1、企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的法律責(zé)任張文杰摘要：對企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后的法律責(zé)任咨詢題，在實踐中和理 論界一直存在不同的認(rèn)識，國家法律、行政法規(guī)也沒有明確規(guī)定，國家工商行政治 理總局的有關(guān)規(guī)定與最高人民法院司法講明又不相同，因工商行政治理機關(guān)吊銷企 業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，其法人資格是否連續(xù)存在的咨詢題成為工商部門、法院以及企 業(yè)關(guān)注的對象。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的法律責(zé)任咨詢題亟待解決。筆 者認(rèn)為，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，是依法剝奪其連續(xù)經(jīng)營的權(quán)益能力，只是使企 業(yè)喪失連續(xù)從事經(jīng)營活動的資格，并不意味著企業(yè)就當(dāng)即終止。在其清算、注銷之 前，企業(yè)法 人資格依舊存在，然而，那個期限也不能是無

2、限的。當(dāng)其認(rèn)為合法權(quán)益 受到侵害時，有權(quán)以企業(yè)法人的名義提起訴訟，當(dāng)其有違法行為時，仍能夠 該企 業(yè)法人為處罰對象。同時期望提升對企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法律責(zé)任 的認(rèn)識，修改 有關(guān)法律法規(guī)，對涉及企業(yè)被吊銷的咨詢題不周全、不明確 之處，予以明晰，以期 解決司法實踐中的紛亂狀況。當(dāng)前，對企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的法律責(zé)任咨詢題，在實踐中和理 論界一直存在不同的認(rèn)識，國家法律、行政法規(guī)也沒有明確規(guī)定，因工商行政治理 機關(guān)吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照后，其法人資格是否連續(xù)存在 差不多成為工商部門、法 院以及企業(yè)關(guān)注的咨詢題。一、有關(guān)企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照的規(guī)定國家工商行政治理總局關(guān)于 企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后

3、法人資格咨詢題答復(fù)（工商企字2002悌106 號）規(guī)定：“按照公司登記治理條 例第三條和企業(yè)法人登記治理條例第 三條和第二十五條的規(guī)定，企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人憑證，申請人經(jīng)登記主管 機關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格。因此，企業(yè)法人營業(yè) 執(zhí)照被登記主管機關(guān)吊銷，企業(yè)法人資格隨之消亡。吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷登記是 企業(yè)法人資格消亡的兩種方式，兩者的法律后果均導(dǎo)致企業(yè)法人資格消亡。注銷 登記以企業(yè)法人申請為前提，是企業(yè)法人的主動行為，經(jīng)登記主管機關(guān)核準(zhǔn)登記， 法人資格消亡；吊銷營業(yè)執(zhí)照是登記主管機關(guān)按照法律法規(guī)的規(guī)定，對企業(yè)法人違 反規(guī)定實施的一種行政處罰，對企業(yè)法人而言，吊銷營

4、業(yè)執(zhí)照就意味著其法人資格 被強行剝奪，法人資格也就隨之消亡，并由登記主管機關(guān)在企業(yè)登記檔案上予以載 明，不需要被吊銷執(zhí)照的企業(yè)法人再申請辦理注銷登記。”但最高人民法院在對 地點人民法院的請示中答復(fù)：“企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后應(yīng)當(dāng)依法進行清算，清 算程序終止并辦理工 商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消亡”。這使得執(zhí)法部門 以及企業(yè)經(jīng)營活動中的關(guān)系人感到有些無所適從。二、企業(yè)法人的解散與企業(yè)法人的終止 要確定企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照 后的法人資格，就必須分清企業(yè)法人解散和企業(yè)法人終止的不同。企業(yè)法人的解散 和企業(yè)法人的終止是兩 個不同的概念。企業(yè)法人的解散是指企業(yè)法人因本身不能存 續(xù)的事由發(fā)生，而停止

5、主動活動，開始整理財產(chǎn)關(guān)系，是企業(yè)法人終止程序的一個 環(huán)節(jié)，是確定企業(yè)法人將要終止，這種確定盡管可不能趕忙導(dǎo)致企業(yè)法人的消滅， 但它必將導(dǎo)致企業(yè)法人的消滅。企業(yè)法人的終止，是指企業(yè)法人資格的消 滅。企業(yè) 法人終止后，其民事權(quán)益能力和民事行為能力喪失，法人資格消滅，是企業(yè)法人在 實體上的消滅。我國公司法第一百九十七條“公司清算終止后，清算組應(yīng)當(dāng)制 作清算報告，報股東會或者有關(guān)主管機關(guān)確認(rèn)，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公 司登記，公告公司終止。”公司登記治 理條例第三十八條“經(jīng)公司登記機關(guān) 核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。”這講明 企業(yè)法人的解散是企業(yè)法人終止的前奏，企 業(yè)法人的解散事由顯現(xiàn)時，只 是講明

6、企業(yè)法人馬上終止，現(xiàn)在企業(yè)法人的法人資格 依舊存續(xù)，只有經(jīng)合 法清算后，辦理了注銷登記手續(xù)，企業(yè)法人才告終止。即解散 僅為法人權(quán)益能力喪失之緣故，而非直截了當(dāng)使其權(quán)益能力消滅。”企業(yè)法人解 散時進行的清算有兩種后果，一是經(jīng)清算企業(yè)資產(chǎn)能夠抵償其債務(wù)的，企業(yè)財產(chǎn) 抵償債務(wù)后剩余的財產(chǎn)可按公司章程分配給股東，企業(yè)終止；二是經(jīng)清算資不抵債 的，轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，經(jīng)破產(chǎn)清算，各債權(quán)人公平受償后，企業(yè)法人終止。故當(dāng) 企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，在清算期間，其法人資格并 未消滅，只有在辦理注銷 登記后才能構(gòu)成法律意義上的終止。換句話講，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照并非其法 人人格的所以消滅，而只是法人人格消滅的緣

7、故，即企業(yè)法人因發(fā)生法律上的緣故 而喪失其營業(yè)的上權(quán)力能力，而不是在被吊銷營業(yè)執(zhí)照等法律規(guī)定的解散事由顯現(xiàn) 時就所以喪失法律人格，否則其內(nèi)部關(guān)系與對外關(guān)系將無法了結(jié)，差不多與企業(yè)法 人成立法律 關(guān)系的主體就可能遭受不測的損害或者取得不正當(dāng)?shù)睦妗Ｇ宕_實是清 理 被解散企業(yè)法人的財產(chǎn)，了結(jié)其所為當(dāng)事人的關(guān)系，從而使企業(yè)法人最終消滅 的程序。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)終止的緣故，企業(yè)法 人只有在辦理 注銷登記手續(xù)后終止，其法人資格才正式消滅。民法通則第36條規(guī)定：“法人的民事權(quán)益能力和民事行為能力， 從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。”公司登記治理條例第2條：“有 限責(zé)任公司和股份有限公

8、司設(shè)置、變更、終止，應(yīng)當(dāng)按照本條例辦理公司登記。” 第38條：“經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。”企業(yè)法人登記治理 條例第20條：“企業(yè)法人歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者 其他緣故終止經(jīng)營，應(yīng) 當(dāng)向登記主管機關(guān)辦理注銷登記。”由此可見，公司從設(shè)置到終止，其標(biāo)志是以 國家授權(quán)的工商行政治理部門的登記為準(zhǔn)，即從“開業(yè)登記”為始，到“注銷登 記”為止。在企業(yè)未辦理注銷登記之前，其主體資格依舊存在。企業(yè)被吊銷執(zhí)照， 喪失的是民事權(quán)益能力，不能再開展經(jīng)營活動，其民事活動只限于清理債權(quán)、債 務(wù)，如進行訴訟，自然能夠企業(yè)的名義進行。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至 被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，能

9、夠自己的名義進行訴訟活動。三、企業(yè)法人被撤銷與企業(yè)法人被吊銷的區(qū)別企業(yè)法人被撤銷是指企業(yè) 法人違反國家法律、行政法規(guī)被主管部門撤銷。我國行政許可法第六十九條規(guī) 定：“有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)， 按照利害關(guān)系人的要求或者依據(jù)職權(quán)，能夠撤銷行政許可：（一）行政機關(guān)工作 人員濫用職權(quán)、玩忽職 守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（二）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予 行政許可決定的；（三）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；（四）對不具備 申請資格或者不符合法定條件的申請人準(zhǔn)予行政許可的；（五）依法能夠撤銷行政 許可的其他情形。被許可人以欺詐、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以

10、 撤銷。”我國公司法第一百九十二條規(guī)定“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé) 令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清 算組，進行清算。”全民所有制工業(yè)企業(yè)法第十九條、第二十條、第二十一條規(guī) 定：企業(yè)違反法律、法規(guī)被責(zé)令撤銷是企業(yè)終止的緣故之一；企業(yè)終止時，必須愛 護其財產(chǎn)，依法清理債權(quán)債務(wù)；企業(yè)終止須經(jīng)工商行政治理部門核準(zhǔn)登記。外資企 業(yè)法實施細則第七十二條、第七十七條、第七十九條規(guī)定：違反中國法律、法規(guī)， 危害社會公共利益被依法撤銷是外資企業(yè)應(yīng)予終止的情形之一，并按照外商投資 企業(yè)清算方法進行清算；外資企業(yè)清算終止，應(yīng)當(dāng)向工商行政治理機關(guān)辦理注 銷登記手續(xù)。外商投

11、資企業(yè)清算方法第三十五條“企業(yè)審批機關(guān)批準(zhǔn)專門清 算開始之日或 者企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉之日，為專門清算開始之日。”從以上規(guī)定 能夠看出，撤銷企業(yè)是一種行政決定，對撤銷決定不服不能和吊銷營業(yè)執(zhí)照一樣能 夠申請復(fù)議和提起行政訴訟，其產(chǎn)生的法律后果與吊銷營業(yè)執(zhí)照是一樣的，即企 業(yè)法人進入清算程序，導(dǎo)致企業(yè)法人的解散。筆者認(rèn)為，撤銷與吊銷 在法律后果上 是有區(qū)別的，吊銷是自吊銷之日起無資格，撤銷設(shè)置登記，則是自始無資格，既然 從開始沒有企業(yè)法人資格，就不存在注銷法人資格 的咨詢題，由此撤銷產(chǎn)生的法律 后果應(yīng)該由其投資人或開辦者負(fù)責(zé)處理，而不能再以企業(yè)法人的名義申請?zhí)嶙h和提 起行政訴訟。四、企業(yè)法人被吊銷

12、營業(yè)執(zhí)照后喪失的具體權(quán)益和資格 企業(yè)法人被吊銷 營業(yè)執(zhí)照后，第一喪失了生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)。我國各類企業(yè)未經(jīng)登記注冊嚴(yán)禁進入市場， 否則以非法論處。輕者沒收財產(chǎn)和罰款 并依法取締，重者除沒收財產(chǎn)和罰款及依法 取締并處外，還可能承擔(dān)刑事 責(zé)任。其次，喪失了法律愛護的要求權(quán)。法律只愛護 和調(diào)整合法主體的合 法行為，而不愛護非法行為，企業(yè)一旦被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其一 切經(jīng)營行為均為非法行為。更不能要求自己或他人作為或不作為。再次，喪失了最 后 救濟權(quán)。企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷，不等于法人趕忙消滅，僅是除清算范 疇外 的一切活動停止。依據(jù)中華人民共和國民法通則第40條、第46條和企業(yè) 法人登記治理條例第20條、第33

13、條規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷 營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng) 由企業(yè)上級主管部門或出資人組織清算組進行清算。清算程序終止至工商部門注銷 前，仍能夠自己名義或清算組名義（已成立清算組）從事清算范疇內(nèi)的活動，包 括起訴、應(yīng)訴等，它具有民事訴訟的主體資格。五、企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的民事責(zé)任企業(yè)法人因為連反了國家法 律、行政法規(guī)被吊銷營業(yè)執(zhí)照，因此這類企業(yè)多數(shù)情形下不依法進行清算，也不辦 理注銷登記。盡管認(rèn)定其法人資格依舊存續(xù)，并在案件中將其列為被告，判決其承 擔(dān)責(zé)任后，債權(quán)人得到的也往往只只是是一張空文，法院執(zhí)行時找不到債務(wù)人，也 無法查清債務(wù)人的具體財產(chǎn)，判決專門難得到切實執(zhí)行，如此債權(quán)人的合法權(quán)益就 受到了侵犯

14、。還有一些企業(yè)法人未經(jīng)合法清算，通過編造虛假的清算文件、債務(wù)清 償完結(jié)的證明等，騙取工商行政治理部門核準(zhǔn)了注銷登記。辦理了注銷登記在法律 上就應(yīng)認(rèn)定該企業(yè)法人已終止，其法人資格已消亡。在這些情形下，是否能追及企 業(yè)法人的開辦者、投資者來承擔(dān)企業(yè)法人的民事責(zé)任。按照企業(yè)法人制度理論，企 業(yè)法人一經(jīng)登記注冊，就具有獨立法人資格，擁有獨立財產(chǎn)，并以其財產(chǎn)獨立承擔(dān) 民事責(zé)任，投資者僅以其投資額為限對企業(yè)法人承擔(dān)有限責(zé)任。因此在企業(yè)法人被 吊銷營業(yè)執(zhí)照的情形 下，原則上應(yīng)由企業(yè)法人獨立承擔(dān)民事責(zé)任。這是解決被吊銷 企業(yè)法人債 務(wù)的差不多原則。但這項原則也并不是絕對的，當(dāng)企業(yè)法人的開辦者、 投 資者未履行

15、法定的義務(wù)，侵犯了債權(quán)人的合法權(quán)益時，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé) 任。因為企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，組成清算組進行清確實是企業(yè)開辦者、投資 者的法定義務(wù)。企業(yè)的開辦者、投資者不履行進行清算的義務(wù)，必定直截了當(dāng)損害 債權(quán)人的債權(quán)，按照侵權(quán)法律制度理論，其應(yīng)承擔(dān)因其侵權(quán)行為對債權(quán)人的債權(quán)所 造成的損害責(zé)任。下面分析企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后民事責(zé)任承擔(dān)咨詢題。（一）、企業(yè)法人依法清算，由企業(yè)法人獨立承擔(dān)民事責(zé)任 企業(yè)法人進 行清算時，清算組在清算期間行使的職責(zé)是：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債 表和財產(chǎn)清單；通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算 有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；清繳 所欠稅款；清理債權(quán)、債務(wù)；處理公司清

16、償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事 訴訟活動。當(dāng)企業(yè)財產(chǎn)能夠清償企業(yè)債務(wù)時，分別支付清算費用、職工工資和勞動 保險費用，繳納所欠稅款，清償 企業(yè)債務(wù)，對清償后的企業(yè)剩余財產(chǎn)由股東進行分 配。當(dāng)企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，應(yīng)當(dāng)趕忙向人民法院申請宣告破產(chǎn)，按破產(chǎn)程序 進行清算。在 這種情形下，企業(yè)法人的開辦者、投資者依法履行了法定的清算義 務(wù)，沒 有侵犯債權(quán)人的合法權(quán)益，也就不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)企業(yè)法人的民事責(zé)任。企業(yè)法 人的財產(chǎn)能夠清償企業(yè)債務(wù)時，債權(quán)人的債權(quán)能得到全部實現(xiàn)；當(dāng)企業(yè)法人的財產(chǎn) 不足清償債務(wù)時，債權(quán)人的債權(quán)通過破產(chǎn)程序受償，不足部分被合 法消滅。故應(yīng)只 列企業(yè)法人為被告，判決由企業(yè)法人償還債務(wù)

17、。（二）、企業(yè)法人未經(jīng)清算辦理注銷登記，由企業(yè)法人的開辦者、投 資 者承擔(dān)民事責(zé)任企業(yè)法人未經(jīng)合法清算，其開辦者、投資者采取欺詐的手段，提 供虛假 材料，向企業(yè)登記部門申請辦理注銷登記，經(jīng)企業(yè)登記部門核準(zhǔn)辦 理了注銷登記， 其法律人格即消滅。企業(yè)法人的人格與自然人不同，自然人是始于出生，終于死 亡；而企業(yè)法人是以企業(yè)登記機關(guān)的登記為準(zhǔn)，始于 開業(yè)登記，終于注銷登記，注 銷后不可能再復(fù)原。故企業(yè)法人只要辦理了注銷登記，就不能作為民事主體承擔(dān)責(zé) 任。原企業(yè)法人的開辦者、投資者編造了清理債務(wù)完結(jié)的證明，理論上其應(yīng)當(dāng)承擔(dān) 經(jīng)合法清算應(yīng)與了結(jié)的債 務(wù)。企業(yè)法人如果不是經(jīng)破產(chǎn)程序終止，從理論上可推定 該企

18、業(yè)法人被注銷前的財產(chǎn)足以清償債務(wù)。該企業(yè)法人的債務(wù)沒有清償即被注銷， 這就可 推定該企業(yè)法人用于清償債務(wù)的財產(chǎn)被其開辦者、投資者占有，故應(yīng)由其 開辦者、投資者承擔(dān)償還責(zé)任。（三）、企業(yè)法人不依法清算，也未辦理注銷登記的民事責(zé)任 企業(yè)法人 的開辦者、投資者，在企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后負(fù)有 清算責(zé)任，然而，企業(yè)法人 的開辦者、投資者為規(guī)避債務(wù)，不依法進行清算，致使債權(quán)人的債權(quán)無法實現(xiàn)。也 有的企業(yè)法人的開辦者、投資者在企 業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照時，趁機侵占企業(yè)財 產(chǎn)、抽逃出資或惡意處置企業(yè) 的財產(chǎn)。這些行為必定導(dǎo)致企業(yè)財產(chǎn)的非正常減少， 甚至喪失。從而使企 業(yè)法人的財產(chǎn)不足以清償債權(quán)，甚至無財產(chǎn)清償債權(quán)，這就侵 犯了債權(quán)人的合法權(quán)益。而企業(yè)法人的債務(wù)除通過完全清償而消滅外，想只部分清 償 或不清償而消滅，合法的途徑是通過破產(chǎn)程序。由于企業(yè)法人沒有進行清 算， 他人就無法確定企業(yè)的財產(chǎn)狀況