公司法另行規定條款的闡釋第十八條 外商投資的在限責任公司適用本法， 有關中外合資經營企業、中外合作經營企業、外交企業的法律另有規定，適用其規定。本條中“外商投資”的確切含義是指合資、合作、外資企業中，外商股權比例占公司注冊資本的或以上。在制定公司法之前，中外合資經營企業法、中外合作經營企業法、外資企業法已經生效，但這三部法中沒有明確提到股份公司，因此，公司法在這一條中特別對外商投資的有限責任公司作出規定。有關部門解釋說，雖然本條規定是指外商投資的“在限責任公司”，但目前關于外商投資的股份有限公司的法規尚未出臺，所以本條同樣適用于外商投資的股份有限公司。有關部門說，公司法與前面所提的“三資”企業的三法在許多方面有區別，但大致框架是一致的。非股份制的“三資”企業涉及公司法要求內容的可按公司法執行，如有出入，仍按“三資”企業法實施，以保持法律的一致性、延續性。第二十一條 本法施行前已設立的國有企業， 符合本法規定設立有限責任公司條件的，單一投資主體的，可以依照本法改建為國有獨資的有限責任公司；多個投資主體的，可以改建為前條第一款規定的有限責任公司。國有企業改建為公司的實施步驟和具體辦法， 由國務院另行規定。此款所述“國有企業改建為公司的實施步驟和具體辦法”，國務院已委托國家經貿委具體起草， 暫定名為國務院關于國有企業改建為公司若干問題的通知 。該通知草案已提交國務院，目前正在審議中。第二十三條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東實繳的出資額。有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：（一）以生產經營為主的公司人民幣五十萬元；（二）以商品批發為主的公司人民幣五十萬元；（三）以商業零售為主的公司人民幣三十萬元；（四）科技開發、咨詢、服務性公司人民幣十萬元。特定行業的有限責任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規另行規定。本條所稱特定行業的有限責任公司主要是指期貨經紀公司和房地產開發公司。目前國家已停止審批期貨經紀公司，剛剛頒布的城市房地產管理法也未對房地產開發公司的最低資本額作出規定，因此，這兩個特定行業的有限責任公司的注冊資本最低限額尚待有關部門制定和明確。第二十四條第一款股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行作價，核實財產，不得高估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規的規定辦理。本條中土地使用權的評估作價所依照的法律、行政法規，主要是指國家土地管理局和國家體改委發布的股份制試點企業土地資產管理暫行規定，以及國家土地局等有關部門正在修訂的關于加強土地資產管理促進建立現代企業制度若干問題的通知。國土局將發出的這份通知明確指出，土地估價是正確反映企業土地資產數量的唯一手段。因此，各地應當按照培育土地市場和建立現代企業制度的需要，積極開展基準地價的測算和宗地地價的評估工作。土地估價工作應由具有獨立法人資格和土地估價資格的估價機構進行。在土地估價中要注意選擇影響土地資產價值的主要因素，采用科學的評估方法和適當的評估參數，公正、公開、準確地評估企業土地資產數量。土地估價機構要根據建立現代企業制度的要求，對其估價的土地資產提出科學、全面的估價報告。土地估價結果經土地管理部門審核確認，并報國有資產管理部門備案后，方能作為土地資產處置等方面的依據。據了解，目前全國擁有全國范圍的A級土地評估機構多個、省級（B級）土地評估機構達幾竿千個，并且”土地估價師“制度正在逐步建立、完善。第二十四條第二款 以工業產權、 非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高技術成果有特別規定的除外。對于此款，目前還沒有權威性的解釋。有關部門認為，”國家對采用高新技術成果的特別規定“，應適用關于在國家高新技術產業開發區創辦高新技術股份有限公司若干問題的暫行規定。國家科委、國家體改委年月頒布的關于在國家高新技術產業開發區創辦高新技術股份有限公司若干問題的暫行規定，第十條規定，以無形資產作價入股時，如果無形資產中含有高新技術，經公司審批部門特殊批準，無形資產的作價總金額不超過公司注冊資本的百分之三十。但所含高新技術必須符合下列條件：（一）為公司主營產品的核心技術：（二）符合國家科學技術委員會頒布的高新技術認定條件；（三）認股人出具對入股技術的權屬證明文件，并保證公司對該項技術的權利在約定范圍內或條件下，可以對抗任何第三人；（四）具有國家科學技術委員會或其授棵藕俗嫉募際跗蘭芻辜壩兇矢竦淖?冊會計師事務所出具的評估證明。在年月印發的關于此規定和幾點說明中，又對高新技術作價入股作了進一步的規定。指出：高新技術作價入股，須有國家科委或其授權部門核準的技術評價機構及有資格的資產評估機構出具的評估證明。這里所稱的技術評價機構，是指省、自治區、直轄市、單列市高新技術企業認定機構，由其負責審查作價入股的高新技術成果是否符合國家科委頒布的高新技術認定條件等。境外企業法人、境內外資企業法人為取得公司發起人資格而向公司轉讓的高新技術成果，也須經上述技術評價機構確認符合國家科委頒布的高新技術認定條件。對高新技術成果進行作價評估時，應綜合考慮成果的預期經濟效益和社會效益、成果的研究開發成本、成果的工業化開發程度及成果持有者對公司享有的權益和承擔的責任。第六十七條 國家授權投資的機構或者國家授權的部門依照法律、 行政法規的規定，對國有獨資公司的國有資產實施監督管理。本條所述的”國家授權投資的機構或者國家授權的部門“目前還沒有硯成模式，僅僅處于調整階段。據記者從國有資產管理部門了解，設想中的“授權投資的機構”主要是四種形式：一是國家投資公司，二是國家控股公司，三是國家資產經營公司，四是符合一定條件的企業集團公司， 它們的共有前提是“國家授權” ，是投資性的，而非借貸性的?！皣沂跈嗟牟块T”是指企業主管部門及行業性總公司。監管條例規定，在國務院統一領導下，國有資產實行分級管理：國務院國有資產管理部門貪污對全國的國有資產衽行政管理；地方人民政府的國有資產管理部門，對其管轄的國有資產依法實行行政管理。國務院對企業財產的經營管理實施分工監督，主要形式有兩種：一是國務院授權有關部門，對國務院管轄的企業和國務院指定由其監督的地方管轄的企業實施監督；二是國務院授權全國性總公司，對其所屬企業實施監督。除國務院授權的監督機構監督的企業外，省、自治區、直轄市人民政府根據條例規定，可以確定有關部門或者有關機構，對所管轄的企業和指定由其監督的下級地方管轄的企業實施分工監督。監管條例規定的監事會不同于公司法中的監事會。前者是企業之個的監督組織，后者是公司的內部機構。監管條例中的監事會是監督機構根據需要派出的對企業財產保值增殖狀況進行監督的組織。在企業法人財產權方面，監管條例規定，企業享有法人財產權，依法獨立支配國家授予基經營管理的財產；企業法人財產權不是歸屬意義上的財產權。這樣規定，從法律上否定了“企業法人所有權”。企業法人財產權充實了企業經營權的內涵，明確規定了：“政府和監督機構不得直接支配企業法人財產”，“不得以任何形式抽取注入企業的資本金，不得調取企業財產”，“國家對企業承擔的財產責任以投入企業的資本額為限”，“企業以其全部法人財產獨立承擔民事責任”。監管條例還規定，企業要建立資產經營責任制，對企業全部法人財產及其凈資產承擔保值增殖責任。廠長（經理）要對企業全部法人財產及其凈資產的保值增殖狀況承擔經營責任。為了確保國有資產的保值增值，監管條例對實行“承包”、“租賃”、“股份制”、“法人式聯營”以及與外商實行“合資經營”、“合作經營”或者向境外投資的企業，作了關于企業財產保值增殖的有關規定。針對目前產權轉讓中國有資產流失的現象，監管條例規定了保護所有者權益的措施，特別對企業向個人、私營企業或者境外投資者轉讓產權的規定了嚴格的審批制度。對股份有限公司、有限責任公司、中外合資經營企業、中外合作經營企業中的國有財產，監管條例擬通過對國有授權投資的機構或國家授權的部門設立的國有投資公司、國有控股公司進行監督，以達到對其國有資產進行監督的目的。第七十一條 國有獨資公司的資產轉讓， 依照法律、行政法規的規定，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門辦理審批和財產權轉移手續。關于本條中國有獨資公司資產轉讓，所依照的“法律、行政法規的規定”，法律秫主要是指企業法第二條“企業對國家授予其經營管理的財產享有依法處分的權利”以及后面要解釋的公司法第一百四十八條?！靶姓ㄒ帯敝饕竾衅髽I轉換經營機制暫行條例第十五條的規定。按該條要求， 企業根據生產經營的需要，對一般 固定資產可以自主決定有償轉讓，對關鍵設備、成套設備或重要建筑物，經政府主管部門批準可以有償轉讓，企業鼾生產性固定資產所得收入，必須全部用于設備更新和技術改造，處置之前應當依照規定進行評估。此外，部門規章中也有兩個與此有關，即由財政部發布的關于企業兼并的暫行辦法，和關于出售小型國有企業產權的暫行辦法。第八十條第二款 發起人以工業產權、 非專利技術作價出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的百公之二十本條款的規定使一些執行部門感到有些尷尬。 國家科委和國家體改委曾于年月頒布過一個關于在國家高新技術產業開發區創辦高新技術股份有限公司若干問題的暫行規定，其中第條規定，在國家高新技術產業開發區創辦的高新技術股份有限公司，以無形資產作價入股時，如果無形資產中含有高新技術，經公司審批部門特殊批準批，無形資產的作價總金額不超過公司注冊資本的百分之三十。而在目前實施的公司法中，卻只在第二十四條第二款中以工業產權、非專利技術作價入股有限責任公司時規定：“國家對采用高新技術成果有特別規定的除外?！倍诒緱l中對于股份有限公司的規定中取消了這樣的表述，這等于對原有的暫行規定作了相當程度的修改。據悉，目前國家科委正在與國家體改委進行商榷，準備依據公司法對關于在國家高新技術產業開發區創辦高新技術股份有限公司若干問題的暫行規定進行一些修改，并作一些補充規定。但有關專家也指出公司法第條僅是對發起人以工業產權、非專利技術作價入股股份有限公司作了限定，而對非發起人以無形資產作價入股未有明確的規定。第八十五條 經國務院證券管理部門批準， 股份有限公司可以向境外公開募集股份，具體辦法由國務院作出特別規定。國務院授權國務院證券委和國家體改委共同制定的股份有限公司公司向境外募集股份度上市特別規定，在經國務院第次常務會議審議并原則通過后，又做了進一步的修改，日前李鵬總理已正式簽署了政府令，不日即將頒布施行。在此之前，國家體改委曾于年、月份先后頒布了關于到香港上市的公司執行股份有限公司規范意見的補充規定和到香港上市公司章程必備條款等兩個部門規章；此后，中國證監會、香港證監會及香港、上海、深圳家交易所又于月日共同簽訂了監管合作備忘錄。這些文件為保護境外投資者和國內企業的有益權益提供了必要的法律保障，對中國企業直接到境外證券市場引進國際資本起到了巨大的推動作用。此次制定的股份有限公司向境外募集股份并上市特別規定保留了補充規定和必備條款中的絕大部分條款，但對其與公司法相抵觸的內容進行了修改，明確了一些過去未明確的概念，并對公司法中的某些內容進行了細化。該特別規定 將主要適用于境內企業直接到境外上市的活動，并特別突出了對H股的規范管理。第一百三十一條股票發行價格可以按票面金額，也可以超過票機金額，但不得低于票面金額。以超過票面金額為股票發行價格的，須經國務院證券管理部門批準。以超過票面金額發行股票所得溢價款列入公司資本公積金。股票溢價發行的具體管理辦法由國務院另行規定。根據本條的規定，國務院授權國家體改委負責起草股份有限公司股票發行溢價的管理辦法。目前，對于股票發行溢價管理的方式方法等爭議很大，該法規尚在討論之中。第一百三十五條 國務院可以對公司發行本法規定的股票以外的其他種類的股票，另行作出規定。本條規定的涵蓋范圍非常廣泛。根據這一條的規定，國務院已授權有關部門起草制定了股份有限公司發行優先股的管理規定、股份有限公司發行內部職工股的管理規定和股份有限公司發行人民幣特種股票的管理規定等個配套法規。據悉，目前股份有限公司發行優先股的管理規定在經各部門會簽后，已報送國務院審議；股份有限公司發行內部職工股的管理規定和股份有限公司發行人民幣特種股票的管理規定尚正處各部門討論會簽之中。第一百四十八條 國家授權投資的機構可以依法轉讓其持在的股份， 也可以購買其他股東持有的股份。轉讓或者購買股份的審批權限、管理辦法，由法律、行政法規另行規定。本條中“國家授權投資的機構”，前面第六十七條已作解釋。本條轉讓或者購買股份審批權限、管理辦法所依照的“法律、行政法規”主要是指目前國有資產管理局等部門正在加緊制定的國有企業產權交易管理暫行辦法。在這個暫行辦法中，對出讓中央大、中、小國有企業產權、地方管理的中、小型國有企業產權，以及企事業單位直接擁有出資權的國有企業產權的審批程序做出了詳細規定，并明確指出，國有企業產權的受讓方必須是具有民事權利能力和發事行為能力的法人、自然人或其它組織，可以是國內，也可以是外國及港、臺、澳等地區的。關于產權交易中介機構，暫行辦法規定了中介機構的設立條件、職責，中介機構經有關部門審核批準后，由國家國有資產管理局頌發國有企業產權交易中介機構資格證書。針對產權交易的方式，暫行辦法做了明確規定，并指出中大、特大型國有企業的產權交易必須通過中介機構進行，而小型國有企業除通過中介機構外，也可由當地政府委派的機構監督成交。同時暫行辦法還規定了通過產權交易中介機構進行產權交易應履行的程序。在產權交易程序方面，暫行辦法從出讓方或受讓方填寫中介機構的有關登記表、撮合或掛牌公布、資產評估，到確定成交價及其它交易條件、簽訂產權轉讓合同、進行產權交接工作、辦理變更手續等，做出了一系列的規定。這個暫行辦法將適用于行政事業單位國有資產產權出讓、股份有限公司（不含上市公司）和有限責任公司（含中個合資經營公司）國有股股權出讓以及集體企業中國有資產產權的出讓。另悉，在這個辦法發布之前設立的產權交易機構，均應按這個辦法的有關規定，重新辦理審批手續。第一百五十三條 股份有限公司申請其股票上市交易， 應當報經國務院或者國務院授權證券管理部門批準，依照有關法律、行政法規的規定報送有關文件。本條的規定，對于我國現行的股票上市審批制度做了較大的修改，將股票上市審批權由證券交易所收回到國務院或者經國務院授權的證券管理部門。根據年月發布的股票發行與交易管理暫行條例第三十一條的規定：”公開發行股票符合規定條件的股份有限公司，申請其股票在證券交易所交易，應當向證券交易所的上市委員會提出申請；上市委員會應當自收到申請之日起二十個工作日內作出審批，確定具體下市時間。審批文件報證監會備案，并抄報證券委?！钡谌l規定：“股份有限公司申請其股票在證券交易的交易，應當向證券交易所的上市委員會送交下列文件：（一）申請書；（二）公司登記注冊文件；（三）股票公開發行的批準文件；（四）經會計師事務所審計的公司近三處或者成立以來的財務報告和由二名以上的注冊會計師及其所在事務所簽字、蓋章的審計報告；（五）證券交易所會沒的推薦書；（六）最近一次的招股說明書；（七）證券交易所要求的其他文件。”據了解，截止到目前，本次所確定的股票上市審批制度尚未得到落實，申請股票上市的企業仍有按股票發行與交易管理暫行條例的上述規定向上海、深圳兩家證交所報送文件， 而本條中“依照有關法律、 行政法規的規定報送的關文件”的所謂“規定”，也就不知所指。但有關專家認為，由于今年已開始實施的公開發行股票公司上市輔導制度“，今后在企業向國務院或國務院授權證券管理部門報送的上市申請文件中，至少需加上輔導機構出具的“上市輔導評估報告”。第一百五十五條 經國務院證券管理部門批準， 公司股票可以到境外上市，具體辦法由國務院作出特別規定。即指股份有限公司向境外募集股份及上市特別規定（草案）。請參閱第條。 第一百七十八條 股份有限公司依照本法規定， 以超過股票票面金額的發行價格發行股份所得的溢價款以及國務院財政主管部門規定列入資本公積金的其他收入，應當弄為公司資本公積金。關于企業哪些收入應列入資本公積金，在財政部年月日發布的企業財務通則中作了規定。企業財務通則第八條規定，企業在雉資本金活動中，投資者繳付的出資額超出資本金的差額（包括股票溢價），法定