1、第一章 合同與合同法概述第一節 合同概述一、合同的定義（一）合同是平等的自然人、法人、其他組織等主體間以設立、變更、終止民事權 利義務為目的而進行的意思表示一致的法律行為。（二）合同與契約婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議適用其它法律的規定。勞動合同受勞動 合同法調整，不適用合同法。二、合同的法律特征（一）合同是兩個或兩個以上當事人的法律行為標志。（二）合同是以設立、變更和終止民事權利義務關系為基本內容或目的的協議（三）合同是當事人在平等自愿的基礎上且具意思表示一致性和真實性的協議（四）合同須具有合法性、確定性和可履行性第二節 合同的分類一、法律上是否確立了一定的名稱1 、有名合同與無名合同

2、2 、區分的意義（1）有名合同適用相應的法律規定； （2）無名合同適用合同法總則的規定，參照分則最相類似的規定。二、當事人取得權利是否償付代價1、有償合同與無償合同2、區分的意義（1）有償合同當事人的注意義務較無償合同為重； （2）對締約人的要求不同，無償合同不要求純獲利益的當事人具有完全行為能 力。三、合同的成立在形式上法律是否有特別的要求1、要式合同與不要式合同2、區分的意義：必須滿足法律規定的形式，否則即使其它條件滿足，合同也不生 效。四、合同相互之間的主從關系1、主合同與從合同2、區分的意義：主合同決定從合同的命運第三節 合同法概述一、合同法的概念 調整平等主體之間的交易關系的法；它主

3、要規范合同的訂立、合同的有效和 無效及合同的履行、變更、解除、保全、違反合同的責任等問題的法律規范。二、特征1、以任意性規范為主；2、以平等協商和等價有償為原則；3、合同法具有統一性和國際性；4、合同法是財產法，交易關系的本質是財產關系，財產的交換和流轉。第四節 合同法的基本原則一、自由原則1、締結合同的自由2、選擇當事人的自由3、決定合同內容的自由4、選擇合同形式的自由5、變更、解除合同的自由（可變更、可撤銷）6、選擇違約責任、救濟方式的自由7、選擇締約管轄的自由8、選擇適用法律的自由（針對涉外合同）9、選擇解決合同糾紛方式的自由二、誠實信用原則1、合同訂立階段 - 先合同義務2、訂立后至履

4、行前 - 嚴守承諾，履約準備3、合同履行階段 - 依照內容積極履行4、合同終止后 - 后合同義務三、鼓勵交易原則1、縮小了無效合同的范圍2、嚴格區分了無效和可撤銷合同3、區分了無效合同和效力待定合同4、區分合同的成立和生效5、嚴格限制了違約解除的條件第二章 合同的成立第一節 合同訂立概述一、概念締約人意思表示一致的狀態。（此階段由要約邀請、要約、反要約諸制度去規范，產生先合同義務及締約過失責 任）二、合同訂立的作用1、解決合同是否存在的問題2、區分違約責任和締約過失責任的標志3、訂立和生效密切聯系（附條件、期限、當事人追認）第二節 合同訂立的程序一、要約（一）概念：要約是希望和他人訂立合同的意

5、思表示（二）要約的構成要件1. 具有訂約能力的特定人做出的意思表示（相應的民事權利和行為能力）2. 要約必須有訂立合同的意圖3. 向要約人希望與之締結合同的受要約人發出4. 要約的內容必須具體、確定5、要約必須送達受要約人。（三）要約的形式要約屬意思表示，有其外在表現形式，一般分為口頭形式和書面形式（四）要約的法律效力1. 要約的生效時間：到達2. 要約對要約人的效力：生效后不得隨意變更、撤銷3. 要約對受要約人的效力：生效后，受要約人取得承諾的資格。（五）要約的消滅1. 要約被拒絕。2. 要約被撤銷。3. 承諾期限屆滿。4. 受要約人對要約的內容作出實質性變更二、承諾（一）承諾的概念 受要約

6、人同意要約的意思表示（二）承諾的構成要件1. 承諾必須由受約人作出2. 承諾必須向要約人作出3. 承諾的內容應當與要約的內容一致4. 承諾須在要約的存續期間內作出5. 承諾的方式必須符合要約規定（三）承諾的效力1、承諾的通知到達要約人時生效。2、承諾生效，表明雙方當事人的意思表示一致，合同即告成立。（四）承諾的撤回 承諾的撤回是承諾人阻止承諾發生法律效力的意思表示 條件：撤回的通知應先于或同時于承諾到達。第三節 合同的內容與形式一、合同的內容（內容 -條款-權利義務的一種體現）1、當事人名稱或姓名和住所2、標的3、數量和質量4、價款5、履行期限、地點和方式6、違約責任7、解決爭議的方式二、合同

7、的形式（一）口頭形式（二）書面形式1、一般書面形式：合同書、信件、數據電文（電報、電傳、傳真、電郵）2、特殊書面形式：核準登記、公證第三章 合同的效力第一節 合同的生效要件一、概念 合同的效力，又稱合同的法律效力，它是指已成立的合同將對合同當事人乃至 第三人產生的法律后果，或者說是法律拘束力。二、合同的生效要件1、行為人具有相應的民事行為能力2、意思表示真實3、不違反強制性法律規范及公序良俗4、標的的確定和可能第二節 合同欠缺生效要件的法律后果一、合同的無效（一）概念合同無效，是指合同因欠缺一定生效要件而致合同當然不發生效力。換言之，該類 合同絕對無效、自始無效（二）合同無效的原因1. 合同違

8、反強制性法律規定和公序良俗2. 合同標的不能確定3. 合同標的不能4. 當事人惡意串通損害國家、集體或第三人利益的合同5. 以合法形式掩蓋非法目的二、合同的可撤銷（一）概念所謂合同可撤銷或可撤銷合同，是指合同欠缺一定生效要件，其有效與否，取決于 有撤銷權的一方當事人是否行使撤銷權的合同（二）合同可撤銷的事由1、欺詐2、脅迫3、乘人之危4、重大誤解5、顯失公平（三）撤銷權的消滅1、撤銷權的形式期間： 1 年（知道或者應當知道之日起）2、向誰行使撤銷權：法院、仲裁機構3、當事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權的三、合同的效力待定（一）概念所謂效力待定的合同是指已成立的合同因欠缺一定的

9、生效要件，能否發生當事人預 期的法律效力尚未明確，只有經過權利人的追認方可生效，在一定的期限內不予追 認，則為無效的合同 。（二）導致合同效力待定的事由1缺乏相應民事行為能力人訂立的合同2無權代理人訂立的合同3無處分權人訂立的合同4法定代表人越權訂立的合同第三節 合同的特別效力要件：附條件、附期限的合同一、附條件合同（一）概念：當事人約定一定條件，將條件的成就與否作為該合同生效或解除的依 據。（二）對所附條件的要求1、未來性：條件必須是將來發生的事實。2、或然性：條件是不確定的事實。3、約定性：當事人約定的事實。4、合法性：條件必須合法。（三）附條件合同的類型1 、附延緩條件的合同：合同成立，

10、效力暫時處于停止狀態，待條件成就時，該 合同才生效。2 、附解除條件的合同：合同已經生效在條件成就時其效力消滅，條件不成就 時，合同保持其效力。二、附期限的合同（一）概念：當事人在合同中設立一定期限，并把期限的到來作為合同生效或者消 滅的依據。（ 二）分類1、附延緩期限：合同已經成立，效力處于停止狀態，自期限到來時才發生。2、附解除期限的合同：合同成立并生效，但一旦期限到來，合同即消滅。第四章 第一節合同的履行合同履行概述一、合同履行的概念 合同的履行，指的是合同規定的義務的執行二、合同履行的基本原則（一）全面履行原則（二）協作履行原則（三）經濟合理原則三、合同履行的規則合同履行規則，指的是在

11、合同履行過程中需要遵守的具體規范。（一）條款約定不明的履行規則1. 質量不明條款的履行2. 價格不明條款的履行3. 地點不明條款的履行4. 期限不明條款的履行5. 方式不明條款的履行6. 費用不明條款的履行（二）執行政府定價或政府指導價合同的履行， 是指執行政府定價的合同，在合同訂立后，履行前，政府定價發生調整的，按照何 種價格履行的問題（三）第三人履行規則1、第三人代為履行2、向第三人履行第二節 合同履行中的抗辯權一、同時履行抗辯權（ 一 ） 同時履行抗辯權的概念 同時履行抗辯權，又稱為不履行抗辯權，指的是雙務合同的當事人一方，在對方當 事人未為對待給付前，得拒絕自己的給付（ 二 ） 行使同

12、時履行抗辯權的條件 1雙方因同一合同互負債務 2須雙方互負的債務均已到清償期 3雙方債務無先后履行順序 4他方當事人尚未履行二、不安抗辯權（ 一 ） 不安抗辯權的概念 所謂的不安抗辯權，又稱為拒絕權，是指在雙務合同中，先履行義務一方在后履行 義務一方當事人的財產狀況發生惡化而有難以為對待給付之虞時，有權要求對方先 為對待履行或提供擔保，在對方未為對待履行或未提供擔保時，有權中止合同而拒 絕自己的履行 .（ 二 ） 成立條件1、雙方互負債務2、一方有先給付的義務3、先給付的債務已屆期滿4、他方有難為給付之風險5、他方未提供擔保（三）適用情形1、經營狀況嚴重惡化2、轉移財產、抽逃資金以逃避債務3、

13、嚴重喪失商業信用4、有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形（ 四）行使解除合同證據確切 - 中止履行提供擔保恢復履行恢復能力三、先履行抗辯權（一）定義：雙務合同中，約定由先后履行順序的，負有先履行義務的當事人未依 照合同約定履行債務，后履行一方可以依照對方的不履行行為，拒絕對方當事人的 履行請求（二）成立條件1、互負債務 2 、有履行先后順序3、雙方債務均屆期滿4、他方未為給付（三）效力1、阻止對方的請求權2、若對方履行，抗辯權消滅3、若行使抗辯權致使合同遲延履行的，責任由對方承擔。第三節 合同履行的保全一、合同履行保全的概念 法律為防止因債務人財產不當減少而給債權人的債權帶來危害，允許債權人對

14、債務 人或第三人的行為行使代位權或撤銷權以保護其債權。（合同對外效力的體現；保全的目的是使合同債權能得到安全實現。）二、債權人的代位權（ 一 ） 概念 債權人的代位權是債權人享有的，在債務人怠于行使自己的權利而危及債權人債權 實現時，債權人得以自己名義代替債務人直接向第三人行使權利的權利（二）代位權行使的條件1債權人對債務人的債權已屆期滿 2債務人對次債務人的債權亦屆期滿 3債務人對次債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權，即不具有人身性。 （如：退休金、養老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身損害賠償、撫養費、贍 養費等。）4. 債務人有怠于行使權利的事實（訴訟、仲裁）5. 債務人的怠于行使已

15、經危害到債權人的債權。（三）代位權行使1、行使方式：訴訟（次債務人住所地法院）2、涉及主體：債權人 - 原告 次債務人- 被告 債務人- 第三人3、行使范圍：以債權人的債權為限（1）不能超過債權人所負債務額的范圍（2）也不能超過次債務人所負債務人債務額的范圍4、行使的必要費用：最終由債務人負擔（四）效力1、對債權人的效力：債權人有權直接受領通過代位權訴訟所取得的財產2、對債務人的效力：債務人不能就其被債權人代位行使的權利作出處分3、對次債務人的效力：次債務人對債務人的一切抗辯，都可以用來對抗債權人。 二、撤銷權（ 一 ） 撤銷權的概念撤銷權，是指債務人放棄其到期債權、無償轉讓財產或者以明顯不合

16、理的低價轉讓 財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為的權利。 （ 二 ） 撤銷權的成立要件1債權人對債務人之債權已屆期滿2債務人有下列行為之一：（1）放棄到期債權 無償，不考慮第三人善意或惡意（2）無償轉讓財產（3）以明顯低價轉讓財產且受讓人知情的。3、債務人實施的第二項行為已經危害債權人債權的實現。（ 三 ） 撤銷權的行使債權人（原告）1 主體： 債務人（被告） 受益人或受讓人（第三人） 方式：訴訟2范圍：債權的范圍。3期間：知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使，自債務人的行為發生之 日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。（四）效力1、對債權人的效力：就行使

17、撤銷權所取得的利益返還給債務人，作為全體債權人 共同擔保，無權就該財產或利益優先受償；2、對債務人的效力：行為自始無效；3、對第三人的效力：返還財產利益，不能返還時應折價補償。第五章 合同權利義務的終止第一節 合同權利義務的終止概述一、合同終止的概念合同終止，即由于一定的法律事實的發生，使合同所設定的權利義務在客觀上已不 再存在二、合同終止的原因1. 債務已經按照約定履行2. 合同解除3. 債務相互抵消4. 債務人依法將標的物提存5. 債權人免除債務6. 債權債務同歸于一人7. 法律規定或者當事人約定的其他情形第二節 合同的解除一、合同解除的概念（ 一 ） 合同解除的含義1. 廣義的合同解除，

18、是指在合同有效成立后，沒有履行或沒有履行完畢之前，當事 人雙方通過協議或者一方行使解除權的方式，使合同關系提前消滅2. 狹義的合同解除，僅指單方行使解除權的解除，即當事人一方行使法定的或約定 的解除權，使合同效力歸于消滅（ 二 ） 合同解除的特征1. 合同解除的對象是已有效成立的合同2. 合同解除必須要通過當事人的解除行為（ 三 ） 相關概念辨析1. 協議解除與約定解除2. 附解除條件的合同解除與約定解除3. 法定解除與約定解除二、合同解除的方式（ 一 ） 雙方協議解除合同（ 二 ） 單方行使解除權1. 法定解除權的發生原因（1）因不可抗力致使不能實現合同目的（2）債務人預期違約（3）寬限期后

19、，當事人仍遲延履行主要債務的（4）當事人的其他根本不履行行為（5）法律規定的其他解除合同的情形2. 法定解除權的行使方法（1） 一方行使解除權解除合同，必須通知另一方當事人（2） 法律、行政法規規定解除合同應當遵循特別程序的，應當依照規定辦理批準、 登記等特別手續，否則，不發生解除的效力3. 解除權的消滅（1） 法律規定或當事人約定的解除權行使期限屆滿。（2） 解除權期限未確定的，相對人催告解除權人后，解除權人在催告期限或合理期 限內未行使解除權的，解除權消滅三、合同解除的效力1. 解除合同雙方當事人將來履行和接受履行的義務2. 合同解除不影響當事人請求賠償損失的權利。3. 合同解除不影響合同

20、中有關結算和清理條款的效力第三節 抵 消一、抵消的概念抵消，指兩人互負給付種類相同的債務時，雙方各以其債權充當債務之清償，而使 自己的債務與對方的債務在對等數額內相互消滅二、法定抵消（一）法定抵消的含義法定抵消是指兩人互負給付種類相同的債務，且債務均已屆清償期，一方主張以自 己的債權與對方的債權按對等數額消滅的單方意思表示（二）法定抵消的構成要件1. 須兩人互負債務2. 須雙方債務種類相同3. 須雙方債務均屆清償期4. 須債務之性質可以抵消（三）抵消權的行使方法自動債權人一方應當通知被動債權人一方（四）抵消的效力抵消使雙方對等數額的債權因抵消而消滅三、合意抵消合意抵消即根據當事人之間的協議消滅

21、相互間所負的債務。當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協商一致，也可以抵消合意抵消是以抵消合同的形式進行的，抵消合同的成立及效力應該符合合同法有關 合同成立以及生效的一般規則第四節提 存一、提存的概念提存，是指（由于債權人的原因無法向其交付標的物時），債務人將無法清償的標 的物交給提存機關保存，由此消滅債的行為二、提存的要件（一）須有合法的提存人（二）提存之債真實、合法，并且提存標的與債的標的相符（三）須有合法的提存原因（四）提存的標的物符合要求三、提存的效力（一）在提存人與提存機關之間（二）在提存人與提存受領人之間（三）在提存受領人與提存機關之間第五節免 除一、免除的概念和特征（

22、一）概念免除是債權人以消滅債權為目的而拋棄債權的單方法律行為（二）特征1免除為單方法律行為2免除為無償行為3免除的意思應當通知債務人二、免除的效力合同關系依債權人免除的意思發生全部或部分消滅的后果，附屬于主債權的從債權 也隨同消滅第六節 混 同一、混同的概念 混同，即發生債權與債務同歸于一人的事實，致使合同關系消滅 二、混同的效力混同發生合同債權債務關系絕對消滅的法律效力 第六章 違約責任 第一節 違約責任概述 一 、違約責任概念 依據民法通則，又稱違反合同的民事責任，是指合同當事人不履行合同義務或者履 行合同義務不符合約定時所承擔的法律后果。（刑事責任嚴重于民事責任） 二、 違約責任的構成要

23、件（ 一） 違約行為：合同當事人違反合同的行為。 1、合同關系中的當事人（承擔責任）2、以有效的合同關系為存在前提。3、在性質上違反了合同義務。4、導致了對合同債權的侵害。 （二）不存在法定或約定的免責事由。自然災害 法定：不可抗力社會事件 約定：當事人約定 違約責任 - 無過錯責任 侵權責任 過錯責任責任競合：同一行為，引起違約方要承擔兩種責任（民事，刑事責任） 第二節 違約責任的承擔方式一 、支付違約金1、 違約金的概念 指合同當事人在合同中的約定，在合同債務人不履行或不適當履行合同義務時，向 對方當事人支付的一定數額的金錢。2 、違約金的特征 （1）約定性 （ 2）確定性 （3） 補償性

24、和懲罰性 （4） 獨立性 二、 損害賠償金1、 損害賠償的概念 指因合同一方當事人的違約行為而給對方當事人造成財產損失時，違約方向對方 當事人所做的經濟賠償。2、 賠償方式 a. 約定賠償 b. 法定賠償 三 、繼續履行1、 概念：指由法院或仲裁機關作出要求實際履行的判決或下達特別履行命令，強 迫債券人在指定期限內履行合同債務。2、 條件：利于實現合同目的，必須是依照法律和合同性質能夠繼續履行。四 、定金責任1、概念：確保合同的履行，由一方按合同標的額（ 20）的一定比例預先給付對 方一定數額的金錢。2、作用：擔保功能從合同，實踐合同（支付后生效）3、效果：喪失或雙倍返還4、限制：定金和違約金

25、條款不能并用? 少于的雙倍返還 多出的退換 第七章 合同的變更和轉讓 第一節 合同的變更 一、合同變更的概念和特征（ 一 ） 合同變更的概念合同變更，指有效成立的合同在尚未履行或未履行完畢之前，由于一定法律事實的 出現而使合同內容發生改變（ 二 ） 合同變更的特征1. 合同變更須以有效成立的合同關系為前提2. 合同變更的對象是合同內容3. 合同變更因為一定的法律事實而發生 二、合同變更的方式（ 一 ） 合意（ 二 ） 法院或仲裁機關的裁決 三、合同變更的效力1. 就合同變更部分發生債權債務關系消滅的后果，同時，原合同未變更部分仍保持 原有的狀態2. 合同變更僅對未履行部分發生法律效力，對已履行部分沒有溯及力3. 合同變更不影響當事人要求賠償損失的權利4. 主合同變更對擔保責任產生相應的影響 第二節 債權轉讓一、債權轉讓的概念（ 一 ） 債權轉讓的含義 債權轉讓又稱為債權讓與，指不改變合同的內容，債權人通過與第三人訂立合同的 方式將債權移轉于第三人（ 二 ） 債權轉讓和相關概念的區別1. 債權轉讓和清償代位2. 債權轉讓與債權人交替之更新 二、債權轉讓的限制1