同中沒有預付款的條款,按照合同所確定的付款方式,承包商要投入很多自有資金,這樣不僅造

16、成資金困難,而且財務成本增加。(3合同條款規定不免稅,工程的稅收約為13%的合同價格,而按照非洲銀行與該國政府的協議本工程應該免稅。4.承包商的努力在收到中標函后,承包商與業主代表進行了多次接觸。一方面謝謝他的支持和信任,決心搞好工程為他爭光,另一方面又講述了所遇到的困難由于報價太低,虧損是難免的,希望他在幾個方面給予支持:(1按照國際慣例將匯率以投標截止期前28天的中央銀行的外匯匯率固定下來,以減少承包商的匯率風險。(2合同中雖沒有預付款,但作為非洲銀行的經援項目通常有預付款。沒有預付款承包商無力進行工程。(3通過調查了解獲悉,在非洲銀行與該國政府的經濟援助協議上本項目是免稅的。而本項目必須

17、執行這個協議,所以應該免稅。合同規定由承包商交納稅賦是不對的,應予修改。5.最終狀況由于業主代表堅持將標授予中國的公司,如果這個項目失敗,他臉上無光甚至要承擔責任,所以對承包商提出的上述三個要求,他盡了最大努力與政府交涉,并幫承包商講話。最終承包商的三點要求都得到滿足,這一下扭轉了本工程的不利局面。最后在本工程中承包商順利地完成了合同。業主滿意,在經濟上不僅不虧損而且略有盈余。本工程中業主代表的立場以及所作出的努力起了十分關鍵的作用6.幾個注意點:(1承包商新到一個地方承接工程必須十分謹慎,特別在國際工程中,必須詳細地進行環境調查,進行招標文件的分析。本工程雖然結果尚好,但實屬僥幸。(2合同中

18、沒有固定匯率的條款,在進行標后談判時可以引用國際慣例要求業主修改合同條件。(3本工程中承包商與業主代表的關系是關鍵。能夠獲得業主代表、監理工程師的同情和支持對合同的簽訂和工程實施是十分重要的。案例9在某工程中,承包商承包了設備基礎的士建和設備的安裝工程。按合同和施工進度計劃規定:在設備安裝前3天,基礎土建施工完成,并交付安裝場地;在設備安裝前3天,業主應負責將生產設備運送到安裝現場,同時由工程師、承包商和設備供應商一齊開箱檢驗;在設備安裝前15天,業主應向承包商交付全部的安裝圖紙;在安裝前,安裝工程小組應做好各種技術的和物資的準備工作等。這樣對設備安裝這個事件可以確定它的前提條件(見圖72,而

19、且各方面的責任界限十分清楚。案例10在我國的某水電工程中,承包商為國外某公司,我國某承包公司分包了隧道工程。分包合同規定:在隧道挖掘中,在設計挖方尺寸基礎上,超挖不得超過40CM,在40 CM以內的超挖工作量由總包負責,超過40CM的超挖由分包負責。由于地質條件復雜,工期要求緊,分包商在施工中出現許多局部超挖超過40CM的情況,總包拒付超挖超過40C M部分的工程款。分包就此向總包提出索賠,因為分包商一直認為合同所規定的“40CM以內”,是指平均的概念,即只要總超挖量在40CM之內,則不是分包的責任,總包應付款。而且分包商強調,這是我國水電工程中的慣例解釋。當然,如果總包和分包都是中國的公司,

20、這個慣例解釋常常是可以被認可的。但在本合同中,沒有“平均”兩字,在解釋中就不能加上這兩字。如果局部超挖達到50CM,則按本合同字面解釋,40CM50CM范圍的挖方工作量確實屬于“超過40CM”的超挖,應由分包負責。既然字面解釋已經準確,則不必再引用慣例解釋。結果承包商損失了數百萬元。案例11在我國某工程中采用固定總價合同,合同條件規定,承包商若發現施工圖中的任何錯誤和異常應通知業主代表。在技術規范中規定,從安全的要求出發,消防用水管道必須與電纜分開鋪設;而在圖紙上,將消防用水管道和電纜放到了一個管道溝中。承包商按圖報價并施工,該項工程完成后,工程師拒絕驗收,指令承包商按規范要求施工,重新鋪設管

21、道溝,并拒絕給承包商任何補償,其理由是:(1兩種管道放一個溝中極不安全,違反工程規范。在工程中,一般規范(即本工程的說明是優先于圖紙的。(2即使施工圖上注明兩管放在一個管道溝中,這是一個設計錯誤。但作為一個有經驗的承包商是應該能夠發現這個常識性的錯誤的。而且合同中規定,承包商若發現施工圖中任何錯誤和異常,應及時通知業主代表。承包商沒有遵守合同規定。當然,工程師這種處理是比較苛刻,而且存在推卸責任的行為,因為:不管怎么說設計責任應由業主承擔,圖紙錯誤應由業主負責。施工中,工程師一直在“監理”,他應當能夠發現承包商施工中出現的問題,應及時發出指令糾正。在本原則使用時應該注意到承包商承擔這個責任的合

22、理性和可能性。例如必須考慮承包商投標時有無合理的做標期。如果做標期太短,則這個責任就不應該由承包商負擔。在國外工程中也有不少這樣處理的案例(見參考文獻21。所以對招標文件中發現的問題、錯誤、不一致,特別是施工圖與規范之間的不一致,在投標前應向業主澄清,以獲得正確的解釋,否則承包商可能處于不利的地位。案例12在鋼筋混凝土框架結構工程中,有鋼結構桿件的安裝分項工程。鋼結構桿件由業主提供,承包商負責安裝。在業主提供的技術文件上,僅用一道弧線表示了鋼桿件,而沒有詳細的圖紙或說明。施工中業主將桿件提供到現場,兩端有螺紋,承包商接收了這些桿件,沒有提出異議,在混凝土框架上用了螺母和子桿進行連接。在工程檢查

23、中承包商也沒提出額外的要求。但當整個工程快完工時,承包商提出,原安裝圖紙表示不清楚,自己因工程難度增加導致費用超支,要求索賠。法院調查后表示,雖然合同曾對結構桿系的種類有含糊,但當業主提供了桿系,承包商無異議地接收了桿系,則這方面的疑問就不存在了。合同已因雙方的行為得到了一致的解釋,即業主提供的桿系符合合同要求。所以承包商索賠無效。(見參考文獻21案例13魯布革引水系統工程,業主為中國水電部魯布革工程局,承包商為日本大成建設株式會社,監理工程師為澳大利亞雪山公司。在工程過程中由于不利的自然條件造成排水設施的增加,引起費用索賠。(1合同相關內容分析。工程量表中有如下相關分項:3.07 /1項:“

24、提供和安裝規定的最小排水能力”,作為總價項目,報價:42245547日元和3283 2.18元人民幣;3.07/3項:“提供和安裝額外排水能力”,作為總價項目,報價:109264 04日元和4619.97元人民幣。同時技術規范中有:S3.07(2(C規定;“由于開挖中的地下水量是未知的,如果規定的最小排水能力不足以排除水流,則工程師將指令安裝至少與規定排水能力相等的額外排水能力。提供和安裝額外排水能力的付款將在工程量表3.07/3項中按總價進行支付”。S3.07(3(C中又規定:“根據工程師指令安裝的額外排水能力將按照實際容量支付”。顯然上述技術規范中的規定之間存在矛盾。合同規定的正常排水能力

25、分別布置在:平洞及AB段:1.5t/min C段:1.5t/min D段:1.5t/min 漸變段及斜井:3.0t/min 合計7.5t/min 按S3.07(2(C規定,額外排水能力至少等于規定排水能力,即可以大于7.5t/min。(2事態描述。從1986年5月至1986年8月底,大雨連綿。由于引水隧道經過斷層和許多溶洞,地下水量大增,造成停工和設備淹沒。經業主同意,承包商緊急從日本調來排水設施,使工程中排水設施總量增加到30.5t/min(其中4t/min用于其它地方,已單獨支付。承包商于1986年6月12日就增加排水實施提出索賠意向,10月15日正式提出索賠要求:索賠項目日元人民幣(元

26、被淹沒設備損70 增加排水設施5837738412892.67 合計6009426115307.37 (3責任分析機械設備由于淹沒而受到損失,這屬于承包商自己的責任,不予補償。額外排水設施的增加情況屬實。由于遇到不可預見的氣候條件,并且應業主的要求增加了設備供應。(4理由分析。雖然對額外排水設施責任分析是清楚的,但雙方就賠償問題產生分歧。由于工作量表3.07/3項與規范S3.0 7(2(C、S3.07(3(C之間存在矛盾,按不同的規定則有不同的解決方法:按規范S3.07 (2(C,額外排水能力在工作量表3.07/3總價項目中支付,而且規定“至少與規定排水能力相等的額外

27、排水能力”,則額外排水能力可以大于規定排水能力,且不應另外支付。但按照規范S3.07(3(C,額外排水能力要按實際容量支付,即應予以全部補償。由于合同存在矛盾,如果要照顧合同雙方利益,導致不矛盾的解釋,則認為工程量表3.07/l已包括正常排水能力,3.07/3報價中已包括與正常的排水能力相等的額外排水能力,而超過的部分再按S3.07(3(C規定,按實際容量給承包商以賠償。這樣每一條款都能得到較為合理的解釋。最后雙方經過深入的討論,一致同意采用上述第三種解決方法。(6影響分析。承包商提出,報價所依據的排水能力僅為平洞1.5t/min,漸變段及斜井3t/min。其它兩個工作面可以利用坡度自然排水。

28、所以合同工程量表3.07/l和3.07/3中包括的排水能力為9.0t /min,即(1.5t十3t2/min。承包商這樣提出的目的,不僅可以增加屬于賠償范圍的排水能力,而且提高了單位排水能力的合同單價。但工程師認為,承包商應按合同規定對每一個工作面布置排水設施,并以此報價。所以合同規定的排水能力為15t/min(正常排水能力7. 5t/min,以及與它相同的額外排水能力。則屬于索賠范圍的,即適用規范S3.07(3(C的排水能力為:30.5415=11.5t/min (7索賠值計算。承包商在報價單中有兩個值:3. 07/l作為正常排水能力,報價較高;而3.07/3作為額外排能力,報價很低。工程師

29、認為,增加的是額外排水能力,故應按3.07/3報價計算。承包商對3.07/3報價低的原因作出了解釋(可能由于額外排水能力是作為備用的,并非一定需要,故報價中不必全額考慮,并建議采用兩項(3.07/l和3.07/3報價之和的平均值計算。這個建議最終被各方接受。則合同規定的單位排水能力單價為:日元:(42245547十10926404/15=3544793日元/(t/mi n 人民幣:(32832.18十4619.97/15=2496.81元/(t/min 則賠償值為:日元:35447 9311.5=40765165日元人民幣:2496.8111.5=28713.31元最后雙方就此達成一致。5.二

30、義性的解決。如果經過上面的分析仍沒得到一個統一的解釋,則可采用如下原則:(1優先次序原則。合同是由一系列文件組成的,例如按FIDIC合同的定義,合同文件包括合同協議書、中標函、投標書、合同條件、規范、圖紙、工程量表等。實質還包括合同簽訂后的變更文件及新的附加協議,合同簽訂前雙方達成一致的附加協議。當矛盾和含糊出現在不同文件之間時,則可適用優先次序原則。各個合同都有相應的合同文件優先次序的規定。(2對起草者不利的原則。盡管合同文件是雙方協商一致確定的,但起草合同文件常常又是買方(業主、總包的一項權力,他可以按照自己的要求提出文件。按照責權利平衡的原則,他又應承擔相應的責任。如果合同中出現二義性,

31、即一個表達有兩種不同的解釋,可以認為二義性是起草者的失誤,或他有意設置的陷井,則以對他不利的解釋為準。這是合理的。我國的合同法也有相似的規定(如合同法第41條案例14在某供應合同中,付款條款對付款期的定義是“貨到全付款”。而該供應是分批進行的。在合同執行中,供應方認為,合同解釋為“貨到,全付款”,即只要第一批貨到,購買方即“全付款”,而購買方認為,合同解釋應為“貨到全,付款”,即貨全到后,再付款。從字面上看,兩種解釋都可以。雙方爭執不下,各不讓步,最終法院判定本合同無效,不予執行。實質上本案例還可以追溯合同的起草者。如果供應方起草了合同,則應理解為“貨到全,付款”;如果是購買方起草,則可以理解

32、為“貨到,全付款”。案例15在某一國際工程中,工程師向承包商頒發了一份圖紙,圖紙上有工程師的批準及簽字。但這份圖紙的部分內容違反本工程的專用規范(即工程說明,待實施到一半后工程師發現這個問題,要求承包商返工并按規范施工。承包商就返工問題向工程師提出索賠要求,但為工程師否定。承包商提出了問題:工程師批準頒布的圖紙,如果與合同專用規范內容不同,它能否作為工程師已批準的有約束力的工程變更?答:(1在國際工程中通常專用規范是優先于圖紙的,承包商有責任遵守合同規范。(2如果雙方一致同意,工程變更的圖紙是有約束力的。但這一致同意不僅包括圖紙上的批準意見,而且工程師應有變更的意圖,即工程師在簽發圖紙時必須明

33、確知道已經變更,而且承包商也清楚知道。如果工程師不知道已經變更(僅發布了圖紙,則不論出于何種理由,他沒有修改的意向,這個對圖紙的批準沒有合同變更的效力。(3承包商在收一個與規范不同的或有明顯錯誤的圖紙后,有責任在施工前將問題呈交給工程師(見本節前面的分析。如果工程師書面肯定圖紙變更,則就形成有約束力的工程變更。而在本例中承包商沒有向工程師核實,則不能構成有約束力的工程變更。鑒于以上理由,承包商沒有索賠理由。案例16在某國際工程中,采用固定總價合同。合同規定由業主支付海關稅。合同規定索賠有效期為10天。在承包商投標書中附有建筑材料、設備表,這已被業主被批準。在工程中承包商進口材料大大超過投標書附

34、表中所列的數量。在承包商向業主要求支付海關稅時,業主拒絕支付超過部分的材料的海關稅。對此,承包商提出如下問題:(1業主有沒有理由拒絕支付超過部分材料的海關稅?(2承包商向業主索取這部分海關稅受不受索賠有效期限制?答:在工程中材料超量進口可能由于如下原因造成:(1建筑材料設備表不準確。(2業主指令工程變更造成工程量的增加,由此導致材料用量的增加。(3其他原因,如承包商施工失誤造成返工、施工中材料浪費,或承包商企圖多進口材料,待施工結束后再作處理或用于其他工程,以取得海關稅方面的利益等。對于上述情況,分別分析如下: (1與業主提供的工程量表中的數字一樣,材料、設備表也是一個估計的值,而不是固定的準

35、確的值,所以誤差是允許的,對誤差業主也不能推卸他的合同責任。(2業主所批準增加的工程量是有效的,屬于合同內的工程,則對這些材料,合同所規定的由業主支付海關稅的條款也是有效的。所以對工程量增加所需要增加的進口材料,業主必須支付相應的海關稅。(3對于由承包商責任引起的其他情況,應由承包商承擔。對于超量采購的材料,承包商最后處理(如變賣、用于其他工程時,業主有權收回已支付的相應的海關稅。由于要求業主支付超量材料的海關稅并不是由于業主違約引起的,所以這項索賠不受索賠有效期的限制。案例17某工程合同規定,進口材料由承包商負責采購,但材料的關稅不包括在承包商的材料報價中,由業主支付。合同未規定業主支付海關稅的日期,僅規定,業主應在接到承包商提交的到貨通知單后30天內完成海關放行的一切手續。現由于承包商采購的材料到貨太遲,到港后工程施工中急需這批材料,承包商先墊支關稅,并完成入關手續,以便及早取得材料,避免現場停工待料。問:對此,承包商是否可向業主提出補償海關稅的要求?這項索賠是否也要受合同規定的