1、合同法 第一節合同法概述一、合同法概念及內容1、概念：調整合同關系的法律規范總稱。1999年3月15日第九屆全國人民代表大 會第二次會議通過中華人民共和國合 同法2、內容：總則第一章一般規定第二章合同的訂立第三章合同的效力第四章合同的履行第五章合同的變更和轉讓第六章 合同的權利義務終止第七章違約責任第八章其它規定分！則第九章買賣合同第十章 供用電、水、氣、熱力 合同第十一章贈與合同 第十二章借款合同 第十三章租賃合同第十四章融資租賃合同 第十五章承攬合同 第十六章建設工程合同 第十七章運輸合同 第十八章技術合同 第十九章保管合同 第二十章倉儲合同 第二章 委托合同第十二早仃紀合同第十-章居間合

2、同附則二、合同法的立法目的為了保護合同當事人的合法權益， 維護社會經濟秩序，促進社會主義現代 化建設。二合同法的適用范圍1、主體適用范圍：平等主體的自然人、 法人、其它組織2、合同內容適用范圍：婚姻、收養、監 護等有關身份關系的協議，適用其它法 律的規定。四、合同法的原則1、平等原則2、自愿原則3、公平原則4、誠實信用原則5、合法原則6、嚴守原則五、合同的概念及分類1、合同的概念及法律特征合同是平等主體的自然人、法人、 其它組織之間設立、變更、終止民事權 利義務關系的協議。（1）合同是平等主體之間的民事法律 行為(2) 合同是兩個或兩個以上當事人意 思表示相一致的民事法律行為(3) 合同是以設

3、立、變更或終止民事權 利義務關系為目的的民事法律行為(4) 合同是當事人意志自由的體現2、合同的分類(見書)第二節合同的訂立 一、訂立合同的主體必須具備法定條件1、自然人：有民事行為能力。可委托他 人代為簽定合同。2、各種組織：合法成立 二、合同形式1、合同的形式：合同形式包括口頭形 式、書面形式和其他形式2、合同形式的作用合同形式是合同成立的要件合同形式是合同成立的證明3、應采用書面形式的合同（1）法律、行政法規規定采用書面形式 的，應當采用書面形式（2）當事人約定采用書面形式的，應當 采用書面形式4、形式欠缺合同的效力 形式欠缺的合同，當事人一方已經履行 主要義務，對方接受的，該合同成立。

4、三、合同的內容 合同的內容由當事人約定，一般包括以 下條款：1、當事人的名稱或者姓名和住所；2、標的；3、數量；4、質量；5、價款或者報酬；6、履行期限、地點和方式；7、違約責任；四、合同的訂立程序 要約邀請要約新要約承諾1、要約邀請：要約邀請是希望他人向自 己發出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公 告、招股說明書、商業廣告等為要約邀 請。商業廣告的內容符合要約規定的， 視為要約。2、要約：要約是希望和他人訂立合同的 意思表示，該意思表示應當符合下列規 定：（1）內容具體確定；（2）表明經受要約人承諾，要約人即受 該意思表示約束。3、要約的生效時間要約到達受要約人時生效。采用數據電

5、 文形式訂立合同，收件人指定特定系統 接收數據電文的，該數據電文進入該特 定系統的時間，視為到達時間；未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的 任何系統的首次時間，視為到達時間。4、要約的撤回和撤消(1) 要約撤回：在要約生效前，取消 要約的法律行為。撤回要約的通知應當在要約到達受要約 人之前或者與要約同時到達受要約人。(2) 要約撤銷：在要約生效后，取消 要約的法律行為。撤銷要約的通知應當在受要約人發出承 諾通知之前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：* 要約人確定了承諾期限或者以其它形 式明示要約不可撤銷；* 受要約人有理由認為要約是不可撤銷 的，并已經為履行合同作了準備工作。5

6、、要約失效的法定事由：(1) 拒絕要約的通知到達要約人；(2) 要約人依法撤銷要約；(3) 承諾期限屆滿，受要約人未作出承 諾；(4) 受要約人對要約的內容作出實質性 變更。6、承諾：承諾是受要約人同意要約的意思表示。其特征有下列幾方面：(1) 承諾由受要約人作出；承諾的內 容應當與要約的內容一致。(2) 承諾必須以通知作出，根據交易 習慣或者要約的要求作出承諾的行為。 沉默不構成承諾(3) 在承諾的有效期內作出。受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其 它原因承諾到達要約人時超過承諾期限 的，除要約人及時通知受要約人因承諾 超過期限不接受該承諾的以外，該承諾 有效

7、。7、承諾生效時間承諾通知到達要約人時生效。承諾 不需要通知的，根據交易習慣或者要約 的要求作出承諾的行為時生效。采用數 據電文形式訂立合同的，承諾到達的時 間同要約到達時間的規定相同。承諾生效的法律意義：承諾生效時合同 成立。8、承諾的撤回承諾可以撤回。撤回承諾的通知應 當在承諾通知到達要約人之前或者與承 諾通知同時到達要約人。9、新要約：受要約人對要約的內容作出實質性 變更的，為新要約。從內容角度理解：有關合同標的、 數量、質量、價款或者報酬、履行期限、 履行地點和方式、違約責任和解決爭議 方法等的變更，是對要約內容的實質性 變更。承諾對要約的內容作出非實質性變 更的，除要約人及時表示反對

8、或者要約 表明承諾不得對要約的內容作出任何變 更的以外，該承諾有效，合同的內容以 承諾的內容為準。五、締約過失責任：在合同訂立過程中，當事人未履行 依據誠實信用原則而應負的義務，并且 導致另一方遭受損失而應當承擔的損害 賠償責任。1、假借訂立合同，惡意進行磋商 2、故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實 或者提供虛假情況；3、有其它違背誠實信用原則的行為。先合同義務：當事人在訂立合同過程中 知悉的商業秘密，無論合同是否成立， 不得泄露或者不正當地使用。泄露或者 不正當地使用該商業秘密給對方造成損 失的，應當承擔損害賠償責任。第三節合同的效力一、合同的生效時間：1、要約承諾訂立合同，依承諾生效時 間為

9、合同生效2、采用信件、數據電文等形式訂立合 同的，可以在合同成立之前要求簽訂確 認書。簽訂確認書時合同成立。3、當事人采用合同書形式訂立合同的, 自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成 立。采用合同書形式訂立合同，在簽字 或者蓋章之前，當事人一方已經履行主 要義務，對方接受的，該合同成立。4、依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登 記等手續生效的，依照其規定。5、當事人對合同的效力可以約定條件。 附生效條件的合同， 自條件成就時生效 附解除條件的合同， 自條件成就時失效6、當事人對合同的效力可以約定附期 限。附生效期限的合同，自期限屆至時 生效。附終止期限的合同，自期限屆滿

10、 時失效。二、無效合同1、無效合同：已訂立的合同因不符合法定條件而不具有法律約束力的合同?？煞譃槿繜o效和部分無效。2、全部無效條件：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同， 損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第 三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規的強制性規定。3、部分無效：合同中的下列免責條款 無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財產 損失的。三、可撤消合同：1、撤消的條件：下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更 或者撤銷：（1）因重大誤解訂立的； 行為人因對行為的性質、對方當事人、

11、標的物的品種、質量、規格和數量等的 錯誤認識，使行為的后果與自己的意思 相悖，并造成較大損失的?！保?）在訂立合同時顯失公平的。（3）一方當事人在緊迫或者缺乏經驗的 情況下而訂立的對自己有重大不利的合 同行為。(4) 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人 之危，使對方在違背真實意思的情況下 訂立的合同，受損害方有權請求人民法 院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者 仲裁機構不得撤銷。2、撤銷權的行使有下列情形之一的，撤銷權消滅：(1) 具有撤銷權的當事人自知道或者應 當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使 撤銷權；(2) 具有撤銷權的當事人知道撤銷事由 后明確表示或者以自己的行為放棄

12、撤銷 權。四、無效和可撤消合同的處理1、效力問題無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有 法律約束力。合同部分無效，不影響其 它部分效力的，其它部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響 合同中獨立存在的有關解決爭議方法的 條款的效力。2、處理方法(1) 返還財產：(2) 折價補償：不能返還或者沒有必要 返還的，應當折價補償。(3) 賠償損失：有過錯的一方應當賠償 對方因此所受到的損失，雙方都有過錯 的，應當各自承擔相應的責任。(4) 追繳財產：當事人惡意串通，損害 國家、集體或者第三人利益的，因此取 得的財產收歸國家所有或者返還集體、 第三人。第四節合同履行一、合同履行的概念合同生效后，當事

13、人依照合同的約定 實施合同的行為。二、合同履行的原則1、全面履行合同原則2、正確適當履行合同原則3、誠實信用原則：根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密 等義務4、合同沒有約定或約定不明的履行原則：合同生效后，當事人就質量、價款或者 報酬、履行地點等內容沒有約定或者約 定不明確的，可以協議補充；不能達成 補充協議的，按照合同有關條款或者交 易習慣確定。當事人就有關合同內容約定不明 確，依上述方法仍不能確定的，適用下 列規定：（1）質量要求不明確的， 按照國家標準、 行業標準履行；沒有國家標準、行業標 準的，按照通常標準或者符合合同目的 的特定標準履行。（2）價款或者報酬不明確的，按

14、照訂立 合同時履行地的市場價格履行；依法應 當執行政府定價或者政府指導價的，按 照規定履行。（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在 接受貨幣一方所在地履行；交付不動產 的，在不動產所在地履行；其他標的， 在履行義務一方所在地履行。（4）履行期限不明確的，債務人可以隨 時履行，債權人也可以隨時要求履行， 但應當給對方必要的準備時間。（5）履行方式不明確的，按照有利于實 現合同目的的方式履行。（6）履行費用的負擔不明確的，由履行 義務一方負擔。$、執行政府定價或者政府指導價的履 行原則：在合同約定的交付期限內政府價格 調整時，按照交付時的價格計價。逾期 交付標的物的，遇價格上漲時，按照原 價格執行；

15、價格下降時，按照新價格執 行。逾期提取標的物或者逾期付款的， 遇價格上漲時，按照新價格執行；價格 下降時，按照原價格執行。6、當事人約定合同由第三人履行的履行 原則：當事人約定由債務人向第三人履行 債務的，債務人未向第三人履行債務或 者履行債務不符合約定，應當向債權人 承擔違約責任。當事人約定由第三人向債權人履行 債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承 擔違約責任。三、合同履行中的抗辯權 抗辯權是指在合同履行過程中，一方當事人對抗對方當事人請求權的法定 權利1、同時履行抗辯權：在同時履行的雙 務合同中，一方當事人在對方當事人不 能履行或不能全部履行時，享有拒絕履

16、行合同的權利。2、先履行抗辯權：當事人互負債務， 有先后履行順序， 先履行一方未履行的， 后履行一方有權拒絕其履行要求。先履 行一方履行債務不符合約定的，后履行 一方有權拒絕其相應的履行要求。3、不安抗辯權：應當先履行債務的當 事人，有確切證據證明對方有下列情形 之一的，可以中止履行：（1）經營狀況嚴重惡化；（2）轉移財產、抽逃資金，以逃避 債務；（3）喪失商業信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務 能力的其他情形。當事人沒有確切證據 中止履行的，應當承擔違約責任。當事人中止履行的，應當及時通知 對方。對方提供適當擔保時，應當恢復 履行。中止履行后，對方在合理期限內 未恢復履行能力并且未提供適

17、當擔保 的，中止履行的一方可以解除合同。四、債權的保全制度 指在雙務合同的履行過程中，當債務人 與第三人的行為危及債權人的債權實現 時，債權人依法對債務人與第三人的行 為行使一定的權利，以排除對其債權的 危害。、 債權人的代位權因債務人怠于行使其到期債權，對債權 人造成損害的，債權人可以向人民法院 請求以自己的名義代位行使債務人的債 權，但該債權專屬于債務人自身的除外2、債權人的撤消權因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓 財產，對債權人造成損害的，債權人可 以請求人民法院撤銷債務人的行為。債 務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對 債權人造成損害，并且受讓人知道該情 形的，債權人也可以請求人民法院撤

18、銷 債務人的行為。撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷 事由之日起一年內行使。自債務人的行 為發生之日起五年內沒有行使撤銷權 的，該撤銷權消滅。五、合同的擔保指因合同一方當事人的要求，由另一方 當事人采取的保證履行合同義務的法律 措施。1、保證2、定金3、抵押4、質押5、留置第五節 合同的變更與轉讓一、合同的變更1、合同變更的概念2、合同變更的條件二、合同的轉讓1、合同轉讓的概念2、合同轉讓的條件3、合同轉讓的種類(1) 合同權利的轉讓必須通知債務人(2) 合同義務的轉讓必須得到債權人的同意(3) 合同的概括轉讓權利義務同時轉讓4、合同轉讓的限制( 1)根據合同性質不得轉讓；* 個人信任關系而必

19、須由特定人受領的 債權，如代培、雇傭* 以特定的債權人為基礎發生的合同權 利，如演出合同* 從權利，如擔保合同( 2)按照當事人約定不得轉讓；( 3)依照法律規定不得轉讓。* 以特定身份為基礎的債權，如撫養費 請求權* 公法上的債權，退休金、撫恤金*因人身權受侵害而產生的損害賠償請 求權第六節 合同權利義務的終止一、概念依法成立的合同，由于某種法律 事實的出現導致合同約定的權利義務 關系消滅。二、法定的終止事由1、債務已經按照約定履行；（履行）2、合同解除；3、債務相互抵銷；（抵消）4、債務人依法將標的物提存；（提存）5、債權人免除債務；（免除）6、債權債務同歸于一人；（混同）7、法律規定或者

20、當事人約定終止的其他 情形。三、合同的解除（一）解除的概念 提前終止合同的權利義務。 注意：合同的權利義務終止，不影響合 同中結算和清理條款的效力。（二）解除的種類1、協議解除：2、法定解除（1）因不可抗力致使不能實現合同目 的；（不可抗力條款）（2）在履行期限屆滿之前，當事人一 方明確表示或者以自己的行為表明不履 行主要債務；（預期違約）（3）當事人一方遲延履行主要債務，經 催告后在合理期限內仍未履行；（催告 制度）(4) 當事人一方遲延履行債務或者有其 他違約行為致使不能實現合同目的；(嚴 重違約)(5) 法律規定的其他情形。3、解除權的行使及解除的法律效力(1) 解除權的行使：合理期限內

21、行使 并應當通知對方。另一方有異議可起訴(2) 解除的法律效力合同解除后，尚未履行的，終止履行； 已經履行的，根據履行情況和合同性質， 當事人可以要求恢復原狀、采取其他補 救措施，并有權要求賠償損失。第七節 違約責任一、 違約責任概述1、 概念當事人違反合同約定的履行義務所 應承擔的民事責任2、違約種類（1）不履行和不適當履行（2）實際違約和預期違約 預期違約：在合同約定的履行期滿前， 當事人一方明確表示或者以自己的行為 表明不履行合同義務的。*明示違約 （兔和鼠獸首拍賣案 ）*行為違約3、承擔違約責任的形式（1）繼續履行：當事人一方要求未履行 義務的另一方繼續履行義務。金錢債務： 金錢是一般

22、等價物，無其他 替代履行方式非金錢債務： 不能完全適用。不適用的情況：* 法律上或者事實上不能履行；*債務的標的不適于強制履行或者履行 費用過高；如具有人身性質的合同不能強制履行*債權人在合理期限內未要求履行。（2）質量不合格的補救措施受損害方根據標的的性質以及損失的大 小，可以合理選擇要求對方承擔修理、 更換、重作、退貨、減少價款或者報酬 等違約責任（3）賠償損失*直接損失：因違約造成的損失*間接損失：可得利益的損失*可預見規則和減損規則限制：對訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同 可能造成的損失，違約方應予賠償，但對方 沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就 擴大的損失要求賠償。20

23、05年7月，成都三勒漿藥業集團四川華美制藥有限公司（以下簡稱華美公司）與上海源正廣告有限公司（以下簡稱源正公司）簽訂 廣告合同書”一份，約定： 甲方（華美公 司）委托乙方（源正公司）于 2005年7月1日至2005年12月31日之間代理發布甲方產品潤僖27片的相關媒體廣告，廣告發布媒介為新聞晨報、新聞午報等四家報刊以及上海音樂103臺等四家電臺，廣告樣稿由甲方提供，廣告發布規格每月根據甲方的委托投播單。此外，由于部分媒體實施買斷價格（如新聞晨報、新聞午報等），故甲方在簽約后需向乙方預付20萬元廣告款，結算時需以甲方簽署的廣告投播單以及乙方提供的樣報等作為憑據。乙方須保證甲方廣告如期刊登，如需調

24、整應提前告知，并征得甲方書面許可。”2005年7月13日，源正公司與案外人上海新聞廣告公司（以下簡稱新聞公司）簽訂了刊登廣告合同書”，約定：甲方（源正公司）委托乙方（新聞公司）于2005年7月1日至2005 年12月31日期間發布潤僖片廣告，發布媒介為新聞晨報，廣告規格為半版10次，稿件由甲方提供。甲方應在 2005年12月31日前將廣告發布費 267500元支付乙方，付款方式為先預 付一半即133750元，由上海華源正信醫藥營銷咨詢有限公司（以下簡稱華源公司）代付?！彪p方在 違約責任”條款中約定，任何一方不履行合同應承擔違約金10萬元。2005年8月31日，華美公司按約向源正公司支付廣告預付

25、款20萬元。2005年10月31日，華源公司為源正公司向新聞公司代付了133750元。2005年11月底前，華美公司向源正公司提出終止履行廣告合同書”的請求。源正公司隨即將此情況告知新聞公司，新聞公司以源正公司違約為由，扣除133750元預付款中10萬元抵作違約金，余款 33750元退還。源正公司于 2005年12月2日退還華美公司 10萬元。華 美公司要求源正公司退還另外10萬元未果，遂訴至法院，請求判令源正公司向其返還預收款10萬元。一審法院經審理認為，雙方協議因雙方協商一致而解除，合同解除后，源正公司已收取的預付款應予返還，故華美公司本訴的訴請合法有據，應予支持。由于源正公司在未接到委托

26、投播單的情況下，即與新聞公司簽約，由此產生的法律后果應自行承擔。而且由于源正公司在與新聞公司簽約時，并未告知華美公司相關合同內容（包括違約金的約定），致使華美公司并不能預見其解除合同會造成源正公司承擔違約金的后果，因此，源正公司的反訴請求難以支持。一審判決：源正公司返還華美公司人民幣10萬元；駁回源正公司反訴請求。一審判決后，源正公司不服，提起上訴。二審法院經審理認為，華美公司與源正公司對于合同解除并無異議，雙方當事人簽訂的廣告合同書”并未寫明源正公司應待收到華美公司委托投播單之后才聯系媒體，華美公司應可以預見到源正公司可能會與相關媒體預先簽約。但是，源正公司與新聞公司合同約定的違約金過高，源正公司要求華美公司全額承擔并不合理。而且，源正公司在與新聞公司簽訂合同后，即便在華美公司提出解除合同之時也未告知華美公司，存有過錯。綜上, 二審判決：改判原審判決為華美公司支付源正公司2萬元。（4）違約金*概念29第八節合同的解釋與法律適用* 性質*金額可調整的規定* 不能與定金并用(5) 定金(6) 因第三人原因違約應承擔的責任(7) 責任競合