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文檔簡介
第一部分:總則專利法中:大于、小于,不包括本數;以上,以下,以內等包括本數。2條、5條和25條:不屬于專利法保護的客體:25條:不能授權的主題:1)科學發現 2)智力活動的規則和方法(日歷的編排方法、比賽規則、儀器和設備的操作說明、樂譜、食譜、計算機程序) 3)疾病的診斷和治療方法 4)動物和植物的新品種 5)用原子核變換方法獲得的物質 6)對平面印刷品的圖案、色彩或者其結合作出的主要起表示作用的設計。 醫藥用途發明可以授予專利權,但是不能采用“采用物質或者組合物X來治療疾病Y”的表述。可以采用“一種物質或者組合物X,其特征在于將其用作抗菌劑”的表述。利用轉基因方法培育的玉米本質上依然還是屬于植物品種,不能授予專利權,轉基因動物亦然。但是采用輻照飼養方法生產高產牛奶的乳牛的方法、改進飼養方法生產瘦肉型豬的方法等屬于可被授予發明專利權的客體。武器可以被授予國防專利。放射性同位素不能被授予專利權,但生產放射性同位素的設備可以授權。動植物的非生物學生產方法可授權,放射性同位素的用途可授權。對人體/動物體的外科手術方法不可能授權:治療用,非授權客體;非治療用,無實用性。粒子加速方法可授權,核變換的設備儀器可授權,放射性元素的用途可授權。化學類:天然物質、菜譜和烹飪方法、醫生處方、物質的醫藥用途。(都不能授予專利權)微生物:由自然界篩選特定微生物的方法;通過物理、化學方法進行人工誘變生產新微生物的方法。(都不能授權)。但微生物本省不屬于動植物,可給予專利保護。5條:違反社會公德和妨害公眾利益的發明創造:用于賭博的設備、機器或工具;吸毒的器具;偽造國家貨幣、票據、公文、證件、印章、文物的設備等都屬于違反法律的發明創造不能被授予專利權。一種使盜竊者雙目失明的防盜裝置,一種嚴重污染環境的方法或制劑,涉及國家重大政治事件或宗教信仰或宣傳封建迷信的不能授予專利。用于醫療的各種毒藥、麻醉品、鎮靜劑、興奮劑和用于娛樂的棋牌等。可以申請專利。嚴重污染環境,浪費資源能源,破壞生態平衡,危害公眾健康的,不可授權。實用新型的客體:確定的產品的形狀、構造或者其結合。實用新型不能涉及新材料的制造,可以用現有技術的其他材料代替某材料。不屬于實用新型的客體:氣態、液態、粉末狀、顆粒狀;微觀結構,金相結構。不屬于實用新型客體:1、方法(制造方法、使用方法、通訊方法、處理方法、計算機程序、將產品用于特定用途)2、未經人工制造的自然存在的物體(花雨石)不屬于外觀設計專利保護的客體:藝術范疇的作品、非產品常規形態、依賴于自然物的原有形狀(1、平面印刷品+圖案色彩改進+標識;2、純美術、書法、攝影;3、游戲界面以及與人機交互無關或者與實現產品功能無關的產品顯示裝置所顯示的圖案,電子屏幕壁紙、開關機畫圖、網站網頁的圖文排版。)*產品通電后顯示的圖案也可能成為外觀設計專利保護的客體。根雕;通過嫁接植物而生長的水果;通過基因改造而繁殖的牛羊。產品名稱通常應避免:1.含有人名、地名、國名、型號等;2.概括不當,過于抽象,例如:文具、炊具、樂器等;3.描述技術效果、內部構造的名稱,例如:節油發動機、人體增高鞋墊、裝有新型發動機的汽車;4.附有產品規格、大小、規模、數量單位的名稱如:中型書柜、一副手套;5.外國文字/無意義的名字,但公眾都明白的可以用,例如DVD播放機、LED燈、USB集線器等,但是MP3不可以,指代不明。色彩不能獨立構成外觀設計。僅色彩不同的,是實質相同的外觀設計。僅材料不同的,是相同的外觀設計。專利權的保護期限:外觀設計、實用新型保護期10年,發明保護期20年,均自實際申請日起(非優先權日)。3條:管理專利部門的行政級別:地方的專利管理部門不能裁決侵權賠償的數額。專利代辦處不能受理1.PCT申請;2.外國申請人及港澳臺地區法人提交的專利申請文件3.分案申請的文件4.有要求優先權聲明的專利申請文件5.專利申請被受理后提交的其他文件。專利糾紛的第一審案件,由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的終極人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。最高院可根據實際情況指定基層人民法院管轄第一審專利糾紛。4條、20條、21條:保密審查的對象要求:1、主要包括發明和實用新型(不包括外觀);2、該發明或是實用新型是在中國完成的(不論申請人是中國人還是外國人);3、申請人準備向外國申請專利。(結論:凡是符合上述條件的專利向外國申請時都需要勾選保密審查,不然可以被別人宣告無效,20條是無效宣告的理由。)包括國防專利和保密專利。國防專利由國防專利機構受理并進行審查,由國務院國防專利行政部門作出授予國防專利權的決定。涉及其他因素需要保密的,由專利局審查。國防專利只能是發明專利,保密專利可以是發明或者實用新型。國務院國防專利機構設立國防專利復審委員會,負責國防專利的復審和無效宣告工作。禁止向國外的單位和個人以及外國人和外國機構轉讓國防專利權和國防專利申請權。國防專利申請人在自申請日起6個月內或者第一次審查意見通知書答復時,可以對其國防專利申請主動修改。外國人在我國完成的發明創造向外國申請專利需要保密審查;外國人在外國的專利向中國申請不需要保密審查;保密申請不能通過電子申請的方式提交。向外國申請專利前需要報經國務院專利行政部門保密審查(專利法20條)。保密審查的申請人未在4個月內收到意見通知,或者未在6個月內收到審查決定,可向外國申請。保密專利公告時公告專利號、申請日、授權公告日。保密專利初審后不公布,依請求直接實質審查。保密專利申請時在申請書上提出/公布前提出。有權提出解密申請的是申請人和專利局。專利局每2年對保密申請進行復查。PCT制度:國際申請的程序:1.國際申請的提交:請求書、說明書及其附圖、權利要求書、摘要;可要求優先權但必須制定國家、日期和申請號。一式三份,一件三費(傳送費、檢索費和國際申請費)需在國際申請日起一個月內繳納。2.形式審查和國際申請日的確定:國際申請日被視為在各成員國的專利申請日。3.國際檢索(必經階段):4.對權力要求書的修改:收到國際檢索報告后2個月或自優先權18個月內,有權對權力要求進行一次修改,但不能修改說明書及其附圖。5.國際公布:可請求提前公布,一般自優先權18個月。6.國際初步審查(不是必經階段)申請人在優先權19個月提出,國際初步審查單位應當在優先權28個月或初步審查6個月內做出。7.進入國家階段:在優先權日30個月制定進入具體國家。PCT費用減免:1.港澳臺屬于中國公民。可以享受申請費的減免(國際申請費和手續費減繳75%)。2.國際申請請求書用PCT申請軟件制作的,可以減免國際申請費,不限語言。3.改正譯文的需要提交申請、修改頁,并支付費用。PCT程序:1.國際申請以外文提出的,提交摘要的中文文字,摘要附圖和附圖副本,附圖中文字換成中文;2.國際申請以中文提交的,提交國際公布文件中的摘要和摘要附圖副本。6條和7條:專利申請權和專利權的歸屬:職務發明專利權歸公司;委托發明專利權歸受托人。職務發明創造類型:a、只要履行本單位的工作,不管是否為本職工作之內的任務,都是職務發明;b、臨時借調執行的任務也是職務發明創造;c、退休1年內做出發明也是職務發明;d在職期間做出的與本職工作無關的發明不是職務發明。僅利用了單位的物質條件的發明人可與單位約定權利歸發明人。如果利用新公司的資源完成與原公司相同創造的技術,則新公司與原公司協商,不能協商的,由雙方合理分享。發明人必須是自然人;(課題小組、公司、法人都不能是發明人)申請人:要能獨立承擔民事義務和責任。(公司的內部部門、研發中心、大學的院系、研究室都不能是申請人)。但與是否具有完全民事能力無關,服刑的人,不滿14周歲的學生都可以作為申請人。16條:職務發明的獎勵:(針對個人,不能是研究組、課題組)(僅包括中國境內完成的發明創造獲得中國專利權的中國單位)約定優先原則,應在授權公告日(不是收到授權通知書)起3個月發放,發明不少于3000元,實用新型和外觀不少于1000元,發明、實用新型每年獎勵利潤的2%,外觀0.2%,許可他人實施獎勵許可費的10%。8條:合作完成的專利:協議優先,沒有協議的共同享有申請專利的權利。(一方出資,另一方出力不屬于合同專利,只能按照委托合同算。合作完成的專利必須是共同參與研究)委托完成的發明創造:合同優先,沒有合同專利權屬于受托方。9條:禁止重復授權原則和在先申請原則:同一申請人同日申請發明和實用(此處的同日申請指實際申請日不指優先權日)。二人同一專利同一天申請,協商確定,否則都駁回。 ZS41:不區分上午下午,都按同一天算。并且不區分發明、實用新型、外觀設計的類別(不過外觀設計不會和發明/實用新型成為同樣的發明創造),都適用該條。同一人同天申請實用新型和發明的也適用這條,實踐中為了避免在申請文件中一定要備注同時申請。(新穎性的判斷由抵觸申請概念,外觀設計也有抵觸申請概念。)10條:專利申請權(不包括申請專利的權利)和專利權的轉讓:先訂立書面合同(不能是口頭),接著向國知局登記,國知局公告,專利申請權和轉讓權自登記之日起生效(僅限于發明和實用新型,不包括外觀設計)。但是中國主體(例如外國公司在中國設立的子公司)向外國主體(例如外國母公司)轉讓申請專利的權利不需要登記但是需要保密審查。專利的轉讓和質押都需要到國知局進行登記。11條:專利權的效力:侵犯專利權的行為只有5種:制造、使用、許諾銷售、銷售、進口。其中對制造行為是絕對保護,即只要制造了就會侵權;對于其他四種行為,如果能證明是合法來源的產品雖然構成侵權,但不承擔賠償責任。某項產品申請發明但未公布,行為人獨立研究制造了相同的產品,在發明申請公布后繼續制造行為的,需要支付適當的使用費,在授權后繼續制造的,就要承擔侵權責任。發明和實用新型侵權包括使用,但是外觀設計侵權不包括使用(故在侵權訴訟中外觀使用者不夠成侵權,不能去使用者所在地的法院起訴)。病人為了治病而服用某種專利藥品,沒有為生產經營目的不侵權,但是藥品的制造商、銷售商依然侵權。再比如:發生地震,某奇特為搶險救災制作專利挖掘器具,全部運往災區不收取任何回報此時不侵權;但是只要收取回報了就是侵權;入伙國家制定該企業這么做,并給予補償,此時雖然該行為的性質是強制許可,但依然需要付給專利權人合法費用。如果將發明和實用新型專利產品作為另一產品的零部件進行制造、銷售的,也構成侵權;但是外觀產品作為零部件制造的,不構成侵權(外觀不處罰使用行為),但銷售會構成侵權。(前提一定要在產品表面看到外觀產品,如果被包在里面了則不侵權)。12條:專利實施許可合同自成立之日起生效,無需向國知局登記和公布。專利實施合同的類型:獨占實施許可:只允許一個被許可人實施其專利,專利權人自己也不得實施;排他實施許可:只有一個被許可人實施,自己也可以實施;普通實施許可:可允許多人和自己;交叉實施許可:互相許可;分實施許可:被許可人與第三人訂立的合同。指定許可的對象(推廣應用):國有企事業單位、僅限發明專利。由國務院有關主管部門和省級政府報經國務院批準,被指定單位需要支付使用費。13條:臨時保護:發明專利權自國知局公告(不是公布之日)之日起生效。臨時保護是指專利被公布但還未授權的這段時間,專利申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用,其數額應當按照普通專利實施許可使用費計算。要求支付臨時使用費的,必須是相關技術方案同時落入公開文本和授權文本的保護范圍。專利權的保護范圍由授權文本決定。臨時使用費是指在發明公開階段至發明授權階段實施的侵權行為。PCT國際申請的臨時保護:國際局應自國際申請的優先權日起滿18個月后迅速進行國際公布。對通過PCT途徑進入我國的要求獲得發明專利權的國際申請,不論該國際申請采用何種語言,國知局都將重新予以公布;國際申請以中文進行國際公布的,自國際公布之日起在中國獲得臨時保護;國際申請由國際局以外文進行國際公布的,自國家只是產權局重新公布之日在中國獲得臨時保護。14條:國有企事業單位的發明專利,經國務院有關部門、省、自治區、直轄市人民政府經國務院批準,可以允許制定單位實施,由實施單位按照構架規定向權利人支付使用費。(推廣專利僅限于發明專利,強制許可可以是發明+實用,推廣專利是國務院批準,強制許可是國知局批準。)15條:專利申請權和專利權的共有:約定優先,沒約定的共有人可以單獨實施,也可以普通許可方式許可他人實施,許可他人實施該專利的,收取的費用在共有人之間分配。除普通許可外的情形,行使共有的專利申請權或者專利權應當取得全體共有人的同意。(包括提申請、放棄申請、轉讓申請的權利、放棄專利權、轉讓專利權、贈與等)。約定按份共有但沒約定份額的,扔認定為共同共有,而不按出資額確定;約定等額共有與共同共有存在區別:在等額共有的情況下,共有人可以轉讓自己的份額,可以不經其他共有人同意,其他共有人由優先購買權;而共同共有的情況下,必須全體共有人同意,共有人的權利才可以轉讓。17條:專利標識:只有被授權的專利在專利有效期內才能標識。標識專利標記和專利號的,應當首先以中文標注專利權的類別,然后寫明申請號。依照方案直接獲得產品,應用中文注明該產品依照專利方法獲得的產品。各地人民政府管理專利的部門負責監督,標注不當的構成冒充專利行為。18條:外國人/企業條件:在我國沒有經常居住地或營業所,則申請專利必須委托代理機構。如果外國企業和中國企業共同申請專利,如果中國企業作為第一署名申請人則不必委托代理機構,如果外國企業作為第一署名申請人,則必須委托代理機構。19條:專利代理:專利代理人的規定:a、專利代理人從事代理工作于脫離專利業務1年內不得申請專利;b、能夠接受委托人的委托,從事專利代理業務的是專利代理機構,而不是專利代理人,不能自行接受委托;c、保密義務d、不得同時在兩個以上專利代理機構從事專利代理業務。專利代理人應收懲戒:同時在兩個以上專利代理機構執業;自行接受委托;因過錯造成重大經濟損失;妨礙取證;干擾正常審理活動。不予頒發專利代理人執業證的情形:1、超過70歲;2、領取執業證不滿一年又轉換專利代理機構的;3、收回代理執業證懲戒不滿3年的;4、受到刑事處罰(過失犯罪除外)不發執業證。代理機構:合伙制專利代理機構3人發起,有限責任公司制專利代理機構5人發起。超過65歲/作為另一代理機構的股東不滿2年/受懲戒不滿3年不能作為合伙人、股東設立新機構。設立辦事機構的,應當有10名以上代理人,設立滿2年以上,新法已經刪除資金要求,年檢制度也取消,現在是年度報告公示)合伙人應有2年以上執業經歷。成立公司提交的證明材料應當在申請設立前6個月內出具。設立專利代理機構,向省級知識產權局申請,由國知局批準(30日),變更機構向國知局申請。年檢由國知局組織,由省局實施。第二部分:授予專利權的條件22條:授予發明和實用新型專利權的條件只有發明和實用新型才有三性:新穎性、創造性和實用性。 現有技術:1.國內外出版物公開;2.國內外使用公開或其他公開。負有保密義務的技術不是現有技術。黑匣子理論:1.本領域技術人員看外表能知的結構-現有技術;2.看外表不能知的結構-非現有技術。現有技術日期的確定:a:不包括申請日當天;b:中文期刊沒有寫明是某月的哪一天,那就只能算是該月最后一天出版,沒寫那年的就以該年最后一天計算;c:審查指南p154頁。 抵觸申請:在先文件申請日要早于(不包括當天),在先申請公布要不早于(包括當天)在后申請日。主體:所有人,包括申請人自己。判斷范圍:權利要求書+說明書。 申請日(或優先權日)當天的技術不屬于現有技術。現有技術可以用來評價新穎性和創造性,但抵觸申請只能評價新穎性(不能將現有技術和抵觸申請組合起來評價創造性)。抵觸申請一定要是進入中國并公布的專利,包括進入中國國家階段的國際申請,但不包括在外國公布的專利。一項不具備新穎性的發明或者實用新型,不可能具備創造性。具備創造性的發明一定具備新穎性,這句話也是對的。雖然創造性的判斷不包括抵觸申請,存在極端情況具備創造性但不具備新穎性,但國知局的答案就認為這句話正確。新穎性判斷規則:1.現有技術和抵觸申請;2.全面覆蓋,即現有技術要全面覆蓋申請文件的權利要求;3.可下不可上,即申請文件可以采用下位概念,不能采用上位概念;4.單獨對比原則。 判斷一件專利申請文件不具備創造性,必須認為所有的權利要求都不具備創造性才能作出駁回專利申請或者宣告專利權無效。 創造性的判斷標準:突出的實質性特點和顯著的進步。+輔助性因素:1.發明解決了人民一直渴望解決但始終未能獲得成功的技術難題;2.發明克服了技術偏見3.發明取得了預料不到的效果4.發明在商業上獲得成功。 不具備實用性的情形:1.無在現性;2.違背自然規律;3.利用獨一無二的自然條件的產品;4.無積極效果;5.人體或者動物的疾病診斷、治療和外科手術方法;6.明顯具有危險性的測量方法。關于數值范圍的新穎性破壞問題,略。上位概念的公開部破壞下位概念的新穎性。申請文件的范圍一定要小。放棄實用新型保留發明的策略,僅適用于同日申請的同樣的發明創造,并且需要在申請時備注同日申請。在實用新型專利的創造性審查中,應考慮其技術方案中的所有技術特征,包括材料特征和方法特征。23條:授予外觀設計專利權的條件: 相同的外觀設計是指:相同種類產品,設計要素相同。對可變化形狀的產品應當基于使用狀態下的形狀進行相近似判斷。對于種類不相同也不近似的外觀產品不進行涉案專利與對比設計是否實質相同的比較和判斷。實質相同的外觀設計:是指相同或近似種類的產品外觀設計,并且還存在細微差距。能夠作為一件申請提出的可以是類似的咖啡杯a1、a2、a3、a4,或者是成套的產品咖啡杯A、咖啡壺B,但不能將A1和A、B作為一件申請提出。同一產品兩件以上相似外觀(產品名稱、類型和用途均應當相同)可作為一件申請,同一類別(同一大類)成套出售或使用的兩項以上的外觀涉及可作為一件申請。 下列情況,屬于實質相同的外觀設計:1.百葉窗的外觀設計僅有具體葉片數不同;2.在不容易看到的部位;3.將某一設計要素置換為慣常設計要素,如將帶圖案和色彩的餅干桶的形狀由正方體置換為長方體;4.影院座椅成排排列或數量增減;5.互為鏡像。 授予專利權的外觀設計不得與他人(不包括自己)在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。他人在申請日以前已經取得的合法權利主要是指:商標權、著作權(主要是指美術作品)、肖像權、企業名稱權、知名商標特有包裝或者裝潢使用權等。外觀設計的簡要說明對限定保護范圍具有重要作用,屬于申請時必須提交的重要文件。24條:不喪失新穎性的寬限期:申請的發明創造在申請日(有優先權的以優先權日)以前6個月內,有下列之一的不喪失新穎性:1.在中國政府主辦或承認的國際展覽會上首次展出;2.在規定的學術會議或者技術會議(必須是我國的、公開的)上首次發表(包括口頭報告和書面資料)的;3.他人未經申請人同意而泄露其內容的。(即超過6個月的喪失新穎性,學術期刊不享有新穎性寬限期。)申請人應當在申請日2個月內提交證明。新穎性寬限期不能夠把申請日提前。不喪失新穎性的寬限期、優先權期限、專利權期限和侵權訴訟時效這四種期限被耽誤造成的權利喪失,不能請求恢復權利。(這四種是實體性權利不可恢復,如果是程序性期限則可恢復。)第三部分:專利的申請26條:發明和實用新型專利的申請文件請求書:申請人后不能加職稱;聯系人只能填一個;發明人和申請人可以不公開姓名。申請人是單位且未委托專利代理機構的,必需填寫聯系人。發明的名稱一般不超過25字,化學領域不超過40字,不能帶有商標、型號、單位名稱、人名。專利名稱不能是:一種 的技術;一種 的方案。外觀涉及的名稱一般不超過20字。發明的說明書摘要文字不超過300字(含標點)。說明書摘要:沒提供摘要的-補正-不補正的視為撤回。不能超過300個字。摘要不能作為修改說明書和權利要求書的依據,不能解釋權利要求的內容。權利要求書:是確定該專利保護范圍的依據,且該保護范圍是由前序和后序記載的特征共同決定。權利要求可以有化學或者數學公式,但是不得有插圖。權利要求書中一般不可以有表格,必要時可以有表格,但不能有流程圖。(附圖標記帶括號,不得解釋為對權利要求的限制)。如果一項權利要求包含了另一項同類型權利要求中的所有技術特征,且對另一項權利要求的技術方案作了進一步的限定,則該權利要求為從屬權利要求。從屬權利要求既可對前序也可對后續部分進行限定。當權利要求相對于背景技術的改進涉及數值范圍時,通常應該出至少兩端點值附近(最好是兩端值)的實施例。(但不限于兩端點值。)范圍寬時還應給出中間某個值的實施例。說明書:文字部分可包含數學式、化學式、表格,不得含有插圖。權利要求中可以出現數學式和化學式,可以有表格,但不得有插圖。說明書中不許出現“如權利要求所述的”。要求保護的發明為化學品本身的,說明書中應當記載化學品的確認、制備、用途。說明書附圖:應當有本產品的附圖,不能只有現有技術的附圖。也不能只有表示產品效果、性能的附圖,例如溫度變化曲線圖等。發明專利可以無附圖,實用新型專利必需有附圖。摘要附圖只能有一副。生物材料應當在申請日前或最遲在申請日(優先權日)提交保藏(如果放棄優先權的,則在申請日前提交即可),最遲至申請日(不是優先權日)起4個月內提交保藏和存活證明。PCT申請中,這個期限就是辦理進入國家階段手續之日起4各月內。專利法所稱依賴遺傳資源完成的發明創造,是指利用了遺傳資源的遺傳功能完成的發明創造。對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用(我國)遺傳資源,并依賴該遺傳資源完成的發明創造,不授予專利權。申請人應當在專利申請文件中說明(我國+外國)遺傳資源的直接來源和原始來源。無法說明原始來源的,應當陳述理由,不符合申請的-補正-不補正的駁回。遺傳資源來源紕漏登記表的內容不屬于原始說明書和權利要求書記載的內容,不能作為判斷說明書是否公開的依據,則不得作為修改說明和權利要求書的基礎。權利要求的技術方案在說明書中存在一致性的表述,不一定該權利要求必然得到說明書的支持。(判斷權利要求是否得到說明書的支持,關鍵是看所屬技術領域額技術人員能夠從說明書充分公開的內容得到或概括得出該項權利要求所要保護的技術方案。)判斷是否屬于同樣的發明創造,要對權利要求書進行對比。X與X不是同樣的發明創造。同樣的發明創造:對比權項,有一個權項相同,就是同樣的發明創造。純功能性的權利要求必然得不到說明書的支持。純功能性的權利要求意味著將所有實現這種功能的技術方案都囊括在內,但說明書不可能窮盡所有的技術手段,故純功能性的權利要求必然得不到說明書的支持。不具備創造性的發明方案:去掉某一組分;相同領域內產品的置換;簡單的組合疊加;27條:外觀設計專利的申請文件:外觀設計專利權的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該產品的外觀設計為準。外觀設計的名稱:不得含有規格(小型書桌)、型號、人名、商標等,可以包含顏色、形狀、材料。“成套沙發、方凳、圓桌都可以。”MP3含義不確定,可以是一種音頻編碼的格式,也可以是一種音樂播放器(硬件),還可以是一種能播放音樂文件的播放器(軟件)。外觀設計名稱概括不當的名稱:文具、炊具、樂器;描述效果:節油發動機、人體增高鞋墊、裝有新型發動機的汽車;附帶產品規格:21英寸電視機、中型書柜、一副手套等。外觀設計的簡要說明書,應當寫明外觀設計的名稱、用途、外觀設計要點、并制定一副最能表明設計要點的圖片或照片。省略視圖或請求保護色彩的,應當在簡要說明書中寫明。可以寫用途,不能寫性能、材料,不涉及產品內部的情形。一件外觀涉及專利申請中的相似專利設計不超過10項。28條:專利實際申請日 不予受理的專利申請(細則39條)1.發明或實用新型缺少請求書、說明書和權利要求書;2.實用新型缺少附圖;3.外觀設計缺少請求書、圖片或照片、簡要說明的;4.未使用中文的;5.請求書中缺少申請人姓名或名稱,或缺少地址;6.郵寄沒有用掛號信;7. 必需委托專利代理機構而未委托的;8. 專利申請類別不明確或者難以確定的;9.從國外或港澳臺直接郵寄申請。國知局不予受理并通知申請人,此時沒有申請號和申請日。缺少說明書摘要的申請可受理,可補正。 實際申請日的判斷:窗口遞交-收到日為申請日;郵政郵寄的-寄出的郵戳日為申請日;郵戳日不清晰的-收到日為申請日;快遞公司郵寄-收到日為申請日;寄給個人的-以受理處實際收到為申請日。直接寄給審查員的文件沒有確定申請日的效果。答復文件轉交給專利受理處才是申請日。申請日的重新確定:缺少附圖補交、補交說明書漏頁的會重新確定申請日(此時不用管優先權日),取消對附圖的說明,保留原申請日。用清晰附圖替換原來模糊的附圖不會導致重新確定申請日。分案申請的申請日填寫錯誤的,審查員會要求補正,補正符合要求的,審查員會重新確定申請日。申請人如果認為國知局給出的申請日與實際不符,可以申請更正,不過應在受理通知書一個月內提出。29:優先權:包括本國優先權和外國優先權。本國優先權只能與專利申請權一同轉讓,外國優先權可以單獨轉讓。 外國優先權:在外國首次申請發明(12個月)、實用新型(12個月)和外觀設計(6個月),然后又在中國申請。 本國優先權:在中國首次申請發明(12個月)、實用新型(12個月),然后又在中國申請。(本國優先權沒有外觀設計)申請人要求本國優先權的,其在先申請自后一申請提出之日起被視為撤回。 首次申請和在后申請的申請人可以不同,說明書的內容也可以不同。首次申請是發明,在后申請可以是發明和實用新型;首次申請是實用新型的,在后申請可以是發明或實用新型或外觀;首次申請是外觀的,在后申請只能是外觀設計。 優先權期限自首次申請的申請日開始計算,但不包括申請日當天。并且,首次申請是實用新型,在后申請是外觀設計的,則優先權期限為6個月。 在先申請能否構成優先權基礎:1.必須是正規的國家申請(有申請日,與該專利的法律狀態無關,撤回的申請可作為優先權基礎。)/PCT申請/依據歐洲專利公約的歐洲專利申請/依據海牙協定的外觀設計。2.針對相同主題的首次申請。 部分優先權:只要包含了首次申請權利要求不曾記載的內容,就不能以該首次申請作為優先權基礎,只能以其實際申請日為申請日。 多項優先權:首次申請A申請:X;再次申清B申請:X+Y;最后申請C申請:X+Y+Z.則B申請中的X可以享有A申請的優先權。C申請中的X可以享有A申請的優先權,Y可以享有B申請的優先權,Z不能享有優先權只能以實際申請日為申請日。( 外觀設計:相同的主題:在先申請和在后申請的圖片/照片必須完全一樣。例外:用于同一類別并且成套出售/使用的產品的兩項以上外觀設計;或者同一產品兩項以上的相似外觀設計。下列那些專利申請不能作為就相同主題提出的實用新型專利申請的優先權基礎:1.在中國提出的外觀設計專利申請2.已享受過本國優先權專利申請3.不是第一次在外國提出的專利申請。 在先申請的主題有下列情形之一的,不得作為本國優先權的基礎: 1.已經享受過外國或者本國優先權的(此時不是首次申請);2.已經被批準授予專利權的(避免重復授權,如果是外國優先權則不存在該問題,因為是在不同的地區授權);3.按照規定提出的分案申請(此時也不是首次申請);4.在先申請為外觀設計專利的(主題不符)。30條:要求優先權的手續 要求優先權應在申請時書面聲明,3個月內提交優先權文件的副本。優先權書面聲明不能補交,未在申請時提出的視為未提出聲明。在書面申請時應該寫明在先申請的申請日、申請號和受理國家,漏寫或錯寫兩項/一項(如果三項都沒寫的視為未提出)的可以補正,未補正的視為未提出。在先申請的申請人與在后申請的申請人完全不一致的,應當提交優先權轉讓證明材料(如果有重合的不用),未提交的視為未提出。在先申請是外文的,在限期內提交中文譯文,沒提交的視為未提出。未在限期內提交在先申請副本的,視為未提出。作為優先權基礎的技術方案可以記載在權利要求書中,也可以記載在說明書中。說明書摘要不屬于。31條:單一性、合案申請和分案申請 單一性的審查屬于形式審查,不能是授權時考慮的駁回理由,也不能是無效宣告的理由。單一性的判斷依據只能是權利要求書,不能是說明書和附圖。單一性的判斷方法:只要包含特定技術特征(有創造性,不屬于現有技術)就屬于有單一性。 一件外觀設計專利申請中的相似外觀設計不得超過10項。應當在簡要說明書中指明一項“基本設計”。 申請人選擇對成套產品中的多件產品的外觀設計提出合案申請,就不能在對其中某一件產品又提出多項相似的設計方案。 國知局認為不符合單一性的,限期修改,不修改的視為撤回;修改不符合的被駁回。對不符合單一性原則的申請,可以1.刪除多余的權利要求/外觀圖片;2.分案申請。 分案申請的要求:1.主動提分案申請的截止時間是收到國知局的授權通知書的兩個月內。2.分案申請不能改變專利類別,否則不予受理。3.分案申請不能超出原申請公開的范圍。4.請求書中應寫明原申請的申請日、申請號,并提交文件副本,有優先權的,提交優先權副本。5.分案申請的發明人應與原案相同或者是其中部分成員。6.分案的說明書可以是原案的說明書。7.原申請已經駁回的,可在收到駁回決定起3個月內提出分案申請。8.專利申請已經被駁回、撤回或者視為撤回的,不能提出分案申請。分案申請不得改變原申請類別。-有疑問分案申請未填寫原申請日,按原申請號的申請日為申請日;未填寫原申請號的,按一般專利申請。發現申請日錯誤的,在提交申請文件2個月內申請更正。32條:專利申請的撤回 申請人可以在專利授權之前隨時撤回專利申請,且不影響之后再次申清,且被撤回的專利也可作為在后申請的優先權基礎。 申請人有多個的,撤回聲明必須全體申請人簽名或蓋章。撤回申明不需要對撤回理由進行說明。 國知局收到撤回聲明后,原則上應當終止審理。但如果做好發明公布準備的,則繼續公布但隨后要公布撤回申請。如果專利因權屬之爭被國知局中止程序的、或采取保全措施時國知局中止程序的,此時不能撤回。33條:修改專利申請文件的原則 修改的范圍:申請文件的權利要求書、說明書和附圖(不包括摘要);不能包括優先權文本的內容。背景技術的引證文件:如果是非專利文件或者外國專利,則其公開時間應當在涉案專利的申請日之前;如果是中國專利,則只需要起公開日在涉案專利的公開日之前。說明書技術背景部分可以使用新的資料和插圖。主動修改時,要求保護的技術方案在權項中有記載,而在說明書中無記載的,可以補入說明書。發明專利主動修改的時機為提出實質審查請求時以及收到發明申請進入實質審查階段通知書之日起3個月內。實用新型專利/外觀設計專利主動修改的時機為:自申請日起2個月內提出。PCT實用新型申請自進入日起1個月內主動修改。主動修改在期限上要求比較寬松,如果超期但修改有利于授權,國知局也會接受。在主動修改中,修改不能超過原說明書和權利要求書記載的范圍,但可以擴大原權利要求請求保護的范圍。針對審查意見的修改,處理不能超范圍,原則上是針對通知書指出的缺陷進行修改;在復審程序中,修改應當僅限于消除駁回決定或者合議組指出的缺陷;在無效程序中,修改方式受到更嚴格的限制,發明和實用新型僅能修改權利要求書,且修改方式一般僅限于權利要求的刪除、合并和技術方案的刪除。主動修改不符合要求的可以補正,補正不符合要求的視為未提出,此時不是駁回。專利侵權是全面覆蓋原則,只有包含了授權專利的全部技術特征,才落入專利權的保護范圍。第四章:專利申請的審查和批準34條:發明專利申請的公布:初審合格+自申請日(優先權日)滿18個月。現有技術的判斷日期、18個月的公開起算日和提起實質審查日期的3年都是從優先權日起算。保護期限則是從實際申請日起算。實用新型和外觀設計授權公告時才予以公布。國知局根據申請人的請求進行初審后,除予以駁回的外,應當立即予以公布。35條和37條:發明的實質審查/請求:必須經請求才能實質審查(自申請日起3年內),逾期不請求的視為撤回。國知局也可依職權審查。申請人逾期不答復審查意見的,其申請視為撤回。只能由專利申請人提出實質審查請求。36條:發明專利申請資料的提交:發明專利在外國提出過申請的,國知局要求提供檢索報告和審查結果的,申請人應當提交,無正當理由不提交的,其申請視為撤回。38發明專利實審后被駁回: 39條:發明專利權的授予:發明專利權自公告(不是公布之日)之日起生效。 國知局發出授予專利權的通知后,申請人應當在2個月內繳費,逾期的視為放棄專利權。辦理登記手續時,需要繳納登記費、公告印刷費、當年年費。40條:實用新型和外觀設計專利權的授予:經初審合格后予以登記和公告,自公告之日起生效。41條:專利申請的復審:專利復審委員會,復審委的主任由國知局局長兼任。專利申請人對駁回申請不服可以收到駁回通知3個月內申請復審(復審費用在收到駁回通知3個月內繳納。不能對駁回申請提出行政復議。);對專利復審委員會的復審決定不服的,可在收到決定后3個月內向人民法院起訴。復審請求只能由全部申請人提出。不是全部申請人的,發補正通知書。復審可以附證據,也可不附證據。只有申請人才有權利提出復審請求,發明人沒有權利提復審。 復審程序:提出復審-前置審查-合議組審查-做出復審決定。1.對專利局所有駁回決定提出復審請求的,都要進行前置審查。前置審查應由原審查部門收到案件后1個月內完成。2.復審應當由合議組審查,簡單的可一人獨任。3.復審的決定有三種:駁回、撤銷駁回、在修改基礎上撤銷駁回。4.復審決定作出之前,請求人撤回請求的,復審委不可依職權繼續審查,復審程序終止;對于無效宣告請求,請求人撤回的,復審委可以依職權繼續審查。5.復審和無效宣告都須基于請求啟動,復審委不能依職權自行啟動。無效宣告請求中復審委無義務作全面審查,但可依職權審查,而不限于請求的范圍和提出的理由、依據。6.復審終止:1)撤回或者視為撤回 2)決定作出后期滿未起訴或起訴后判決生效。(若復審委作出維持駁回決定的復審決定,當事人可以起訴,此時復審程序未終止;若法院撤銷復審委的決定,此時復審委需要重新作出決定,復審程序也沒有終止。)復審中的修改:申請人可以在權利要求中補充技術特征,也可刪除權利要求。不可改變權項的類型,不可增加權項、不可將駁回針對的權項缺乏單一性的方案作為修改后的權項、不可對駁回未涉及的部分加以修改(缺陷性質相同的除外)、不可將原來已經刪除的權利要求作為新的權力要求。復審通知書的答復期限為1個月,期滿未答復視為撤回。復審請求人在收到口審通知后7日內遞交回執,逾期不交視為不參加口審。第五部分:專利權的期限、終止和無效42條:專利權的期限:發明20年、實用新型10年、外觀10年,從實際申請日(非優先權日)起算。優先權請求費和年費也從實際申請日起算。(專利申請年度也從實際申請日算起)。43條:專利年費:自授予專利權當年開始繳納年費。例如一份發明專利2000年1.1申請,2003年1.2授權,則應將繳納第四年年費。44條:專利權終止:1.沒交年費;2.書面放棄專利權;3.專利權期限屆滿。專利權終止要登記和公告。45條:宣告無效請求:前提是該專利被授權公告,不管之后該專利的狀態。無效宣告請求人:任何單位、個人、外國人都可以提無效宣告請求,可對已經終止的專利提出無效宣告請求。專利權人對自己的專利提出無效宣告請求的,必需是1.全部專利權人提出;2.只能無效部分權項;3.證據必需是公開出版物。無效宣告理由:細則第65條。1.主題不符2條/5條/25條的;2.申請不符9條的重復授權;3.申請不符20條的保密審查;4.申請不符22條的三性;5.申請不符26條的權利要求書與說明書的要求;6.申請不符27條的外觀照片要求;7.修改不符33條的修改范圍;8.分案申請不符實施細則43條;9.獨權不符實施細則20條。無效宣告理由與駁回理由非常類似,但是沒有單一性。單一性不是無效宣告的理由。46條:宣告無效請求的審查和審理:無效宣告的決定不服的,可在收到決定3個月內起訴,以復審委為被告,以對方當事人為第三人。(只可起訴,不可行政復議) 無效宣告請求的受理:1.必須具體說明請求無效宣告的理由;2.每一項理由都必須提供證據予以支持;3.證據與理由相互支持,必須指明法律依據。特殊情況:以授權的外觀設計與在先權利相沖突為理由請求宣告無效的,請求人必須是在先權利人或者利害關系人。(利害關系人是指已經就侵犯在先權利想法院起訴或者請求相關部門處理的人,即要采取措施。) 復審委受理后,請求人可以在提出無效宣告請求日(不是復審委受理的日期)起1個月(并且1個月時間不能延長。)內增加理由和補充證據,逾期的不予考慮。(外文翻譯也是在1個月內提供)無效宣告請求之日起1個月后,下列兩種情況增加的無效宣告理由可采納:1)針對專利權人以合并方式修改的權利要求/提交的反證,在復審委指定期限內增加無效宣告理由并具體說明;2)對明顯與提交的證據不相對應的無效宣告理由進行變更的。3.口審辯論終結前提交的技術詞典等公知證據/公證文件。專利文件的修改:1.無效程序中,專利權人對權利要求的修改僅限于權利要求的刪除、合并和技術方案的刪除;2.不能對權利要求進行重新劃界;3.專利權人不能修改說明書;4.不能改變主題名稱;5.外觀設計不得修改其專利文件。無效宣告受理通知書同時發給請求人和專利權人。 權利要求的刪除:刪除一項或多項權利要求。權利要求的合并:將多項相互無從屬關系但都從屬于同一獨權的從權合并為一項權利要求,以替代原來的獨權。技術方案的刪除:從同一權利要求中并列的兩種以上技術方案中刪除一種或多種技術方案。審查員依職權的修改:發明名稱、摘要、個別文字的錯誤。單位不可以修改。 口頭審理:1.可以依當事人申請,也可依職權;參加口審的每方當事人+代理人不得超過4人。2.無效宣告請求人不答復“口頭審理通知書”,不參加口頭審理的,視為撤回;專利權人不參加口審的,可以缺席審理。3.無效宣告中,當事人提出口審的,應當同意。復審中,提出口審的,可根據案情決定是否同意。口審應當在2日前公告,在至少3日前通知時間地點。4.出庭證人不能旁聽案件的審理。會晤條件:1.發出一審審查意見;2.國知局指定會晤地點;3.委托了代理機構的,會晤必須有代理人參加;4.沒委托代理機構的,申請人必須參加;5.申請人是單位的,可以指定單位人員參加,應出示證明身份證件和單位出具的介紹信;6.會晤人員總數5(共同申請的除外);7.會晤記錄不能代替正式答復。電話討論:適用次要問題。電話記錄應當存入案卷中。無效宣告終止:主動撤回或者視撤的,專利復審委認為能夠做出無效宣告的,不終止審查程序。當事人在收到無效宣告請求審查決定之日起三個月內未向人民法院起訴的,無效程序終止。對于下列事項,代理人需要具有特別授權的委托書:1.專利權人的代理人代為承認請求人的無效宣告請求;2.專利權人的代理人代為承認請求人的無效宣告請求;3.專利權人的代理人代為修改權利要求書4.代理人代為和解5.請求人的代理人代為撤回無效宣告請求。無效宣告請求費在提出請求之日起1個月內繳納。外觀專利無效宣告請求須有利益相關的人提出。外文證據的中文譯文提交期限是無效申請日之后的一個月。應組成5人合議的無效宣告:國內外有重大影響的、涉及疑難法律的、涉及重大經濟利益的。無效宣告程序中的回避:1.無效宣告中,曾參與原申請審查的成員應當回避。2.當事人請求成員回避的應書面提交請求,復審委應書面決定并通知當事人,成員自行回避的,無須書面、無須通知。無效宣告作出決定后,同一請求人對同一專利以不同理由再提無效宣告,原主審員不再參與該審查工作。無效宣告可以和解。無效請求只能單獨提起,不能由兩個企業共同提起。不過兩個企業可以委托同一個代理機構辦理無效,社會公眾都可以對授權專利提起無效宣告。 當事人有權處置自己的權利,如放棄無效理由,和對方和解,縮小或放棄權利要求等。專利權人聲明放棄部分權利要求的,視為專利權人承認對該項權利要求的無效宣告請求,對方可以免除舉證的責任。專利權人縮小權利要求的,視為專利權人承認大于該保護范圍的權利要求自始無效。47條:宣告專利權無效決定的效力:宣告無效的專利權視為自始不存在,具有溯及力。凡是正在執行或未執行的侵權判決/調解書/處理決定、正在履行或未履行的合同都可以不用執行/履行,但是對已經執行完畢的/已經履行完畢的不具有溯及力,除非明顯違反公平原則。惡意造成損失的,應該賠償。在專利權被部分無效的情況下,被無效的權利要求視為自始不存在,被維權的權利要求則視為自始存在。(都追溯至申請日)第六章:專利實施的強制許可:強制許可的審批機關為國知局。第48條:給予強制許可的一般理由:1.強制許可必須是發明和實用新型專利。2.理由:a被授權滿三年,自申請(優先權)滿四年,無正當理由未實施或未充分實施;b被認為是壟斷。3.申請強制許可的主體可以是單位,也可以是個人。 那些行為被認為是壟斷行為:1.經營者達成壟斷協議;2.經營者濫用市場支配地位;3.具有或者具有排除、限制競爭效果的經營者集中。第49條:給予強制許可的特殊理由(發明/實用新型):1.a國家出現緊急狀態/非常情況;b為了公共利益的目的。2.強制許可必須是發明和實用新型專利。3.強制許可理由消除并不在發生時,經申請人申請,國知局才能作出終止強制許可的決定。第50條:出口專利藥品的強制許可:(必須是藥品專利) 要求:1.強制許可制造的藥品數量不得超過進口方需求,且必須全部出口到進口方。2.要采用特殊標記/特殊包裝。3.要在WTO網站或其他網站公布。4.出口方應將相關信息通報TRIPS理事會(包括取得強制許可的單位的名稱和地址;出口藥品名稱、數量;進口方;強制許可期限;網站信息。)5.向專利權人支付必要的使用費。第51條:從屬權利的強制許可:(交叉許可)(發明/實用新型) 1.只能在后專利申請交叉許可,然后在先專利才能跟著申請交叉許可(此時在后專利需要證明具有顯著經濟意義的重大技術進步);2.如果在后申請不申請交叉許可,此時在先申請不能申請交叉許可,只能按照48條1款的要求以“未在規定期限實施或充分實施”為由給予強制許可。 第三人要實施經過改進的技術,就必須同時獲得先后兩個權利人的許可。第52條:半導體技術的強制許可: 1.為了公共的非商業性
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