1、【探析】職務侵占罪之疑難雜癥】職務侵占罪立案標準摘要：職侵占罪疑難雜癥職侵占罪是財產型犯罪較常見罪名根據華人民共和國刑法二七十條規定職侵占罪是指公司、企 業或者其他單位人員利用職上便利將單位財物非法占己有數額較行，國有公司、企業或者其他國有單位從事公人員和國有公 司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公人員有前款行依照法三八十二條、三八十三條規定 定罪處罰，如繼續采取既往標準將上述公司、企業或者其他單位人員利用職或工作便利實施竊取行統認定職侵占罪將會導致 公司、企業等單位財產得不到有力保護【探析】職侵占罪疑難雜癥職侵占罪是財產型犯罪較常見罪名根據華人民共和國刑法二七十條

2、規定職侵占罪是指公司、企業或者其他單位人員利用職上便利將單位財物非法占己有數額較行國有公司、企業或者其他國有單位從事公人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公人員有前款行依照法三八十二條、三八十三條規定定罪處罰多年司法實踐和理論研討先前很多疑難問題已得到但隨著社會發展又產生了很多新司法疑難問題除了即存罪與他罪認定問題 06年頒布關辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題釋因提高了職侵占罪數額標準導致了新司法實踐疑難問題出現從職侵占罪構成要件以及量刑標準等方面結合案例對上述問題進行探析、對“財產所有權”探析罪客體要件公司、企業或者其他單位財產所有權其“公司”是按照

3、公司法規定設立非國有有限責任公司和股份有限公司；所稱“企業”是 指除上述公司以外非國有工商行政管理機關批準設立有定數量冊金及定數量從業人員營利性濟 組織如商店、工廠、飯店、賓館及各種性行業、交通運輸行業等濟組織；“其他單位“是指除 上述公司、企業以外非國有社會團體或濟組織包括集體或者民辦事業單位以及各類團體財物包括動產和不動產所謂“動產”不僅指已公司、企業、其他單位占有、管理下錢財（包括人民幣、外幣、有價證券等）而且也包括單位有權占有而占有財物如公司、企業或其他單位擁有債權就財物形態而言犯罪對象包括有形物和無形物如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業產權等等要強調是高人民法院研究室 0年月5日對公安

4、部濟犯罪偵局復函明確指出上述“其他單位”包括人獨企業成職侵占罪對象例如藝人獨成立工作室 若藝人紀人利用職便將客戶支付給工作室業款占己有則涉嫌職侵占罪外股權也可以成罪對象但單純利用職便利侵占公司股東股權行不能直接認罪除非行人將股權所對應財產據己有并將其脫離單位控制隨著絡代高速發展手機通訊流量包也成罪對象通訊公司職員利用職便利違規己或親友免費辦理優惠流量包套餐或者將優惠流量包套餐非法出售給他人數額較也構成罪目前我國對虛擬財產還沒有相應計價方式依照司法釋相關規定以嫌疑人銷贓數額認定犯罪數額二、對“職”理區別罪與盜竊罪罪客觀要件“利用職上便利侵占單位財物數額較行”強調了必須是利用己職上便利包括（）利用

5、己主管、分管、手、定或處理以及辦定事項等權力；（）依靠、憑借己權力指揮、影響下屬或利用其他人員與職、崗位有關權限；（3）依靠、憑借權限、地位控制、左右其他人員或者利用對己有所人員權限僅是利用工作上便利如熟悉環境、容易混入現場、易接近目標等即使取得了財物也不是構成罪構成犯罪應當以他罪如盜竊罪論處公報案例上海市李某職侵占案審、二審法院皆認普通貨物運輸承運人不僅有將貨物安全及地送達目地職責對該貨物有直接保管義貨運駕駛員運輸途利用其運輸、保管貨物職便利竊取貨物行構成職侵占罪而非盜竊罪公報案例河南楊某盜竊案審、二審法院皆認如行人作電腦室人員易接觸他人主管、管理、手公司電腦或者熟悉作案環境但不具有管理或受

6、單位財職責也不管理單位V積分卡充值系統職責僅工作形成便利條件密竊取單位財產則不屬“利用職上便利”以盜竊罪定罪處罰三、對“人員”理區別罪與貪污罪罪主體要件公司、企業或者其他單位人員包括如下人員股份有限公司、有限責任公司董事、監事且不具有國工作人員身份上述公司人員如理、部門責人和其他般職員和工人且不具有國工作人員身份3上述公司以外企業或者其他單位人員是指集體性質企業、私營企業、外商獨企業職工國有企業、公司、外合、外合作企業等不具有國工作人員身份所有職工0人獨企業投人因其人財產與企業財產是混投人占有企業財產般不能構成職侵占罪主體但其 聘用其他人員則可以構成職侵占罪主體；（）人合伙企業合伙人由人合伙不

7、具有企業格如合伙人其利用職便占有合伙企業財產只是侵占了其他合伙人財產也不合職侵占罪主體要；（3）體工商戶體工商戶不是刑法義上單位實質人因體工商戶及其聘用人員也不能構成職侵占罪主體刑法三八十二條二款規定“受國機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、 營國有財產人員利用職上便利侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物以貪污論”公報案例張某、黃某職侵占案法院認雖然國有公司投設立股份公司所保管財產可列手管理國 有財產但被告人張某只是該公司雇傭工作人員從事只是看管驗貨廠勞工作其身份是般工勤人員 對廠貨物不具有管理權力既不屬“公司企業或其他國有單位從事公人員”也不屬“受委托管理、 營國有財

8、產人員”因不能成貪污罪主體張某利用當班看管場貨物和核對并放行車輛、代理業員 核算員對進出貨柜車進行打卡收費職便利與被告黃某共竊取儲運公司責保管貨柜應當認定職侵 占罪具有國工作人員身份人員與公司、企業或者其他單位人員共侵占單位財物如何定性處理？實踐 對有兩種不見種見是按主犯基特征定性如主犯具有國工作人員身份那么案犯都定貪污罪；如主 犯身份是公司、企業或者其他單位人員那么具有國工作人員身份案犯定侵占罪另種見是如主犯身份是公司、企業或者其他單位人員那么全案定侵占罪；如主犯身份是國工作 人員應分別定罪具有國工作人員身份定貪污罪公司、企業或者其他單位人員定侵占罪筆者傾向二種見僅供參考四、對主觀要件分析理

9、罪與挪用公款罪區別罪主觀要件直接故且具有非法占有公司、企業或其他單位財物目即行人妄圖濟上取得對單位財物占有、收益、處分權利至是否已取得或行使了這些權利并不影響犯罪構成挪用單位金數額較且不退還有可能化職侵占罪處所說不退還是指挪用單位金案發人民檢察院起訴前不退還 司法實踐如何認定犯罪嫌疑人是挪用故還是侵占故？主要看被侵害貨幣能否從賬面上直接出如能從賬面上看出般認定挪用金罪如無法從賬面上直接出般認定職侵占某挪用金案審認被告人某無論采用虛構或是截留方法是將單位錢款套出予以賭博花用其將單位錢款提出有賬可循并將賬目做平無法證明某具有非法占有侵吞主觀故；且某目前無力歸還錢款也不是推斷某非法占己有依據故應認定

10、某構成挪用金罪二審對罪名重新認定二審認定某利用擔任公司市場部理職便利采用虛構業及收款不入賬等方法將公司錢款共計人民幣,0萬余元用賭博及人花用不能歸還某雖沒有采用做假賬方式將賬目做平用以掩蓋其截留單位錢款行但某明知沒有償還濟能力利用職便利截留單位巨額錢款用賭博等高風險活動客觀上亦沒有歸還應認定某具有非法占有錢款故構成職侵占罪五、罪定罪量刑標準調整產生影響06年月8日起施行關辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題釋對罪定罪量刑標準作出了幅調整將“數額較”起由原 5000元至萬元調整6萬元“數額巨”起調整00萬元釋施行提高了罪入罪門檻由造成了職侵占罪與盜竊罪定罪量刑標準上巨差距盜竊罪數額較起000元至

11、3000元與職侵占罪入罪標準相比者是前者0至60倍另外數額加重犯（數額巨）起也相差巨盜竊罪數額3萬元至0萬以上屬數額巨處三年以上十年以下有期徒刑盜竊數額 30萬元至50萬元以上屬數額特別巨處十年以上有期徒刑或者無期徒刑而職侵占罪數額巨起 00萬元法定刑五年以上十五年以下有期徒刑相比下也是數倍差距因而如何準確地對行定性就顯得尤重要新標準亦不利保護單位財產 以往司法尺界分職侵占罪與盜竊罪總是擴張適用職侵占、縮盜竊罪適用如繼續采取既往標準將上述公司、企業或者其他單位人員利用職或工作便利實施竊取行統認定職侵占罪將會導致公司、企業等單位財產得不到有力保護因職侵占罪定罪門檻高而公司、企業特別企業很少有“盜”數額達到6萬元以上數額沒有達到6萬元就不構成犯罪對這些侵財行不能定罪處罰這樣將造成刑事法漏洞不利對公司、企業等單位財產依法保護六、目前實踐對罪量刑規定及側重07年高人民法院關實施修訂關常見犯罪量刑指導見通知關罪做出如下規定()達到數額較起可以二年以下有期徒刑、拘役幅確定量刑起()達到數額巨起可以五年至六年有期徒刑幅確定量刑起量刑起基礎上可以根據職便占數額等其他影響犯罪構成犯罪事實增加刑罰量確定基準刑且會綜合考慮職侵占數額、次數、是否退繳贓