1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上規(guī)范公司章程，提升對公司“三會”的管理公司的“三會”是指公司的股東會、董事會、監(jiān)事會，它們是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心內(nèi)容。但在實踐中，尤其是在部分企業(yè)的改制過程中，我們發(fā)現(xiàn)這些企業(yè)并沒有實現(xiàn)對公司“三會”的有效管理。一、我國公司“三會”的管理現(xiàn)狀中國社會科學院公司治理研究中心，曾對大量公司的股東會、董事會、監(jiān)事會的管理情況，做過一份調查，該份調查反映我國在公司“三會”管理上的現(xiàn)實情況。根據(jù)該份調查報告的內(nèi)容顯示，我國在公司“三會”管理中，存在以下不足：（一）股東會：管理流于形式股東會在公司治理中的作用，還停留形式上，并沒有充分發(fā)揮股東會的作用。管理流于形式的一個表現(xiàn)就是在大

2、部分被調查企業(yè)中，其在公司章程中明確列出的股東會職權，與公司法的規(guī)定基本一致，并沒有針對本企業(yè)的經(jīng)營、管理特點，對股東會的具體職權作出詳細規(guī)定。只是簡單的按照法律規(guī)定的固定程序和議事項目進行的管理。在缺少股東會的明確管理，董事會和監(jiān)事會實際作用的發(fā)揮，很大程度上取決于其構成和其成員的個人素質，無法體現(xiàn)股東會對企業(yè)的控制功能。（二）董事會：管理參與度淺根據(jù)調查報告顯示，在大部分企業(yè)，股東對董事和獨立董事的提名，基本都是按公司法的規(guī)定執(zhí)行。而且就董事會的會議次數(shù)及出席率情況來看，均有待提高。根據(jù)國際領先企業(yè)的公司治理經(jīng)驗，每個月一次董事會會議是保證董事會有效發(fā)揮作用的一個基本條件。但在被調查的企業(yè)

3、中，能做到以上幾點的企業(yè)并不多。除了提高會議次數(shù)外，董事會作用的發(fā)揮還需要董事會提高會議質量。（三）監(jiān)事會：權力空間有限監(jiān)事會是我國公司機關中地位比較尷尬的一個機構。董事會得到股東大會的授權任命經(jīng)理人員、管理公司事務，自然負有不可推卸的監(jiān)督和控制經(jīng)理人員行為的職責，監(jiān)事會的監(jiān)督職責就顯得有些空洞。實際運作中，監(jiān)事會人員的配備往往又低于董事會，也就是監(jiān)事的個人地位和影響力都相對小于董事，使其更難以實際發(fā)揮有效作用。相比于董事會的運作情況來說，監(jiān)事會的運作更是“徒有其表”的性質多一些。二、提升公司“三會”管理，需制定有效的公司章程（一）公司章程的定義和特征公司章程，是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱

4、、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，是以書面形式固定下來的股東在共同一致的意思表示。公司章程是公司組織和活動的基本準則，是公司的憲章。因此公司章程的基本特征具備法定性、真實性、自治性和公開性四大特征。作為公司組織與行為的基本準則，公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎，也是公司賴以生存的靈魂。（二）公司章程對公司的意義公司章程對公司具有重要意義，具體表現(xiàn)為：1、公司章程是公司作出的書面保證，是的最基本條件和最重要的法律文件。沒有章程，公司就不能獲準成立。2、公司章程是確定公司權利、義務關系的基本法律文件。公司章程一經(jīng)有關部門批準即對外產(chǎn)生法律效力。3

5、、公司章程是公司實行內(nèi)部管理和對外進行經(jīng)濟交往的基本法律依據(jù)。公司章程規(guī)定了公司組織和活動的原則及細則，它是公司內(nèi)外活動的基本準則。（三）公司章程的法律效力公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團規(guī)章特性，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時對公司的、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。1、對公司行為進行約束公司章程是公司組織與行為的基本準則，公司必須遵守并執(zhí)行公司章程。根據(jù)公司章程，公司對股東負有義務。因此，一旦公司侵犯股東的權利與利益，股東可以依照公司章程對公司提起訴訟。2、對股東行為進行約束公司章程是公司的自治規(guī)章，每一個股東，無論是參與公司初始章程制訂的股東，還是以后因認購或受讓公

6、司股份而加入公司的股東，公司章程對其均產(chǎn)生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規(guī)定并對公司負有義務。股東違反這一義務，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟。3、使股東相互之間受約束公司章程一般被視為已構成股東之間的契約關系，使股東相互之間負有義務，因此，如果一個股東的權利因另一個股東違反公司章程規(guī)定的個人義務而受到侵犯，則該股東可以依據(jù)公司章程對另一個提出權利請求。4、使公司的董事、監(jiān)事、受約束作為公司的高級管理人員，董事、監(jiān)事、經(jīng)理對公司負有誠信義務，因此，公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理違反公司章程規(guī)定的職責，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟。三、規(guī)范公司章程的建議正因為公司章程對提升公司“三會”管理的

7、重要性，我們再次提出一些規(guī)范公司章程的建議：（一）確定章程中的必要性條款和任意性條款公司章程的條款可以分為必要性條款和任意性條款。必要性條款主要是公司法規(guī)定的，在公司章程中必須記載的內(nèi)容，包括：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱等七項內(nèi)容。另外，投資人認為需要規(guī)定的任何其他事宜也可以在公司章程中規(guī)定，這些就是公司章程的任意性條款。無論是公司章程中的必要性條款還是任意性條款，只要股東一致同意而簽名、蓋章，就具有相同的法律地位。新公司法修訂后，除了賦予投資人制訂任意性條款的自由，而且對于必要性條款的具體內(nèi)容方面也賦予投資人意思自治甚至優(yōu)先于法律規(guī)定的權利。（二）注意規(guī)范

8、隱名股東的問題股東的姓名或者名稱是公司章程的一個必備條款。章程中的股東也即是在工商局登記備案的股東，具有公示效力。股東享有公司法及公司章程中規(guī)定的權利義務。但現(xiàn)實中，也有這樣的情況，工商登記中的股東并不是真正出資和紅利享有者，而真正出資和享受紅利的投資人由于某些原因沒有出現(xiàn)在工商登記和公司章程中，就是我們理論上所稱隱名股東。隱名股東的問題，在一些改制企業(yè)中更為突出。隱名股東與公示的股東之間往往簽訂內(nèi)部協(xié)議，但一旦有糾紛，法律上如何認定呢？雖然公司法上并沒有明確承認隱名股東，但提到了一個“實際控制人”概念，因此，我們可以嘗試在公司章程中將隱名股東的問題予以明確。（三）確定股東的出資及轉投資問題對

9、股東出資的管理和對股東轉投資的管理是股東會管理的重要內(nèi)容，因此在公司章程中應特別明確：1、明確出資方式、出資額及出資時間可在公司章程中規(guī)定股東的出資方式、出資額及出資時間，如可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。因此，制訂章程時除了明白哪些不可以作為出資，對于非貨幣財產(chǎn)出資評估作價的方式、方法也應有明確約定。2、轉投資問題公司法規(guī)定公司可以向其他企業(yè)投資，這里的其他企業(yè)不僅包括有限責任公司、股份有限公司外，還包括其他非公司制的企業(yè)，但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。因此，公司對外投資屬于公司的

10、經(jīng)營自主權，而沒有必要由法律對投資占公司凈資產(chǎn)的比例進行限制，公司章程可以對根據(jù)自己的需要對轉投資作出規(guī)定。（四）在公司章程中，明確小股東利益保護的問題在公司章程中，可以對小股東利益保護的問題做出明確規(guī)定，并制定相關制度，可包括：1、累計投票制公司法規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。2、投票權的限制公司法規(guī)定，凡是涉及到控股股東利益的，或者關聯(lián)關系的交易，無論在股東會，股東大會，或者董事會表決的時候，和控股股東有關聯(lián)的董事和控股股東都必須回避，而無投票權。這在一定程度上限制了大股東權利，從而更好地保護了小股東利益。3、股東退出機制一般來說，股東退股可以通過轉讓股份的方式，但如果找不到受讓