有限責(zé)任公司改制為股份有限公司的程序和程序設(shè)計(jì)第一部分：修改進(jìn)程概述1 .成立改革準(zhǔn)備小組，專門負(fù)責(zé)本次改革工作。準(zhǔn)備小組通常由董事長(zhǎng)和董事會(huì)秘書領(lǐng)導(dǎo)，在公司生產(chǎn)、技術(shù)、財(cái)務(wù)等方面召集負(fù)責(zé)人，不定期召開會(huì)議，討論改革過程中遇到的問題，必要時(shí)要求董事會(huì)做出決定。 準(zhǔn)備小組具體負(fù)責(zé)下列工作a .研究改組方案和組織形式的編制b .改革有關(guān)中介機(jī)構(gòu)，與中介機(jī)構(gòu)合作c .整理和準(zhǔn)備有關(guān)公司的文件和資料d .召集中介機(jī)構(gòu)贊助會(huì)，提供中介機(jī)構(gòu)要求的各種文件和資料，回答中介機(jī)構(gòu)提出的問題e .編制關(guān)于改革的文件f .向政府主管部門申報(bào)文件和備案，取得政府認(rèn)可文件g .聯(lián)絡(luò)發(fā)起人h .從事股份有限公司設(shè)立等工作。2 .聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)。準(zhǔn)備小組成立后，可聯(lián)系中介機(jī)構(gòu)采用，包括推薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行律師、審查員、資產(chǎn)鑒定師等機(jī)構(gòu)。 被選中的中介機(jī)構(gòu)必須具有就業(yè)資格。 準(zhǔn)備小組應(yīng)慎重考察后，確定本次新發(fā)布的各中介機(jī)構(gòu)人選，簽署委托協(xié)議和相關(guān)合同，正式建立法律關(guān)系。3 .職務(wù)調(diào)查、資產(chǎn)評(píng)估和審計(jì)。公司與各中介機(jī)構(gòu)簽訂委托協(xié)議后，各機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況入場(chǎng)，分別調(diào)查和審計(jì)公司的有關(guān)情況。 推薦機(jī)構(gòu)對(duì)公司整體狀況，特別是商業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)行全面調(diào)查，根據(jù)調(diào)查發(fā)行本次新發(fā)布的招股說(shuō)明書的律師對(duì)公司法律問題進(jìn)行全面調(diào)查，法律意見書和律師工作報(bào)告的會(huì)計(jì)師對(duì)公司過去3年的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行審計(jì)，形成審計(jì)報(bào)告的資產(chǎn)鑒定師對(duì)公司資產(chǎn)狀況進(jìn)行評(píng)估，資產(chǎn)評(píng)估應(yīng)注意的是，根據(jù)國(guó)家工商總局的要求，證券監(jiān)督會(huì)的最新要求是根據(jù)評(píng)價(jià)報(bào)告的數(shù)值，確認(rèn)檢資報(bào)告的股東金額，是根據(jù)會(huì)計(jì)報(bào)告中記載的凈資產(chǎn)金額，確認(rèn)制度變更后的公司股東金額。 這樣審計(jì)報(bào)告的凈資產(chǎn)額低于評(píng)估報(bào)告額的，選擇審計(jì)報(bào)告的凈資產(chǎn)額作為檢驗(yàn)報(bào)告的資本額，符合國(guó)家工商局和證監(jiān)會(huì)雙方的要求。 評(píng)價(jià)報(bào)告書的資產(chǎn)價(jià)格數(shù)據(jù)低于審計(jì)報(bào)告書的凈資產(chǎn)數(shù)據(jù)時(shí)，選擇評(píng)價(jià)報(bào)告書的數(shù)據(jù)作為驗(yàn)資報(bào)告書的出資額。 當(dāng)然，如果公司不需要在3年內(nèi)上市，可以不考慮審計(jì)報(bào)告數(shù)據(jù)，根據(jù)評(píng)價(jià)報(bào)告數(shù)據(jù)反映檢資報(bào)告的股東人數(shù)。在財(cái)務(wù)顧問主持和統(tǒng)一協(xié)調(diào)下，企業(yè)和會(huì)計(jì)師、律師共同探討改革方案。 包括發(fā)起人及其出資方式的確定、資本結(jié)構(gòu)的設(shè)定、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估、財(cái)務(wù)制度的確立、資產(chǎn)處置(包括非營(yíng)利性資產(chǎn)的剝離、土地使用權(quán)的處置、商標(biāo)使用權(quán)的處置等)、人事勞資制度的確立等。 董事會(huì)有責(zé)任制定公司整體的變更方案。 整個(gè)公司的變更方案一般應(yīng)包括： (1)變更企業(yè)的基本情況(例如企業(yè)簡(jiǎn)單情況、企業(yè)財(cái)務(wù)情況等)。 (二)變更的必要性和可行性；(三)變更的公司名稱、注冊(cè)資本和經(jīng)營(yíng)范圍；(四)變更的方式；(五)將原有有限責(zé)任公司股東的投資份額轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰竟煞莘绞胶鸵罁?jù)以及發(fā)起人姓名、出資方式、股份持有額和股份持有率；(六)變更的員工狀況；(七)變更公司章程的聲明4 .制定改革方案。制度改革方案首先涉及股份有限公司注冊(cè)資本金額必須一致的幾個(gè)方面的問題。 各發(fā)起人應(yīng)共同協(xié)商凈資產(chǎn)折扣率，確定注冊(cè)資本金額。 其次，各發(fā)起人的股份持有率。 原則上，應(yīng)根據(jù)各發(fā)起人在原公司的出資比例進(jìn)行決定，如有調(diào)整，應(yīng)在此階段進(jìn)行協(xié)商。 發(fā)起人協(xié)議，簽署公司章程草案。 公司改革中，股東會(huì)必須形成公司改革決議、改革申請(qǐng)書、改革可行性研究報(bào)告書、發(fā)起人框架協(xié)議、公司章程及企業(yè)改革總體設(shè)計(jì)方案等改革文件和文本?，F(xiàn)行法律規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，必須有2人以上200人以下的發(fā)起人。 如果要變更的有限責(zé)任公司的現(xiàn)有股東人數(shù)滿足此要求，則現(xiàn)有股東可以以公司資產(chǎn)設(shè)立的現(xiàn)有股東不足，或者現(xiàn)有股東不想?yún)⒓哟舜卧O(shè)立，則引入新股東作為發(fā)起人，從現(xiàn)有股東轉(zhuǎn)讓一部分股東，改組公司的股份結(jié)構(gòu)，從改組后的股東以公司資產(chǎn)設(shè)立股份有限責(zé)任公司但是，股東的變更需要注意的是，在申請(qǐng)發(fā)行前的最近3年內(nèi)，實(shí)際上支配者不會(huì)發(fā)生變化。5、召開董事會(huì)和股東會(huì)，審議制度改革事項(xiàng)，簽署發(fā)起人協(xié)議，修正公司章程。1 .召開臨時(shí)董事會(huì)。 至少5天前為全體董事召開臨時(shí)董事會(huì)，審議通過公司由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司、公司整體變更為股份有限公司的變更方案、授權(quán)董事會(huì)組成籌備組辦理股份有限公司的變更事宜、上海上會(huì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的基準(zhǔn)日為2009年6月30日的審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估公司出具的基準(zhǔn)日為2009年6月30日的評(píng)估報(bào)告、公司因自2008年1月1日至本次董事會(huì)會(huì)議通知之日期間歷次股東會(huì)會(huì)議程序瑕疵而確認(rèn)股東會(huì)決議的合法性的議案等。2 .召開臨時(shí)股東會(huì)。 通知所有股東召開臨時(shí)股東會(huì)，審議通過提請(qǐng)召開臨時(shí)股東會(huì)審議通過上述議案、公司由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司、公司整體變更為股份有限公司的變更方案、授權(quán)董事會(huì)組成籌備組辦理股份有限公司的變更事宜的議案。 其中上海上會(huì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的基準(zhǔn)日為2009年6月30日的審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評(píng)估公司出具的基準(zhǔn)日為2009年6月30日的評(píng)估報(bào)告的議案，根據(jù)公司因自2008年1月1日至本次董事會(huì)會(huì)議通知之日期間歷次股東會(huì)會(huì)議程序瑕疵而確認(rèn)股東會(huì)決議的合法性第44條的規(guī)定，代表的三分之二以上的表決權(quán)股東必須通過。發(fā)起人在公司由有限責(zé)任公司變更為股份有限公司上簽名。6 .股票認(rèn)購(gòu)和招募。設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人書面批準(zhǔn)公司章程規(guī)定的認(rèn)股一次繳納的，必須繳納全部出資的分期付款應(yīng)當(dāng)繳納首付款。 以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或土地使用權(quán)等非貨幣性資產(chǎn)出資的，經(jīng)資產(chǎn)評(píng)估，依法辦理該產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。招募方式成立的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股不得超過股票總額的35%。 發(fā)起人不能按時(shí)全額繳納股份的，使其他發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任。 繳納股份后，必須經(jīng)會(huì)計(jì)師驗(yàn)資確認(rèn)后發(fā)行驗(yàn)資報(bào)告書。7 .注冊(cè)成立股份有限公司。到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭诌M(jìn)行股份有限公司名稱的事前核準(zhǔn)程序。 辦理名稱事先核準(zhǔn)手續(xù)，必須提交發(fā)起人協(xié)商、會(huì)長(zhǎng)簽署的名稱事先核準(zhǔn)申請(qǐng)書、董事會(huì)決議等文件。開始設(shè)立方式的人，發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)向公司注冊(cè)機(jī)關(guān)保證公司章程，驗(yàn)資機(jī)關(guān)簽發(fā)驗(yàn)資證明和其他文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立注冊(cè)。 招募設(shè)立，發(fā)行股票獲得資金后，發(fā)起人應(yīng)在30天內(nèi)主辦公司設(shè)立大會(huì)，審議公司設(shè)立費(fèi)用和發(fā)起人抵制股票的財(cái)產(chǎn)價(jià)格。 公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)發(fā)生，召開第一次會(huì)議。 創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30天內(nèi)，持有相關(guān)文件申請(qǐng)成立登記。 經(jīng)工商注冊(cè)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，發(fā)行股份有限公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 股份公司正式宣布成立。 具體地說(shuō)企業(yè)召開創(chuàng)立大會(huì)和第一次股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)，公司建設(shè)報(bào)告書，選舉社長(zhǎng)，確定經(jīng)營(yíng)小組等。 其中包括：1 .召開創(chuàng)立大會(huì)。 至少15天前通知各發(fā)起人召開創(chuàng)立大會(huì)，創(chuàng)立大會(huì)只有代表股總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人出席才能召開。 要設(shè)立大會(huì)，請(qǐng)審議公司整體變更為股份有限公司的變更方案、公司法、發(fā)起人協(xié)議、關(guān)于股份有限公司籌辦情況的報(bào)告、股份有限公司的公司章程、選舉股份有限公司第一屆董事會(huì)成員、選舉股份有限公司第一屆監(jiān)事會(huì)成員、關(guān)于股份有限公司籌辦費(fèi)用開支情況的報(bào)告、授權(quán)董事會(huì)辦理與股份有限公司工商登記有關(guān)事宜等議案，并通過出席會(huì)議的發(fā)起人所有的表決2 .舉行第一屆董事會(huì)。 通知所有董事至少五天前召開第一屆董事會(huì)第一次臨時(shí)會(huì)議，通知內(nèi)容包括會(huì)議時(shí)間、地點(diǎn)、議案等010-3010規(guī)定的內(nèi)容，并通過審議、通過010-3010、010-3010、010-3010等議案。3 .召開職工代表大會(huì)選舉職工代表負(fù)責(zé)的監(jiān)事4 .召開第一屆監(jiān)事會(huì)的2009年第一屆臨時(shí)會(huì)議5 .將至少5天前召開第一屆監(jiān)事會(huì)的2009年第一次臨時(shí)會(huì)議通知全體監(jiān)事，通知內(nèi)容包括會(huì)議時(shí)間、地點(diǎn)、議案等股份有限公司股東大會(huì)議事規(guī)則規(guī)定的內(nèi)容，審議通過股份有限公司董事會(huì)議事規(guī)則。辦理驗(yàn)資及工商變更登記手續(xù)創(chuàng)辦大會(huì)開幕后30天內(nèi)，股份有限公司董事會(huì)向市級(jí)工商行政管理部門申請(qǐng)成立登記。第二部分：股票改革的法律特征與改革方案設(shè)計(jì)第一節(jié)，法律特征有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，必須符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件，并按照股份有限公司設(shè)立的相關(guān)程序處理。 由此規(guī)定可知，有限責(zé)任公司變更股份有限公司的設(shè)立不是真正意義上的“設(shè)立”，而是“變更”。 無(wú)論是股份公司的設(shè)立還是招聘，股份公司的肌肉都是經(jīng)過投資、設(shè)立等一系列資產(chǎn)重組過程形成的，而有限責(zé)任公司變成股份公司是組織形式的變化，如果股份公司的條件已經(jīng)完備，就按照一定的步驟完成了有限責(zé)任公司“變”股份公司的演變。 根據(jù)變更股份有限公司設(shè)立的特殊性，律師在向有限責(zé)任公司提供該法律事務(wù)服務(wù)時(shí)，應(yīng)重視變更股份有限公司設(shè)立的法律特征，更好地把握其本質(zhì)。我認(rèn)為，通過改變?cè)O(shè)立特點(diǎn)，律師在具體操作改變?cè)O(shè)立股份有限公司的實(shí)務(wù)過程中，應(yīng)重視以下法律特征1、變更成立股份有限責(zé)任公司民事主體的完整和獨(dú)立性有限責(zé)任公司的公司體制是受司法規(guī)范約束的法人。 在我國(guó)目前的企業(yè)改革和公司新建過程中，建立有限責(zé)任公司是重要的形式。 應(yīng)該說(shuō)有限責(zé)任公司是比較完善的公司體制和公司組織形式。 某有限責(zé)任公司必須是初步具備生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和發(fā)展所需資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、管理機(jī)構(gòu)、運(yùn)營(yíng)模式等，具有完善民事行為能力的企業(yè)法人。從民事主體地位來(lái)說(shuō)，自股份有限公司開始設(shè)立以來(lái)，變更股份有限公司設(shè)立的有限責(zé)任公司完全具備民事主體資格，是獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的正規(guī)公司制企業(yè)法人。 股份有限公司的設(shè)立，是發(fā)起人在新出資的基礎(chǔ)上，重新完成資產(chǎn)重組過程，最終設(shè)立符合司法要求的股份有限公司。2、變更股份有限公司的設(shè)立，是原有有限責(zé)任公司組織形式的變化過程變更設(shè)立股份公司，與原主體有法律繼承關(guān)系的是原有限責(zé)任公司的組織形式的變更。 工商行政管理局依依不舍地發(fā)行變更申請(qǐng)書的股份有限公司監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則所記載的企業(yè)的設(shè)立時(shí)間，不應(yīng)該是變更的時(shí)間，而應(yīng)該是原公司的設(shè)立時(shí)間。 有限責(zé)任公司進(jìn)行的關(guān)于聘任獨(dú)立董事以及決定獨(dú)立董事的津貼內(nèi)容中明顯是公司形式的變更，不是其他內(nèi)容的變更。 因此，變更股份公司設(shè)立的不是工商局注冊(cè)新設(shè)公司，而是進(jìn)行變更注冊(cè)。應(yīng)注意，變更股份有限公司的設(shè)立并不會(huì)改變法人所有制的性質(zhì)。 變更時(shí)，有限責(zé)任公司的股東必須成為股份有限公司的股東，各股東的權(quán)益比例不變。因?yàn)檎麄€(gè)有限責(zé)任公司變更股份公司的設(shè)立只是公司形態(tài)的變化，變更時(shí)公司會(huì)持續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，所以在重組股份時(shí)，只能在有限公司時(shí)變更股份和股東，或者在變更股份公司后變更股東和股份。 成立期間絕對(duì)不能變更股東和公司的股份。因?yàn)檎麄€(gè)有限責(zé)任公司變更股份公司的設(shè)立只是公司形態(tài)的變化，變更時(shí)公司會(huì)持續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)，所以在重組股份時(shí)，只能在有限公司時(shí)變更股份和股東，或者在變更股份公司后變更股東和股份。 成立期間絕對(duì)不能變更股東和公司的股份。3、變更成立的股份公司和原有有限責(zé)任公司的繼承性我國(guó)股份有限公司獨(dú)立董事工作制度第四十四條第二項(xiàng)規(guī)定“企業(yè)法人個(gè)別合并，其權(quán)利義務(wù)由變更后的法人享有、承擔(dān)”。 股份有限公司關(guān)聯(lián)交易制度第百條規(guī)定：“有限責(zé)任公司依法變更股份公司的，原有有限責(zé)任公司的債務(wù)由變更后的股份公司繼承”如上述規(guī)定所示，變更設(shè)立的股份公司必須繼承原有有限責(zé)任公司的權(quán)利和義務(wù)，這是法定條件，無(wú)需征得債權(quán)人的同意。 股份有限公司建立的時(shí)候，應(yīng)該始終按照資產(chǎn)和負(fù)債的配合原則，改組發(fā)起人法人企業(yè)，采取資產(chǎn)剝離等方式，將一部分債權(quán)債務(wù)帶入新設(shè)的股份有限公司，相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)也應(yīng)該轉(zhuǎn)移，得到債權(quán)人的同意。同樣，原有有限責(zé)任公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、特許經(jīng)營(yíng)手續(xù)等也將變更繼承給股份有限公司。第二節(jié)，改革方案設(shè)計(jì)只是改變了股份公司設(shè)立的特殊性，具有特殊的法律特征，因此在實(shí)踐操作時(shí)，改變股份公司設(shè)立具有不同的實(shí)務(wù)特征。一、變更股份有限公司設(shè)立的基礎(chǔ)和實(shí)質(zhì)條件實(shí)際上，大多數(shù)有限責(zé)任公司在注冊(cè)時(shí)公司資產(chǎn)量和注冊(cè)資本較小，經(jīng)過長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)和發(fā)展，企業(yè)已經(jīng)有規(guī)模，但通常凈資產(chǎn)不高，股東數(shù)量較少。 因此，為滿足基本條件，有限責(zé)任公司應(yīng)在變更前向公司進(jìn)行增資擴(kuò)股和股份轉(zhuǎn)讓，以實(shí)現(xiàn)公司股東數(shù)量和資產(chǎn)量的增加，為變更準(zhǔn)備成立股份有限公司。 考慮變更股份有限公司的設(shè)立，在實(shí)際操作時(shí)，特別是增資時(shí)，在保證資產(chǎn)質(zhì)量?jī)?yōu)良的前提下，應(yīng)盡量加大資產(chǎn)規(guī)模，滿足變更時(shí)的凈資產(chǎn)審計(jì)值超過5000萬(wàn)元。律師在為股份有限公司的設(shè)立和變更股份有限公司的設(shè)立提供特別的法律服務(wù)時(shí)，通常要關(guān)注資產(chǎn)權(quán)狀況、重大債務(wù)、訴訟、相關(guān)交易和同行競(jìng)爭(zhēng)等事項(xiàng)，這些重大事項(xiàng)構(gòu)成股份有限公司設(shè)立的實(shí)質(zhì)性條件。 股份有限公司開始設(shè)立時(shí)，此時(shí)股份有限公司的主體尚未形成，律師應(yīng)重視預(yù)防上述事項(xiàng)存在可能發(fā)生的問題。 特別是在資產(chǎn)重組過程中，相關(guān)主體多，法律關(guān)系比較復(fù)雜，應(yīng)盡量避免和減少各種問題的發(fā)生。 此外，變更股份公司設(shè)立