1、第三講第三講 合同法合同法一、合同一、合同是平等主體的自然人、法人、其他經濟組織之是平等主體的自然人、法人、其他經濟組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。議。特點：特點：雙方或多方的法律行為；雙方或多方的法律行為；其目的是為了產生某種民事法律上的效果；其目的是為了產生某種民事法律上的效果；必須是合法的民事行為必須是合法的民事行為合同法合同法1999年年10月月1日起實施，共日起實施，共23章章428條條第一節第一節 概概 述述第一節第一節 概概 述述二、合同的種類二、合同的種類1、買賣合同、買賣合同2、供用電、水、氣、供用電、水、氣、熱力合同熱力

2、合同3、贈與合同、贈與合同4、借款合同、借款合同5、租賃合同、租賃合同6、融資租賃合同、融資租賃合同7、承攬合同、承攬合同8、建設合同、建設合同9、運輸合同、運輸合同10、技術合同、技術合同11、保管合同、保管合同12、倉儲合同、倉儲合同13、委托合同、委托合同14、行紀合同、行紀合同15、居間合同、居間合同三、合同法的原則三、合同法的原則1、當事人法律地位平等原則、當事人法律地位平等原則2、自愿合同原則、自愿合同原則3、公平原則、公平原則4、誠實信用原則、誠實信用原則5、守法和不損害社會公共利益原則、守法和不損害社會公共利益原則第一節第一節 概概 述述四合同法的適用范圍四合同法的適用范圍適用

3、平等主體間的民事關系中的財產關系：不平等適用平等主體間的民事關系中的財產關系：不平等的主體之間不適用；身份關系不適用（婚姻、收養、的主體之間不適用；身份關系不適用（婚姻、收養、監護等）監護等）適用合同法分則的所有合同；適用合同法分則的所有合同；其他法律未規定的合同，適用合同法總則的規定，其他法律未規定的合同，適用合同法總則的規定，并參照分則；并參照分則；涉外合同的當事人可選擇處理合同爭議所適用的法涉外合同的當事人可選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規定的除外。沒有選擇的，適用與合同律，法律另有規定的除外。沒有選擇的，適用與合同有密切聯系的國家法律（合同法的排除）。有密切聯系的國家法律（合同

4、法的排除）。第一節第一節 概概 述述二、訂立合同的一般程序二、訂立合同的一般程序要約要約承諾承諾合同合同第二節第二節 合同的訂立合同的訂立（一）要約（一）要約1、定義：是希望和他人訂立合同的意思表示、定義：是希望和他人訂立合同的意思表示（或稱建議），被承諾時，合同成立。（或稱建議），被承諾時，合同成立。要約人必須有肯定的訂立合同的意旨要約人必須有肯定的訂立合同的意旨要約的內容必須明確具體；要約的內容必須明確具體；向特定的人發出；向特定的人發出；送達受要約人生效。送達受要約人生效。2、要約的有效時間（要約的約束力）、要約的有效時間（要約的約束力） 要約人的約束：種類物，特定物要約人的約束：種類物

5、，特定物受要約人的約束：承諾的時間受要約人的約束：承諾的時間要約的有效時間，大致有以下幾個規則：要約的有效時間，大致有以下幾個規則：A、在要約中規定一具體時間、在要約中規定一具體時間 如本要約如本要約20日之前答復有效日之前答復有效B、要約未確定承諾期限的、要約未確定承諾期限的口頭要約，應當即時作出承諾，另有規定口頭要約，應當即時作出承諾，另有規定除外，當場有效對話要約除外，當場有效對話要約非對話方式要約：在合理的時間內有效非對話方式要約：在合理的時間內有效判斷一個要約是否是有效要約也可以用判斷一個要約是否是有效要約也可以用反推理的方法：反推理的方法：假定要約有效承諾假定要約有效承諾如：拍賣第

6、一次開價如：拍賣第一次開價開架陳列的貨品開架陳列的貨品結果合理為要約結果合理為要約結果不合理不是要約結果不合理不是要約3、要約的撤回與撤銷、要約的撤回與撤銷撤回：指在要約撤回：指在要約生效生效之前，阻止其生效。之前，阻止其生效。要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。受要約人。 3、要約的撤回與撤銷、要約的撤回與撤銷撤銷：指在要約生效之后，使之失效撤銷：指在要約生效之后，使之失效A 要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受

7、要要約人發出承諾通知之前到達受要 約人。約人。B 但有下列情形之一，要約不得撤銷但有下列情形之一，要約不得撤銷 （1） 要約寫明承諾期限或者以其他形式明要約寫明承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；示要約不可撤銷； （2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備。的，并已經為履行合同做了準備。 4、要約的失效：、要約的失效： 過期過期 拒絕拒絕 反要約反要約 撤銷撤銷（二）、承諾（二）、承諾1、定義：承諾是指受要約人對要約表示、定義：承諾是指受要約人對要約表示同意的法律行為，要約一經承諾，合同同意的法律行為，要約一經承諾，合同即告成立（承

8、諾生效時）即告成立（承諾生效時） 承諾必須是無條件的；承諾必須是無條件的； 由受要約人作出；由受要約人作出； 在要約的有效期內作出；在要約的有效期內作出； 承諾的通知送達要約人時生效。承諾的通知送達要約人時生效。 實質性變更反要約實質性變更反要約 非實質性變更非實質性變更要約人及時反對承諾無效要約人及時反對承諾無效要約人不反對承諾有效要約人不反對承諾有效附加附加條件條件2、承諾作出的方式、承諾作出的方式通知方式（應當）通知方式（應當）行為：按交易習慣或要約表明行為：按交易習慣或要約表明3、承諾的撤回、承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人

9、之前或者與承在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。諾通知同時到達要約人。 案例：案例：1880年英國年英國Stevenson 訴訴Mcleen 一案一案M（賣方）于星期六向（賣方）于星期六向S（買方）發出要約，出（買方）發出要約，出賣三千噸生鐵，凈價每噸賣三千噸生鐵，凈價每噸40先令，現貨現金交先令，現貨現金交易，并規定星期一承諾有效。易，并規定星期一承諾有效。S于星期一上午去于星期一上午去電報：電報：“按按40先令，希望兩個月以內的期貨，先令，希望兩個月以內的期貨，貴方能否同意？貴方能否同意？”S星期一下午未得到答復，就星期一下午未得到答復，就又去電的：又去電的：“接受生鐵三

10、千噸，凈價接受生鐵三千噸，凈價40先令，先令，現金現貨交易。現金現貨交易。”M認為認為S星期一上午的電報是星期一上午的電報是反要約，已導致他的要約的失效，因此他已把反要約，已導致他的要約的失效，因此他已把三千噸生鐵賣給他人。三千噸生鐵賣給他人。法官認為：法官認為：“S于于Monday 上午發出的電報上午發出的電報僅僅是一種詢問和希望，而不是反要約，僅僅是一種詢問和希望，而不是反要約，因此并未導致原要約的終止。既然因此并未導致原要約的終止。既然S于于Monday下午下午1：25發出承諾，該承諾又是發出承諾，該承諾又是在原要約的有效期限之內，因此合同是有在原要約的有效期限之內，因此合同是有效成立的

11、。效成立的。這個古老的判例，對以后的貿易實踐帶來這個古老的判例，對以后的貿易實踐帶來重大的影響重大的影響根據英國判例法的確定的一項原則要注意：根據英國判例法的確定的一項原則要注意：即受約人提出某種希望（即受約人提出某種希望（hopeshopes）或詢問）或詢問（inquiry）或某種請求（）或某種請求（request）在法律）在法律上并不構成反要約。因此不會導致要約終止上并不構成反要約。因此不會導致要約終止的后果。的后果。 有些行為它既不是要約也不是承諾，并在有些行為它既不是要約也不是承諾，并在法律上沒有后果！法律上沒有后果！三、合同的形式三、合同的形式 書面形式書面形式 口頭形式口頭形式 其

12、他形式其他形式1、當事人的名稱（或姓名）和住所、當事人的名稱（或姓名）和住所2、標的、標的3、數量、數量4、質量、質量四、合同的內容四、合同的內容格式條款，是指當事人（特別是一些壟斷性格式條款，是指當事人（特別是一些壟斷性的企業）為了重復使用而預先擬定，并在訂的企業）為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。立合同時未與對方協商的條款。五、格式合同五、格式合同是指當事人在訂立合同過程中，因違背是指當事人在訂立合同過程中，因違背誠實信用原則而給對方造成損失的賠償誠實信用原則而給對方造成損失的賠償責任。責任。 六、締約過失責任六、締約過失責任第三節第三節 合同的效力合同的效力合同效

13、力的評價因素合同效力的評價因素二、合同合法二、合同合法合同內容合法：合同內容合法： 損害國家、集體或第三人利益；損害國家、集體或第三人利益； 以合法形式掩蓋非法目的的；以合法形式掩蓋非法目的的； 損害社會公共利益的；損害社會公共利益的； 違反法律、行政法規的強制性規定違反法律、行政法規的強制性規定合同形式合法合同形式合法：書面？批準？登記？：書面？批準？登記？三、當事人意思表示一致三、當事人意思表示一致1、重大誤解、重大誤解2、顯失公平、顯失公平3、欺詐、欺詐4、脅迫、脅迫5、乘人之危、乘人之危效力有問題的合同結果：效力有問題的合同結果：1、無效：、無效：1、以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家

14、利益、以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益2、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的、惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的3、以合法形式掩蓋非法目的的；、以合法形式掩蓋非法目的的；4、損害社會公共利益；、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規的強制性規定、違反法律、行政法規的強制性規定2、可撤銷或可變更：損害對方利益，對方主張、可撤銷或可變更：損害對方利益，對方主張權利，并舉證的。權利，并舉證的。效力有問題的合同結果：效力有問題的合同結果：1、無效、無效2、可撤銷或可變更、可撤銷或可變更無效或撤銷合同的法律處理：無效或撤銷合同的法律處理：1、返還財產、返還財產2、折價補償、折價補償3、賠

15、償損失、賠償損失4、收歸國庫或返還集體、第三人、收歸國庫或返還集體、第三人第四節第四節 合同的履行合同的履行履行的原則：全面履行履行的原則：全面履行 誠實信用誠實信用履行中的抗辯權：履行中的抗辯權：同時履行抗辯權同時履行抗辯權先后履行抗辯權先后履行抗辯權不安抗辯權不安抗辯權履行中債的保全：履行中債的保全：代位權代位權撤銷權撤銷權第五節合同的變更與轉讓第五節合同的變更與轉讓變更：變更： 協議變更協議變更 依法變更：依法變更：重大誤解、顯失公平、重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫或乘人之危欺詐、脅迫或乘人之危第五節合同的變更與轉讓第五節合同的變更與轉讓轉讓：轉讓： 權利轉讓：通知權利轉讓：通知 義務轉

16、讓：同意義務轉讓：同意 權利義務一并轉讓：同意權利義務一并轉讓：同意第六節第六節 合同權利義務的終止合同權利義務的終止合同終止的原因：合同終止的原因：1、因履行而消滅、因履行而消滅2、合同解除、合同解除3、抵銷、抵銷4、提存、提存5、免除、免除6、混合、混合7、法定或約定終止的其他情形、法定或約定終止的其他情形第六節第六節 合同權利義務的終止合同權利義務的終止合同解除：合同解除：1、協議解除：、協議解除：2、因合同落空而解除：、因合同落空而解除：3、因違約而解除：、因違約而解除：事后協議事后協議合同自身的解除條款合同自身的解除條款提前不履行提前不履行經催告，仍未履行經催告，仍未履行嚴重違約致合

17、同目的不能實現嚴重違約致合同目的不能實現第七節第七節 違約責任違約責任違約：不履行或履行不符約定違約：不履行或履行不符約定違約責任：遵循嚴格責任，有違約情形，違約責任：遵循嚴格責任，有違約情形，不論是否有故意或過失，除了法定或約不論是否有故意或過失，除了法定或約定的免責事由之外，均應向對方承擔責定的免責事由之外，均應向對方承擔責任。任。第七節第七節 違約責任違約責任免予承擔違約責任：免予承擔違約責任：1、不可抗力、不可抗力2、法定或約定具體的免責條件、法定或約定具體的免責條件3、履行中行使抗辯權的一方、履行中行使抗辯權的一方第七節第七節 違約責任違約責任承擔違約責任的形式：承擔違約責任的形式：

18、1、繼續履行、繼續履行2、采取補救措施：修理、更換、重做、退貨、采取補救措施：修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬減少價款或報酬 3、賠償損失、賠償損失 4、違約金、違約金5、定金罰則、定金罰則6、解除合同、解除合同 擔保法擔保法擔保的種類：擔保的種類： 保證：一般保證、連帶責任保證保證：一般保證、連帶責任保證 抵押：不動產、動產（不轉移占有）抵押：不動產、動產（不轉移占有） 質押：動產、權利（轉移占有）質押：動產、權利（轉移占有） 留置：合法占有為前提留置：合法占有為前提1. 定金：定金：20%，在不履行合同的時候有定金法，在不履行合同的時候有定金法則：給定金一方不履行不能要回定金；接受則：給定金一方不履行不能要回定金；接受定金一方不履行，應當雙倍返還定金。定金一方不履行，應當雙倍返還定金。我國對推定通知理論和越權理論也經歷了一個我國對推定通知理論和越權理論也經歷了一個從接受到拋棄的過程。從接受到拋棄的過程。1999年年最高人民法最高人民法院