1、淺析 BOT 投融資方式的運用及風險防范目錄一、引言.二、BOT 方式的基本含義2三、BOT 方式的價值和優勢3（一）對于東道國政府的優勢作用3（二）對于項目發起人的優勢作用4四、BOT 項目的基本運作程序4（一）確定項目方案4（二）項目核準 .（三）招標準備 .（四）資格預審 .（五）準備投標文件和投標5（六）評標與決標.（七）特許權協議的談判和草簽5（八）項目公司的成立和正式簽訂協議5（九）項目融資 .（十）項目建設 .（十一）項目經營.（十二）項目移交.五、BOT 項目運行中涉及的法律關系6（一）BOT 項目運行中的主要當事人6（二）BOT 項目運行中的主要法律關系7六、BOT 項目中的

2、風險種類8七、BOT 項目的分擔體系9（一）風險分擔的主體9（二）風險分擔的原則9（三）風險分擔的方法10（四）風險分擔的合理結構10八、BOT 項目風險的具體防范措施10（一）防范策略10（二）防范手段1（三）BOT 項目可控制風險的防范111（四）BOT 項目不可控制風險的防范14后記16一、引言基礎設施是一個國家、一個地區經濟和社會發展的重要支柱。中國改革開放后，基礎設施建設進入前所未有的嶄新歷史階段。到20 世紀 90 年代中后期，為了擴大內需，基礎設施建設進一步提速。目前，中國在建基礎設施項目規模達數萬億元人民幣之巨，并且還在迅速擴大。雖然“基礎設施優先”、“適度超前”已成為社會的普

3、遍共識。但是一方面我國基礎設施十分薄弱，嚴重制約了經濟的發展，急需建設。例如全國1/3 的水庫還在“帶病服役”，超過一半的城市供水能力不定；城市公共汽車平均行駛車速，20世紀 70 年代為 30公里/時、80 年代為 20 公里/小時，目前已降至 12 公里/小時。另一方面我國政府資金不足，單靠政府投資滿足不了基礎設施建設的需要。同時，因政府單獨投資的基礎設施產權結構單一和運作模式非市場化以及建成后維護費用的居高不下，使得社會效能得不到充分發揮。隨著我國進一步改革開放和經濟發展，我國社會主義市場經濟體制的逐步建立和完善，越來越多的民營資本、外國資本進入基礎設施建設領域。2005年國務院發布關于

4、鼓勵支持和引導個體私營等非公有制經濟發展的若干意見（國發20053號），明確規定：“允許非公有資本進入公用事業和基礎設施領域。加快完善政府特許經營制度，規范招投標行為，支持非公有資本積極參與城鎮供水、供氣、供熱、公共交通、污水垃圾處理等市政公用事業和基礎設施的投資、建設與運營。在規范轉讓行為的前提下，具備條件的公用事業和基礎設施項目，可向非公有制企業轉讓產權或經營權。鼓勵非公有制企業參與市政公用企業、事業單位的產權制度和經營方式改革。”意見的出臺，進一步推動了基礎設施建設投資體制改革，出現了資產證券化融資、租賃融資或引入信托投資資金等基礎設施建設投融資方式，其中較為流行的是BOT 方式。二、B

5、OT 方式的基本含義BOT（Build-Operate-Transfer），即建設-經營-移交。我國將BOT 方式稱之為“特許權融資方式”，其涵義是：國家或地方政府通過特許權協議（ Concession Agreement），將一個公共基礎設施（基礎產業）項目的特許權授予承包商（一般為國際財團）為特許權項目成立的項目公司，項目公司在特許期內負責項目投融資、建設、運營和維護，并回收成本、償還債務和賺取利潤，特許期滿時將項目無償移交簽約方的政府部門。實質上，BOT 方式是私營機構（含國外資本）參與國家公共基礎設施項目，在互利互惠的基礎上分配該項目的資源、風險和利益的2項目融資方式，是政府與承包商合

6、作經營基礎設施項目的一種特殊運作模式。 BOT 方式從產生、發展到現在，其內涵不斷得到擴充，根據政府的要求、基礎設施種類、投融資回報方式、項目財產權利形態等不同的因素，出現了各種演變形式，如 BOOT（Build-Own-Operate-ransferT），建設-擁有-經營-移交；BOO（Build-Own-Operate），建設-擁有-經營；BT（Build-Transfer），建造-轉讓；BOOST（Build-Own-Operate-Subsidy-Transfer），建設-擁有-經營-補貼-轉讓； ROT （ Rehabilitate-Operate-Transfer）， 修 復 -

7、經 營 - 移 交 ； TOT （Transfer-Operate-Transfer），移交-經營-移交；BLT（Build-Lease-Transfer），建設-租賃-移交；BTO（Build-Transfer-Operate），建設-轉讓-經營。BOT 方式的核心內容在于項目公司對特定基礎設施項目特許專營權的獲得，以及特許專營權具體內容的設定。而建設（修復）和轉讓則可以視項目不同情況而有所差異。三、BOT 方式的價值和優勢BOT 方式的價值在于成功地滿足了政府和項目發起人各自不同的利益要求，實現了“互惠”和“雙贏”，這也是 BOT 方式在全球日益流行的原因之一。具體而言：（一）對于東道國政

8、府的優勢作用對于東道國政府而言，BOT 方式的優勢作用體現在：1、東道國政府可以利用境外資金，先期獲得大量基礎設施及其服務和產品，減少政府財政支出和外債負擔，使政府可以將更多的資金有效地用于其他項目的發展，加快提高東道國政府投資項目的總量和質量，從而使當地經濟取得更大的發展。2、加快東道國基礎設施項目的建設速度。通過BOT 方式可激發銀行、財團及個人的投資興趣，創造項目投資機會，從而擴大承包任務來源，使一些急需建設而因政府財力不足尚無法動工的基礎設施建設項目能夠早日建成并投入使用，及時滿足社會需求，促進經濟和社會的發展。3、轉移和分散政府投資基礎設施項目的風險。因采用這種方式時，項目轉由投資方

9、建設與管理，項目建設與運營中出現的風險自然由投資方承擔，從而使政府的風險得以分散與轉移。4、有利于提高項目的運作效率。采用BOT 方式時，私人項目公司為了減少私人資本的風險，實現利潤最大化，必然會加強管理，嚴格控制BOT 投資項目造價，降低生產成本，從而提高基礎設施項目的建設和運行效率。5、由外國公司運作BOT 項目時，為了降低生產成本，獲取更高的利潤，必然會采用先進的管理和技術，東道國可以學習外國的先進管理經驗，并獲得先進的技術和設備。6、有利于合理利用資源。因為還貸能力在于項目本身效益且大多采取國際招3標，項目可行性論證較嚴謹，避免了項目建設的盲目性。7、利用基礎設施項目有償運營，擴大稅收

10、來源，增加國家財政收入。8、利用 BOT 項目建設的產業連銷效應，推動相關工業的發展，擴大就業面。（二）對于項目發起人的優勢作用對于項目發起人來說，其優勢作用在于：1、通過 BOT 投資項目的建設，可以擴大經營范圍，開拓新市場，同時還可帶動一些成套設備的出口，提高經濟效益。2、項目發起人在建設和運營BOT 項目時，政府通常給予一定的保證，給予優惠待遇，政府的支持，可保證項目發起人從中獲得較好的收益。3、因 BOT 方式合理地分散了投資風險，項目發起人可以以較少的投入經營幾十倍的資金，有利于其取得豐厚的經濟回報。4、BOT 融資方式為有限追索權的項目融資。貸款者只能以項目資產和收益來償付合同貸款

11、，而不會追索到項目公司的母公司，母公司不必提供信用擔保，因此項目的負債不會反映在母公司的資產負債表上，投資者可充分運用其有限資金投資其他項目。當然 BOT 方式也存在著一些缺陷，例如對于東道國政府而言，由于項目建成后使用價格可能較高，容易引起當地國民不滿；也可能出現私人投資者掠奪性經營等等；對于項目發起人而言，融資成本較高，投融資期限較長，收益不確定性，還可能因政治風險而投資失敗。但是正是BOT 方式有著上述優勢，BOT 方式已經成為基礎設施項目建設投融資的流行方式。四、BOT 項目的基本運作程序每一個 BOT 項目都有自身的特點，其實際操作過程各不相同，但一般而言， BOT 項目的基本運作程

12、序主要以下幾個階段。（一）確定項目方案不是所有的建設項目都有必要采用 BOT 方式，也不是所有的建設項目都有條件采用 BOT 方式，這和各國經濟發展的總體規劃和產業投資導向有著密切聯系。因此，東道國政府往往根據本國的實際情況，對項目的必要性進行研究，確定項目建設投融資方式和需要達到的目標。政府是否允許投資人獲得合理回報是項目確定的原則之一。只有允許投資人獲得合理的回報，項目采用 BOT 方式才可能取得成功。不可能盈利的項目，只能由政府或者公共機構進行投資建設，除非政府采取財政補貼等方式保證項目投資人獲得合理的回報。（二）項目核準項目方案確定后，通常情況下，需要政府有關部門核準或通過，否則如投資

13、4人確定后政府不通過該項目，將會給中標人造成很大的損失。在我國對基礎設施項目建設采用核準制，根據國務院的相關規定，依照項目投資規模確定申報核準部門。（三）招標準備項目核準工作完成后，即可著手準備招標工作，例如：成立招標委員會和招標辦公室；聘請中介機構，包括專業的咨詢公司、律師事務所和設計院；進行項目技術問題研究，明確技術要求；準備資格預審文件，制定資格預審標準；準備招標文件、特許權協議、制訂評標標準，等等。（四）資格預審發布資格預審通告，邀請對項目有興趣的公司參加資格預審。參加資格預審的公司應提交資格申請文件，包括技術力量、工程經驗、財務狀況、履約記錄等方面的資料。招標委員會通過對前述文件進行

14、比較分析，擬定一個數量不多和參加最終投標的備選名單，并在項目條件基本落實和招標文件基本準備就緒之后，發出資格預審結果通知，向通過資格預審的投標人發出投標邀請書。（五）準備投標文件和投標在獲得招標委員會的書面邀請后，通過資格預審的投標者，如決定繼續投標，應依招標文件要求，提交詳細的投標書，并對關鍵事項進行詳細說明，例如基礎設施的類型及所提供的產品或服務的性能或水平；建設進度安排及目標竣工日期；產品的價格或服務費用；價格調整公式或調整原則；產品的數量和質量；資產壽命；投資回報預測；融資結構與來源；外匯安排；維修計劃；風險分析與分配等。（六）評標與決標評標是由政府組成的項目評標委員會，據評標標準，對

15、所有標書進行審查和評估。決標是依據評標結果選定中標人，并向所有投標人及外界公布評標結果。（七）特許權協議的談判和草簽在確定中標人后，政府與中標人就特許權協議內容進行談判，如果政府與第一名中標人談判破裂，則政府可與第二名中標人進行談判，以此類推，談判成功則草簽協議。（八）項目公司的成立和正式簽訂協議特許權協議草簽后，中標人應當依當地法律規定成立項目公司，由項目公司與政府正式簽訂特許權協議。同時必須簽署其他許多協議以支持特許權協議，如與項目承貸方的信貸協議、與建筑承包商的建設合同、與供應商的設備和材料供應合同、與當地設施公司的服務購買合同、與保險公司的保險合同等。（九）項目融資項目公司所承擔的各項

16、工作中，項目融資是最為關鍵的工作，BOT 項目的投資規模都非常大，單獨依靠項目公司自身是難以完成的。通常情況下，項目公司采用項目發起人提供的股本與募集商業銀行、國際金融機構或者雙邊政府貸款相5結合的辦法籌集資金。（十）項目建設項目建設一般采用“交鑰匙”方式進行，項目公司通過項目建設承包合同，發包給建筑承包商負責項目的規劃、設計、施工和設備安裝等工作，最后由項目公司來驗收。（十一）項目經營項目建成后，項目公司可以自己經營，也可以委托專門運營維護公司經營。（十二）項目移交特許期滿后，項目公司須無償地將項目資產移交給政府。移交前，政府必須組織有關的專家和技術人員對項目質量標準和資產情況進行檢驗，確定

17、是否符合協議規定的各項移交指標。五、BOT 項目運行中涉及的法律關系（一）BOT 項目運行中的主要當事人1、政府（Host Government）在 BOT 項目中，政府不但是管理者也是特許協議的一方當事人。政府授予私營項目公司以特許權，在特許權協議中應當承擔相應的義務，如將相關場地長期租賃或出售給項目公司，提供必要的貸款支持等。但需注意的是，因政府各部門職權不同，作為 BOT 項目的管理者和特許協議的一方當事人的政府部門可能不相同。2、項目發起人（Project Sponsor）項目發起人是項目公司的股東，應當承擔一定的項目開發費用。在BOT 項目方案確定時，應明確債務和股本的比例，項目發起

18、人應做出相應的股本承諾。而且在特許權協議中應列出專門的備用資金條款，即當建設資金不足時，由股東們自行墊付不足資金，以避免項目建設中途停工或工期延誤。3、項目公司（Project Company）項目公司是項目發起人為建設或經營某特定基礎設施項目而設立的公司或合營企業。在法律上，項目公司是一個獨立的法律實體，具有獨立的法律地位。在我國項目公司通常采取合資或合作企業形式，即由外國或私人投資者與政府開發公司依一定的出資比例設立公司或企業。4、其他參與人（1）建設公司（Contract Company）。建設公司（建筑承包商）通常也是項目公司的股東之一，以便保證其能成為項目的主承建商。承建商應負責設計

19、并保質保量按時完成該建設項目。（2）營運商。在 BOT 方式中，項目公司可以自己經營，也可通過合同委托其他經營商經營。獨立的運營商依照協議接管竣工項目，負責經營和維護，對項6目的使用收取費用。營運商有時也可能是項目公司的股東之一。（3）貸款人（Landing Bank）。由于 BOT 項目工程大、投資多，項目通常采取辛迪加貸款方式，即由一家主要銀行牽頭，多家銀行參加。貸款人除商業銀行外，世界銀行和國際金融公司、地區性和有關國家的金融機構也可能會參與融資。（4）供應商（Supplier）。負責供應項目公司所需的設備、燃料、原材料等，供應期限應至少不短于還貸期限。供應價格應在特許權協議中明確注明，

20、并有政府和金融機構對供應商進行保證。（5）產品購買商或接受服務者（項目使用者）。在項目規劃階段，項目發起人或項目公司應與產品購買商簽訂長期的產品購買合同。其購買產品期限至少與 BOT 項目貸款期限相同，產品的價格應保證使項目公司足以回收股本、支付貸款本息和股息，并有利潤可賺。（6）保險公司（Insurance Company）。保險公司責任是對項目中其它當事人不愿承擔的風險進行保險，包括工程中斷風險、政治風險等等。（二）BOT 項目運行中的主要法律關系圍繞 BOT 項目，各個當事人間簽訂雙邊協議，形成了各種法律關系。1、項目發起人與項目公司之間的法律關系項目發起人是項目公司的投資股東，其法律關

21、系一般表現為母公司與子公司關系。但是與一般意義上的母、子公司關系不同，從事BOT 項目的母公司對其子公司的管理權和對子公司財產的支配權，受當地法律規定和政府特許權協議的約束。2、政府與項目發起人之間的法律關系項目發起人參與投標，就設立項目公司及其權利義務與政府簽訂“一攬子”安排，草簽特許權協議，其與政府間的法律關系表現為招投標法律關系、設立企業行政法律關系和投資法律關系。3、政府與項目公司之間的法律關系如上所述，項目公司成立后，應當與政府正式簽訂特許權協議，項目公司與政府間的法律關系表現為一種行政許可法律關系。4、項目發起人、項目公司與項目貸款人之間的借款合同法律關系。5、項目公司與建筑承包商

22、之間的建筑承包合同法律關系。6、項目公司與原材料供應商、項目產品收購人之間的法律關系這是貫穿整個項目經營期，直接涉及項目效益和投融資回報償還的重要法律關系。是 BOT 項目“一攬子”權利和義務安排的重要內容。對于項目公司來說，在項目建設費用確定后，原材料供應價格、產品出售或服務提供的價格就成為 BOT 項目經營中影響投資回報收益的重要因素。涉及這兩個因素合同的簽訂，一方面是項目經營風險在項目公司與政府（含所屬企業）間的一次分配；另一方面7是項目經營中風險因素的又一次確定化，便于項目發起人（含項目公司）進行投入產出的可行性分析和對經營成本核算進行控制。7、項目公司與工程設計公司之間的設計合同法律

23、關系8、投融資回報償還的擔保人與項目貸款人、項目發起人之間的法律關系對投融資回報的擔保，雖然不直接導致回報的償還，但它是BOT 項目一系列權利和義務設定的重要組成部分，目的是為了保障貸款人和項目發起人利益。擔保形式包括物的擔保和信用擔保兩部分。依所擔保利益指向的不同可分為貸款償還擔保和投資回報擔保兩類。依此形成兩類擔保合同法律關系：項目貸款人與擔保物所有權人或擔保人的法律關系；項目發起人與擔保物所有權人或擔保人的法律關系。9、項目公司與設施使用人之間的法律關系直接向公眾提供使用服務的某些BOT 項目，如公路、橋梁、隧道、地鐵等，在經營過程中會產生相應的社會管理關系。這些社會管理關系不同于其他經

24、營活動中的平等主體之間的民事法律關系，而可能產生行政性質的管理法律關系。具體管理權限的授予需要由立法性文件予以規范，不能通過合同或協議形式授予。在以上復雜的法律關系中，核心是政府與項目公司之間的法律關系，特許權協議也是簽訂其他相關合同的前提。這也是我國將BOT 方式稱為“特許權融資方式”原因之一。以上法律關系是否順暢直接決定著BOT 項目是否能夠成功，可以說各方當事人之間關系是不可分割、互相制約的。因此，參與BOT 項目的各方當事人均應事先就相關權利和義務與相關當事人詳盡和明確的約定，尤其是項目公司應當確保各個協議間協調一致，以確保BOT 項目得以順利運營。六、BOT 項目中的風險種類從可行性

25、論證到與東道國政府協商談判直至經營周期結束，BOT 項目往往歷經數年、數十年，加之融資涉及面廣、結構復雜，不可避免地存在多種風險，風險種類主要有：1、完工風險完工風險是 BOT 項目的主要風險之一。無論在發展中國家還是發達國家，完工風險發生的概率都比較高。超支風險、遲延風險以及質量風險均屬于影響項目完工的風險因素。2、運營風險項目能否按期投產并按設計指標進行生產和經營，關系到預計項目現金流量的實現，在此期間產生的風險即為運營風險，包括能源和原材料供應風險、經營管理風險、技術風險等。因政府（或所屬企業）并不直接參與設施的運營，項目運營的經營風險自然由項目公司承擔。3、市場風險8如果項目收益前景不

26、甚明朗，則項目存在一定市場風險。市場風險主要表現在需求、價格及競爭等方面。4、政治風險BOT 投資項目規模大、周期長，故政府的穩定性和政策法律的連續性，與BOT 項目的參與者利益攸關。如果一旦政局有變化或者出現法律障礙，不僅 BOT 項目參與各方受到影響，而且對當地基礎設施建設乃至整個國家的經濟都會造成不利影響。政治風險是一種非常重要的風險源，在國際領域中，政治環境就更加復雜。5、金融風險BOT 項目融資以貸款為主，國際金融市場利率和匯率的變化對其有很大的影響。在國際金融市場利率頻繁波動時，項目融資很容易遭受利率風險損失，導致融資成本上升。6、不可抗力風險是指項目的參與方不能預見且無法克服及避

27、免的事件給項目造成損害或毀滅的風險。包括戰爭、內亂、罷工等社會風險，以及地震、洪水、火災等自然風險。由于基礎設施的特點和 BOT 方式的復雜性，投資者存在較大的風險。如何識別，進而如何有效防范和處置這些風險，以獲得項目的成功，對BOT 項目的投資者來說是至關重要的。BOT 項目風險按類別可分為：政治風險、融資風險、建造風險、運營風險、市場和收益風險、財經風險和法律風險六大類。七、BOT 項目的分擔體系（一）風險分擔的主體風險分擔是應對 BOT 項目風險的核心問題，而形成 BOT 項目風險分擔的完整體系，才能有效的預防、抗擊風險。這一完整體系首要解決的就是項目的諸多風險由誰來承擔，而項目參加人是

28、風險分擔的當然主體，即上文所述的BOT 項目的法律關系的主體，如東道國政府分擔、項目公司、建筑承包商、運營商等。（二）風險分擔的原則BOT 項目各參與方都希望自身承擔最小的風險，于是就產生了項目內部的博弈。遵循各方都信服的原則，才能實現風險分擔的穩定格局。1、風險與控制力相適應的原則風險分擔最重要的一條原則，即最有能力控制某種風險的一方，就承擔這種風險；雙方都沒有能力控制的某種風險，協商共同分擔或者通過投保將風險轉移給保險公司。BOT 項目從始至終就是通過一系列的合同和協議規定項目各參與方的權利和義務，同時也確定了各方應承擔的風險。這一原則的確立，使項目風險分擔更具有科學性、可行性和可操作性。

29、2、風險與收益同進的原則9在經濟生活中，風險和報酬總是聯系在一起的。一般來說，承擔的風險越多，所要求的報酬就越高。BOT 項目中亦是如此，誰承擔更多的風險誰就有獲得更多收益，這也是公平原則這一民法原則的體現。如果項目投資報酬率較低，那么投資者必然會要求政府多承擔風險。（三）風險分擔的方法知己知彼，方能百戰不殆，防范BOT 項目中可能存在的諸多風險也是如此。首先，針對風險而言，需確定關鍵風險因素，投資回報率、特許經營期、項目產品或服務定價以及外匯問題都可能成為關鍵因素。其次，針對項目的各方參與人而言，需了解各方的風險承擔能力，依照以上兩個原則，將風險分配給處理風險最有能力的人和最大的收益者。（四

30、）風險分擔的合理結構基于以上風險分擔的主體、原則和方法的分析，為了實現風險分擔的公平性與合理性，項目參加人各自承擔的風險可作如下安排：1、東道國政府分擔的風險政府主要負責帶有政府行為或項目公司無力承擔的風險，主要包括：（1）政治風險，包括強制收購、法律變更風險。（2）部分金融風險，包括利率變化、貨幣兌換與匯出風險和稅率變動風險。（3）部分市場風險，即同類項目競爭風險。（4）部分不可抗力風險，即在政府方和項目公司之間，一些不能投保的不可抗力風險如戰亂、罷工等。2、項目公司分擔的風險完工風險和運營風險是項目公司最具有控制力風險，故交由其承擔。而國家政治和經濟風險、不確定的需求風險和不能投保的不可抗

31、力風險等，交由其承擔并不合適。3、建筑承包商分擔的風險建筑承包商負責的主要風險就是完工風險。對于由于估價不合理等因素造成的成本超支風險，由于施工中的失誤造成的竣工延誤風險以及涉及到設計缺陷、材料缺陷、施工技術不當等失誤造成的質量風險均應由建筑承包商負責。4、運營商分擔的風險運營公司主要負責項目運營階段的工作，通常包括設備和設施的運行、維修與養護；負責從用戶處收費和向項目公司上繳；項目運行中的安全等。負責的風險主要包括運營風險以及運營階段的環保風險等。八、BOT 項目風險的具體防范措施（一）防范策略1、風險轉移10即采取一定的措施，將風險事先轉移給有能力承擔該損失的第三方。最常見的是通過保險轉嫁

32、給保險公司，也可以通過擔保將風險轉嫁給其他單位，如信托投資公司、承包商或擔保行等。2、風險控制即控制風險發生的概率，將風險所造成的損失控制在項目公司能夠接受的范圍內。比如，當項目面臨償債危機時，若判斷其屬于非流動性危機，則停止對其新增貸款。3、風險自留即當風險發生并造成一定的損失時，項目公司通過內部資金的通融，以彌補所造成的損失的一種風險處理方式。4、風險回避是窮盡其他策略之后的選擇，即當項目風險發生可能性非常大、不利后果非常嚴重時，無其他策略可用，主動放棄項目或改變項目目標與行動方案，以維護項目的整體利益。常見的方法有：改變生產經營地點；放棄對風險較大國家的投資和貸款計劃等。（二）防范手段信

33、用保證、合同和保險是風險防范的主要手段。信用保證包括各種擔保和保證，常見的有完工擔保、資金缺額擔保以及政府提供的有關擔保。例如，在馬來西亞的850公里長的南北高速公路BOT 項目中，政府對特許權所有者提供了因車流量不足和外幣匯率與利息率變動而造成的損失的擔保，對項目的順利運營起到了至關重要的作用。合同主要是項目公司同原料供應商、能源供應商產品使用者等簽訂長期的購買及供應合同，以應對能源及原材料供應風險及項目市場風險。保險主要是防范不可抗力風險，主要有工程保險和政治保險兩類。以項目風險可否為項目參與人控制，分為可控制風險，如完工風險、運營風險、市場風險等，不可控制風險，如政治風險、金融風險、不可

34、抗力風險等。（三）BOT 項目可控制風險的防范1、完工風險的防范完工風險一般由項目公司來承擔，存在于項目的建設與試運營階段。而完工風險與貸款銀行利害關系極大，故作以下探討。（1）項目公司對完工風險的防范選擇合適的建筑承包商在 BOT 項目中，建筑承包商對控制完工風險起著關鍵作用，承包商應該信譽良好、經驗豐富、有過成功案例，并且有相應的技術專家和相當的經濟實力。因此，項目公司在選擇建筑承包商時應當對其進行詳細調查，最好采取公開招標的方式，選擇符合前述條件的建筑承包商。11簽訂完善的建筑承包合同項目公司與建筑承包商簽訂合同時，應當約定嚴格的違約責任條款和提前竣工的獎勵條款，以此防范完工遲延風險。項

35、目公司還可通過“交鑰匙工程”方式或者類似方式來控制成本超支風險。投保完工風險也可能由于不可抗力的原因造成，項目公司可要求承包商向保險公司投?！肮こ桃磺须U”、“第三方責任保險”等等。（2）貸款人對完工風險的防范要求項目發起人提供完工擔保為了避免項目的完工風險，貸款人可要求項目發起人提供擔保，即承諾成本超支的情況下，項目發起人將提供超支費用；如果項目不能按要求完工，項目發起人將代替項目公司還款。建立托管賬戶建立托管賬戶的目的是為保障項目發起人提供的完工擔保落到實處，即發起人依照貸款人要求在指定的托管賬戶中存入一定數額的資金，若項目發起人未能履行完工擔保義務，債權人可要求發起人以該托管帳戶還款。采用

36、“商業完工”標準檢驗項目商業完工標準是根據各個項目的具體特點，由相關專家制定的一系列經濟、技術指標。經濟指標主要是要求項目能夠在一定的時期內達到一個現金流量水平，且在這個水平上連續運營一段時間；技術指標主要是要求項目建成后可在規定的技術指標下連續運營一段時間。貸款人采用“商業完工標準”來檢驗項目是否達到完工條件，可使項目完工風險得到有效防范。項目資產充抵債權人的債務為了保護債權人的利益，在融資合同中可以設立這樣的條款：如果項目不能在一個確定的日期完工并開始運行，則由項目發起人購買項目資產，以充抵債權人的債務。2、運營風險的防范運營風險通常由項目公司承擔，但在實踐中，項目公司可通過一系列合同或協

37、議將風險轉移給運營商、供應商等，從而分散和防范風險。（1） 能源和原材料供應風險的防范項目公司可在特許權協議中明確、細致地約定政府對于能源、原材料應承擔的義務，并通過政府的安排與能源和原材料供應商簽訂長期、嚴密的供應合同，以此保障項目得到穩定運營。供應價格可采取固定價格方式，也可采取與項目提供的產品或服務的市場價格聯動的方式，目前第二種方式采取得較多。（2） 管理風險的防范12項目運營過程中，能否有效管理項目，應考慮以下方面：選擇信譽良好且經驗豐富的運營商，重要標準是看其是否具有良好的資信、雄厚的資金和技術基礎，是否具備在同一或相似行業中的成功運營經營。采取有效的激勵制度，促使管理層提高管理水

38、平。可以要求經營方參股或者采取利潤分成等手段。（3）技術風險的防范對項目技術進行充分的可行性研究，盡量使用成熟、先進的技術，避免因技術原因被競爭者取代的風險。要充分做好項目的技術可行性研究工作，最好使用有把握的設備、工作程序和成熟的技術，但另一方面也要考慮由于技術進步而被競爭者取代的風險。技術維修和更新的風險一般由運營商來承擔。項目公司或運營維護承包商應根據運營參數編寫一份維護手冊，包括定期和年度檢查、日常維護、年度維護和大修維護的程序和計劃，以及調整和改進檢驗及維護的安排程序。運營維護承包商應該嚴格執行維護手冊的規定，保證項目在整個特許期內和移交時處于良好狀態。如果項目公司未對項目進行有效維

39、護，政府可向項目公司發出違約通知。如果項目公司收到通知后，仍未采取補救措施，政府可派員進行現場檢查、采取補救措施，所產生的費用由項目公司承擔。3、市場風險的防范前文中曾經提到，市場風險主要表現為需求風險、價格風險及競爭風險。因此對于市場風險的防范措施也主要應從這三方面來考慮。（1）需求風險的防范首先，要做好市場需求預測預防風險。比如交通項目的車流量預測、電力項目的電力需求量預測。其次，與政府或相關企業簽署長期產品銷售協議，并可要求政府或相關企業在協議中明確承諾項目運營中的最低使用量，以減少市場需求風險；如果是高速公路等交通 BOT 項目，投資者可要求政府對最低交通量作出承諾。（2）價格風險的防

40、范長期購買協議在銷售價格上，根據產品的性質分為浮動定價和固定定價兩種方式，在 BOT 項目中采用較多的是后一種方式。固定定價方式是指在談判長期銷售協議時確定下來的一個固定價格，并在整個協議期間按照某一預先規定的價格指數（或幾個價格指數）加以調整的定價方式，習慣上價格指數的參照系包括國家或項目所在地區的通貨膨脹指數、工業部門價格指數、勞動工資指數等。（3） 競爭性風險的防范BOT 項目的發起人通常是以該項目的預測使用量或需求量為依據，來計算投融資成本和回報率的。如果項目運營后在特許期內，政府在同一區域內再建設或許可第三方建設與該項目同樣性質的項目，必將對該項目構成競爭性風險，造成使用量下降，投資

41、回報率降低，投資者與債權人的收益將可能得不到保證。因此，13通常由政府提供不競爭保護的承諾，來避免競爭性風險。但項目投資者也要預計到政府無法干預的其他競爭方式的風險，例如英法海底隧道雖然得到了政府競爭保護許諾，即在 38年內不再建第二條連接英法兩國的隧道，但英吉利海峽船舶航運業采取各種措施與海底隧道爭奪客流和貨運，導致該項目的預期回報率大大降低。（四）BOT 項目不可控制風險的防范1、政治風險防范（1）法律風險的防范由于政策法律的穩定性問題主要是由政府行為造成的，項目公司對此難以防范，因此政府應該對此風險負責，而且政府對防范此類風險也具有優勢。 聘請法律顧問參與項目的運作項目發起方應聘請法律顧

42、問的參與項目的設計、項目的融資談判以及特許權協議的簽訂等全過程，以保證項目從設計、融資到財務處理等均符合政府的法律要求與政府簽訂相關協議在項目融資中，項目公司可與東道國政府簽署一系列相互擔保協議，雙方在自己的權利范圍內做出某種擔?；蜃尣剑p方以達到互惠互利的目的，這些協議也在一定程度上為項目公司和貸款銀團提供了法律上的保護。這些協議主要有：進口限制協議、勞務協議、訴訟豁免協議、公平仲裁協議和開發協議。項目公司也可在特許權協議中要求政府對此類風險的承擔作出承諾，即在特許期內，如因法律政策的變更，給項目公司造成損失或損失超出一定數額的，由政府承擔損失或與項目公司共擔損失。這種承諾也可以政府出具書面

43、保證而實現。通過立法確定風險的承擔例如香港東部一號和三號海底隧道 BOT 項目中，就是通過立法局以法律形式將政府和項目公司的權利義務固定下來的，東部海底隧道令明確規定，今后項目一旦出現矛盾，都通過法律手段來解決。（2）獲準風險的防范項目發起人為了盡可能避免政府設置障礙應該從以下幾個方面進行努力：項目申請必須符合東道國政府的規范，而不僅僅是國際規范；項目選址必須符合環境保護的要求；發起人可要求政府提供承諾，即責成有關部門在規定的時間內批準項目，也可通過延長 BOT 特許期，在承購協議或特許協議中尋求承擔推遲批準的費用。（3）國有化風險國有化風險是指東道國政府通過有關法令將原屬項目公司的財產或權益

44、，全部或部分沒收或征用的風險。防范這種風險的主要辦法是：投保。許多國家都有政府授權的特別組織機構承保政治風險，如加拿大的14出口發展公司（EDC）、德國的耪爾梅斯保險公司、日本的國際貿易管理局進出口保險部（EID/MTI），美國的進出口銀行（EXIM）。在山東日照電廠BOT 項目中，就是德國的Hermes和荷蘭的 CESCE兩家信譽機構對政治風險進行了投保，從而保證了項目融資的順利進行。優化整體項目的產權布局。項目公司可將股權分由若干國家的投資者享有，或者要求在東道國有影響的、強大實力的私營公司參與項目，或者促使多邊機構，如世界銀行的國際金融公司參與項目。使他們掌握項目的部分產權，從而大大降低

45、國有化風險。由政府機構提供擔保，擔保不實行強制收購，或者如果這種收購不可避免，那么政府機構會以市場價格補償項目公司。發達國家一般要求給予充分、有效和即時的保護，第三世界國家一般主張給予適當的合理補償。2、金融風險的防范（1）外匯風險的防范同東道國政府或結算銀行簽訂遠期兌換合同，事先把匯率鎖定在一個雙方都可以接受的價位上。外匯風險均擔法。雙方商定一個基本匯率，然后定出一個中性地帶，在中性地帶內，雙方各自承擔外匯風險和利益；超過了中性地帶，則雙方按一定百分比來分擔風險。以開立還款信用證方式或獲得政府批準文件來保證外匯匯出。（2）利率風險的防范對于利率變化風險，可采取以下防范措施：尋求政府的利率保證

46、由東道國政府為項目發起人提供利率保證，在項目期內利率增長超過規定的百分比時，發起人可以得到補償。如在馬來西亞南北高速公路項目中，項目公司PLUS就得到了政府提供的利息率保證：如利率增加超過20，項目公司在償還費用中將得到差額補償。采用理想的多種貨幣組合方式多種貨幣有各自不同的利率，將多種外幣理想的組合可減低利率變動風險。外商在中國國內投資基礎設施時，因大多數的資本要在當地花費，故往往組織盡可能多的人民幣借款。運用調期以及封頂、利率區間、保底等套期保值技術以減小利率變化的影響。（3）通貨膨脹風險的防范在特許權協議中規定相應條款，將項目產品與服務的價格與東道國的通貨膨脹率和當地貨幣與貸款貨幣的匯率掛鉤，采用包含通貨膨脹率與匯率因素在內的價格調整公式，作為以后對價格進行核查的依據，在通貨膨脹率與匯率波動超15出一定范圍時調整價格，或相應增加收費，或延長特許期限，以保