1、合同審查的注意事項辛超舉商事律師團隊 撰稿人：劉金萍復核人：辛超舉01合同主體資格的審查02合同的形式審查03合同的內容審查04合同審查的其他注意事項目錄案例分析 05合同主體資格的審查合同主體若沒有簽約資格將可能導致合同無效，是需要著重審查的部分。合同主體性質不同，審查的內容和方法也不同。01合同主體資格的審查70%1 1、簽約對方為企業時，應當審查其是否具備簽訂合同的主體資、簽約對方為企業時，應當審查其是否具備簽訂合同的主體資格格比如企業的各部、科等是不具備主體資格、不能簽約的，如果簽訂了這樣的合同可能會因為主體不適格而被認定無效;而企業的分支機構，如分廠、分公司、辦事處等，則應看其是否具

2、有對外開展業務的資格(應要求其提供所屬法人機構的授權委托書或者相關文件)、是否有非法人營業執照。如果其有授權或非企業法人營業執照才有簽訂合同的資格。合同主體資格的審查通過核查對方的營業執照，可以判斷其是否是依法設立及有效存續;根據營業執照上載明的信息，可以斷定合同約定的義務是否在對方的經營范圍之內以及合同金額是否超出了其注冊資本的范圍。同時應當重點審查對方簽約項目是否違反了國家限制經營、特許經營和禁止經營的規定（1 1）營業執照）營業執照如果簽約單位是為其他企業或個人簽訂合同，或者是企業的分支機構簽訂合同，需要由該單位提供相關的委托手續(如授權委托書)。 （3 3）授權委托書）授權委托書資質證

3、書是國家授予企業從事某種生產經營活動的資格證書。我國法律對某些行業的從業資格做了限制性規定，沒有從業資格的單位和個人不得從事特定的業務，如果我方與沒有資格的主體簽訂此類合同將給我方帶來經濟損失。比如說，從事開發房地產項目的，必須要有房地產開發資格;廣告企業必須要有廣告經營許可證。沒有相應的資質證書，就算合同簽訂了也可能導致無效。（2 2）資質證書）資質證書考察合同訂立對方企業的資格能力可以從如下幾個方面著手：考察合同訂立對方企業的資格能力可以從如下幾個方面著手：合同主體資格的審查注意為防范欺詐行為，減少交易風險，必須要認真審查對方的主體資格、履約能力、信用情況等。對于企業，可以通過查詢國家企業

4、信用信息公式系統查證有關信息，除此之外，還可以通過查詢它的涉訴案件及被列為失信被執行人的案件數量，來評估它的履約能力。同時要保留對方企業的營業執照、資質證書等復印件并加蓋公章，作為所簽訂合同的附件。授權委托書（如有）要留原件一份。合同主體資格的審查提供自然人詳細信息是否滿18周歲自然人達到18周歲才有完全的民事行為能力，具備簽約的資格;8周歲以下的自然人或精神病人無民事行為能力，沒有簽約資格;8至18周歲或間隔性精神病人為限制民事行為能力人，限制民事行為能力人訂立的合同，一般須經其法定代理人追認，才能生效。在與自然人簽約時，應當要求其提供身份證、詳細的家庭住址、聯系方法及個人的其他情況，便于在

5、必要時對其進行實地考察和確認;或者要求其寫下個人情況申明，說明其真實情況；留存自然人身份證復印件有利于發生糾紛時我方的訴訟和法院的執行合同主體資格的審查01保證人必須具有民事行為能力（參照自然人資格審查）3 3、對保證人的資格審查、對保證人的資格審查031、國家機關不得作為保證人，但是經國務院批準為使用外國政府或國際經濟組織貸款進行轉貸的除外；2、學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體不得作為保證人；3、企業法人的分支機構（除有書面授權）、職能部門不得作為保證人保證人還必須符合以下規定：02保證人必須具有代為清償主債務的能力04簽署合同時，擔保人要寫下其身份證、住址、聯系方式，并

6、留存身份證復印件以備訴訟時之用合同主體資格的審查規范授權代理的正確做法是：4、對代訂立合同的代理人的資格審查其一，不要預先發出蓋章的空白介紹信和空白合同書，如果必須這樣做，企業必須嚴格控制，應在空白介紹信中明確規定可以簽訂合同的具體項目、金額上限，以及有權獨立簽訂合同的時間期限；其二，在職務停止或者調整崗位后，一定要確保將原先預先給的空白介紹信、授權委托書和空白的蓋有企業公章的格式合同及時清理、上繳，同時務必以最快的速度書面通知有業務往來的關系客戶。在審查合同時一定要審查代理人的代理身份和代理資格即是否有被代理人簽發的授權委托書，其代理行為是否超越了授權范圍合同主體資格的審查6、審查當事人對合

7、同標的是否具有處分權利20162017無處分權的人處分他人財產，未經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后仍未取得處分權的，該合同的效力就值得商榷。應當了解、判斷當事人是否對合同標的物有處分權，如果沒有處分權，應當要求權利人追認。對于特殊行業的當事人，從事一些重要的生產資料或特殊商品的生產和經營，法律或行政法規要求取得生產許可證、經營許可證或相應的資質。在這種情況下，企業法律顧問在審查合同主體資格合法性的時候，還應要求對方出示相應的證明。5、特殊行業當事人的資質要求合同的形式審查02形式審查就是看一看一份合同是否具備合同形式三部分，這三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方合同的形式審查010203

8、合同名稱、編號、雙方當事人和鑒于條款開頭第一條至最后一條正文即雙方簽字蓋章和簽署時間簽署部分合同本身一般分為三部分：合同的形式審查33、法律用語不準確（如“定金”寫成“訂金”，“權利”寫成“權力”，使用“大約”、“相當”等模糊詞）44、稱謂前后不一致（如甲方乙方、買方賣方均出現，但并沒有指代關系）11、合同各方當事人信息不正確（如當事人名稱與營業執照上的名稱不一致；印章上的公司名稱與合同中書寫的單位名稱不一致；當事人銀行賬號、聯系地址、聯系電話等信息缺漏等）66、期限表述不一（如“期限一年”與“2009年3月至2010年4月”）22、合同名稱與內容不符（如把租賃寫成承包；把借款寫成投資）55、

9、金額大小寫不一致、分期付款總額與合同總金額不一致等；合同形式常見的錯誤問題：合同的形式審查序號、附件指代矛盾所蓋章非公章或合同專用章（如蓋財務專用章）未按要求提供資料原件、未提供加蓋公章的營業執照及資質證書復印件等合同條文序號、頁碼是否連貫78910合同內容的審查03合同內容的審查中華人民共和國合同法第十二條規定“合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：（一） 當事人的名稱或者姓名和住所；（二） 標的；（三） 數量；（四） 質量；（五） 價款或者報酬；（六） 履行期限、地點和方式；（七） 違約責任；（八） 解決爭議的方法。”合同的一般條款：合同內容的審查合同一般條款的審查1、當事人為自然人時

10、需注明姓名、身份證號、住址及聯系方式，同時在簽署頁簽字的同時須加按手印；2、當事人為企業時需注明企業的名稱、住所地、法定代表人、授權代理人（如有還需查看授權委托書）、指定聯系人及聯系方式，簽署時書寫公司名稱必須與蓋章名稱一致；3、合同中有保證人時需按上述要求簽署，若保證人為公司時，還需審查該公司章程是否允許對外提供擔保及相應的董事會或者股東會決議。（一）當事人的名稱或者姓名和住所是每個合同的必備條款，審查和簽署時應注意以下事項：合同內容的審查合同一般條款的審查審查合同內容是否涉嫌存在合同無效、免責條款無效、可申請變更或撤銷之情形；合同約定是否與法律規范強制性規定存在沖突（二）合同內容的合法性審

11、查（二）合同內容的合法性審查是否存在需要企業章程或上級企業、相關權利人的授權以及依法需要獲得政府部門的批準，依法登記等前置條件合同內容的審查合同一般條款的審查03各型號產品具體規格是否明確（作為供貨方時需核對已方產品規格與合同約定是否一致；作為需方時需核對產品規格是否符合要求）（三）規格條款（三）規格條款06檢驗方法是否具體可操作，檢驗時間是否明確，檢驗不合格如何處理（作為供方時檢驗不合格如何補救，作為需方時檢驗不合格如何維護權益）（五）檢驗條款（五）檢驗條款04產品有無質量標準，有標準的合同中的約定是否正確恰當，無標準的質量描述是否準確（作為供方時需核對己方產品質量與合同約定是否一致；作為需

12、方時需核對產品質量是否符合要求）（四）質量標準條款（四）質量標準條款05有無特殊的包裝要求，特殊包裝材料的費用如何承擔（若有特殊要求，作為供方時能否達到，作為需方時能否確保產品的安全）（六）包裝條款（六）包裝條款合同內容的審查合同一般條款的審查070809計量單位、單價、計算方法是否清晰明確，有無異議約定的付款時間、條件是否明確（作為供方時盡量避免模糊表述，如季付、收到貨物后付款、檢驗合格后付款等）作為供方時需注意分期付款的特殊約定：合同法第167條：分期付款買受人未支付到期金額達到全部價款1/5時，出賣人可以要求買受人支付全部價款或解除合同。交貨方式是否明確（供方發貨、需方自提或第三方接貨）

13、；交貨地點、收貨人、運輸費用承擔約定是否明確（七）價格條款（七）價格條款（八）支付條款（八）支付條款（九）交付條款（九）交付條款合同內容的審查合同一般條款的審查違約責任約定是否清晰明確；是否便于追究違約責任；有無不平等的違約責任條款；有無加重我方責任的違約責任條款；違約責任約定是否恰當以促使合同的履行（十一）違約責任條款（十一）違約責任條款爭議發生后的解決方式是否便于我方行使權利，管轄地對我方是否有利；選擇的爭議解決機構是否明確、有效，對爭議機構的選擇不得違反專屬管轄、級別管轄的規定（十二）爭議處理條款（十二）爭議處理條款作為供方時-合同法第134條：當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付

14、價款的或其他義務的，標的物所有權屬于出賣人。（工業成品或房屋買賣合同中常用）（十）保留所有權條款（十）保留所有權條款合同內容的審查表述精確性的審查214同一語句是否存在歧義：如一人向另一人將所欠款5萬元還清，收款方出具證明時寫道“還欠款5萬元”。該證明中的“還”是指huan還是指hai，將影響雙方權利義務的認定。履行義務的主體、內容、對象、代詞指代是否明確：如由“甲方負責提供原材料，負責成品的化驗”表述為“甲方負責原材料及成品的化驗”術語、特定用語、對同一事物的表述方式，前后是否完全一致：如將合同中約定的“一方違約需要承擔100萬元的違約金”表述成“乙方違約需要承擔100萬元的違約金”3語法及

15、標點符號是否規范、準確：如將“無雜質，無腐爛”表述為“無雜質、腐爛”合同審查的其他注意事項04合同審查的其他注意事項權利與義務必須“匹配”，合同不能只有權利主體而沒有義務主體、或有義務主體而沒有權利主體的情形，一方當事人的權利內容應與另一方當事人的義務相對應。過分強調一方的權利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯失公平”而被撤銷。將己方義務履行設計置于對方當事人的義務之后實施，而己方權利又往往會置于對方當事人的權利之前享有。履約先后順序約定有利于不安抗辯權的行使。1、權利義務相匹配：2、履約先后有技巧：合同內容的審查合同一般條款的審查防止合同文本被篡改（清潔文本條款）

16、。如在合同中設置：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何修改及補充均應另行簽訂補充協議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經雙方確認同意，不產生約束力。”3、設置清潔條款：在簽署過程中，應注意：當合同中有清潔文本條款時，合同中的所有條款文字與數字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應當事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。案例分析05案例分析案例一：河南藍圖制藥有限公司與張維生買賣合同糾紛一案（表述不明確案件）案例一：河南藍圖制藥有限公司與張維生買賣合同糾紛一案（表述不明確案件）案情簡介：案情簡介： 2015年4月14日衡淯制藥公司

17、（后變更名稱為藍圖制藥公司）與阜陽醫藥公司簽訂合作協議，約定免除藍圖制藥45%的債務，新的債務為1686709.6元，因在協議簽訂前藍圖制藥公司已支付30萬元，所以尚余款項為1386709.6元，并在協議中約定將剩余款項匯至張維生指定賬戶。后阜陽醫藥公司將其對藍圖制藥公司擁有的上述債權轉讓給張維生，并通知了藍圖制藥公司。從2015年5月到2017年1月，藍圖制藥公司向張維生轉款合計為1076709.6元，尚余款項為310000元未結清。后張維生以藍圖制藥公司沒有按照協議約定指定期間還款，要求藍圖制藥公司按照原債務數額向其承擔還款責任。案例分析河南藍圖制藥有限公司買賣合同關系買賣合同關系安徽阜陽

18、醫藥采供站有限責任公司債權轉讓關系債權轉讓關系張維生債權債務關系債權債務關系案例分析案件爭議焦點：案件爭議焦點： 雙方對案件事實沒有爭議，爭議焦點為：合作協議第二條是否屬于附條件的債務免除。 2015年4月14日衡淯制藥公司與阜陽醫藥公司簽訂合作協議：第二條：處置方式：因原南陽普康集團衡淯制藥有限責任公司包袱沉重，債權債務復雜，遺留問題眾多，截至目前仍未恢復生產，在甲乙雙方充分溝通下，乙方同意免除甲方45%的債務，新的債務為1686709.60元（壹佰陸拾捌萬陸仟柒佰零玖元陸角），所以尚余款項為1386709.60元（壹佰叁拾捌萬陸仟柒佰零玖元陸角）。但甲方需在約定日期將該款項分兩筆打入乙方指

19、定賬戶。 張維生認為該條款屬于附條件的債務免除，如果衡淯制藥公司沒有按照協議約定時間還款，實際上不算違約，是未按照條款實施，造成免除條款不再成就，因此雙方仍應按照原欠款履行支付義務。案例分析該案件經過一審、二審、再審該案件經過一審、二審、再審一審法院認為：藍圖制藥公司的“遲延履行”不構成恢復原債務的生效條件二審法院認為：協議第二條的債務免除是附條件的，藍圖制藥公司未能按照協議約定的期限履行還款義務，應按原債權數額償還。再審法院認為：附條件合同所附的條件及條件成就的后果，關乎當事人的權利義務，理性的合同當事人均應當對所附條件及后果予以慎重、明確的約定。本案協議在但書條款、履行期限、違約責任等條款

20、中均未明確約定遲延付款則不再免除債務或者恢復原債務數額的后果。不構成附條件的債務免除。一審再審二審案例分析提醒：提醒： 該案件就屬于合同條款語句表述不夠明確而產生的糾紛，在審查合同時要避免合同條款存在表述不明確的情形，尤其是事關自身利益的條款一定要進行明確約定，并避免歧義。案例分析案例二：王仕彬與劉桂花建設工程施工合同糾紛一案（無資質案件）案例二：王仕彬與劉桂花建設工程施工合同糾紛一案（無資質案件）案情簡介：案情簡介： 2012年10月8日，劉桂花因建蓋賓館，與王仕彬簽訂了一份施工協議，協議約定由王仕彬以包工不包料的方式，負責機械設備及模板按圖施工，主體、開挖基礎、內外墻粉刷及雙飛粉、外墻漆、

21、外墻磚的鋪貼、圍墻、樓地面找平。單價按實際面積每平方米350元計算。付款方式：按工程進度每月支付已完合格工程的80%，其余尾款待工程全部完工驗收合格五個月內付清。工期自開工進場之日起2012年10月10日至2013年6月10日完工。雙方當事人對協議都無異議，協議簽訂后，王仕彬即組織建筑工人開始施工，施工期間于2013年4月份雙方又達成口頭協議，增加建設一棟工程量8軸-13軸中2-5層即右邊的2至5層，單價不變，按2012年10月8日簽訂的施工協議履行。王仕彬施工到2013年12月8日，因雙方發生糾紛于次日退出工地，并由此引發訴訟。案例分析爭議焦點之一：爭議焦點之一： 劉桂花與王仕彬于2012年

22、10月8日簽訂的施工協議是否有效一審法院：一審法院： 一審法院認為雙方當事人簽訂的施工協議，因王仕彬未取得建筑施工企業資質，根據最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條之規定，王仕彬與劉桂花之間簽訂的施工協議無效。因劉桂花未認真審查王仕彬的建筑施工企業資質，對此導致的合同無效應承擔相應責任。案例分析最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條規定，建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的。本案中，因承包人王仕彬未取得建筑施工企業資質，其與劉桂花

23、于2012年10月8日簽訂的施工協議違反法律的強制性規定，該協議無效。根據中華人民共和國合同法第五十八條規定，合同無效雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。劉桂花與王仕彬簽訂合同時均未盡到合理的審查義務，導致雙方于2012年10月8日簽訂的施工協議因王仕彬未取得建筑施工企業資質，不具備主體資格而無效，雙方對此均有過錯，應當各自承擔相應的責任。二審法院：二審法院：提醒：提醒：在審查合同時要注意審查對方是否有從事該類業務的資質，即主體資格的審查，并留存資格證復印件，用以證明盡到了合理審查義務，避免因對方無資質導致合同無效而造成的損失。案例分析被告鄭霞系淮安市水韻公寓室房屋登記的所有權人。2017年11月17日，原告胡玲與被告何蕾、先河公司簽訂淮安市存量房買賣及居間服務合同，約定：賣方：何蕾、鄭霞，賣方代理人：何蕾，居間方：先河地產，買方：胡玲；賣方擬轉讓房地產坐落于淮安市水韻公寓室，轉讓總價款為40萬元。之后，被告何蕾以其對涉案房屋做不了主以及房主明確表示房子