國際技術(shù)貿(mào)易合同

4.1國際技術(shù)貿(mào)易合同概述技術(shù)貿(mào)易合同概念及特點(diǎn)

1）技術(shù)貿(mào)易合同概念

是當(dāng)事雙方為實(shí)現(xiàn)技術(shù)轉(zhuǎn)讓特定目的而締結(jié)的規(guī)定雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律文件。合同當(dāng)事人，即合同主體，可以是自然人、法人和其他組織。

2）技術(shù)貿(mào)易合同特點(diǎn)

A.技術(shù)貿(mào)易合同不但適用合同法的一般原則，而且還適用工業(yè)產(chǎn)權(quán)法，特別是技術(shù)轉(zhuǎn)讓法的有關(guān)規(guī)定

B.技術(shù)貿(mào)易合同比一般商品合同周期長，一般都是一些連續(xù)性較強(qiáng)的長期性合同C.技術(shù)貿(mào)易合同比一般有形商品買賣合同內(nèi)容復(fù)雜、綜合性強(qiáng)、涉及面廣國際技術(shù)貿(mào)易合同種類

（1）許可貿(mào)易合同（最重要）

通常又稱為許可證貿(mào)易合同或者“許可證協(xié)議”，是技術(shù)貿(mào)易合同主要的和基本的形式在技術(shù)貿(mào)易實(shí)踐中，許可證合同是指技術(shù)的供方以合同的形式，允許技術(shù)的受方使用其技術(shù)，實(shí)現(xiàn)特定技術(shù)轉(zhuǎn)讓目的的一種協(xié)議

（2）技術(shù)服務(wù)和技術(shù)咨詢合同技術(shù)服務(wù)合同主要是指技術(shù)供方向受方提供專有技術(shù)和專利以外的技術(shù)和管理的服務(wù)并獲得技術(shù)服務(wù)費(fèi)而簽訂的合同技術(shù)咨詢合同是指一方聘請(qǐng)另一方在一定的時(shí)間內(nèi)針對(duì)某種技術(shù)方案提出建議或意見，并支付咨詢費(fèi)的合同（3）技術(shù)開發(fā)合同

技術(shù)開發(fā)合同是當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新工藝、新產(chǎn)品或新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所簽訂的合同技術(shù)開發(fā)合同包括兩種形式：委托開發(fā)合同與合作開發(fā)合同（4）合資與合作經(jīng)營合同合資經(jīng)營與合作經(jīng)營是國際直接投資的重要方式

合資經(jīng)營是指本國的企業(yè)和外國企業(yè)共同投資經(jīng)營，其中一方以技術(shù)作為出資入股方式的經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作活動(dòng)合作經(jīng)營是以契約規(guī)定雙方的投資方式和收益方式的國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)貿(mào)易活動(dòng)形式（5）交鑰匙合同（turnkeycontract）

也可以稱其為成套設(shè)備交易，是國際工程承包的一種重要方式它是指承包方根據(jù)發(fā)包方的要求，按合同的約定將一所能隨時(shí)開工生產(chǎn)或者進(jìn)行工作的工廠、車間或科研設(shè)施交付發(fā)包方使用和管理，發(fā)包方只需要有一把打開設(shè)施大門的鑰匙，整個(gè)設(shè)施即可按合同的規(guī)定正常運(yùn)轉(zhuǎn)（6）合作生產(chǎn)合同

合作生產(chǎn)合同是指合同雙方或多方各自承擔(dān)其中某些部分、部件的生產(chǎn)，共同完成全部生產(chǎn)項(xiàng)目所簽訂的一種合同（7）與貨物買賣相結(jié)合的合同與貨物買賣相結(jié)合的合同主要指含有技術(shù)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容的成套設(shè)備、生產(chǎn)線和關(guān)鍵設(shè)備買賣的合同4.2國際技術(shù)貿(mào)易合同的構(gòu)成合同首部

合同名稱、號(hào)碼、日期、地點(diǎn)、當(dāng)事人雙方的法定名稱和地址，也是合同的開頭語這部分最重要的是技術(shù)供方與受方的公司名稱及主管業(yè)地（或總部所在地）的具體地址鑒于條款“鑒于”或“敘述”條款是從英文“whereas”翻譯過來的。用這個(gè)詞引導(dǎo)出的條款在合同中可能有許多段文字，甚至長達(dá)數(shù)頁，它們起到合同的導(dǎo)言作用，有助于對(duì)合同的背景、原因、雙方關(guān)系的性質(zhì)和某些具體情況加以說明，具有某些潛在的法律作用鑒于條款應(yīng)該寫明以下幾項(xiàng)內(nèi)容（1）當(dāng)事雙方簽訂合同的理由（2）雙方想實(shí)現(xiàn)合同規(guī)定目標(biāo)的愿望（3）雙方曾經(jīng)進(jìn)行過的其他談判活動(dòng)（4）雙方曾簽訂的其他合同（5）表明許可方擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)狀況及合法擁有的轉(zhuǎn)讓權(quán)利等合同基本條款技術(shù)貿(mào)易合同的主體，包括雙方當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)的各項(xiàng)具體規(guī)定，是以條款的形式分別敘述，是整個(gè)合同的核心部分合同尾部包括合同生效與簽字等內(nèi)容合同附件技術(shù)貿(mào)易的附件至少要有技術(shù)附件與產(chǎn)品附件技術(shù)附件包括供方將提供的各項(xiàng)技術(shù)的名稱、資料細(xì)目、向受方發(fā)送的步驟及具體日期等產(chǎn)品附件包括使用該技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品將在性能、功能、質(zhì)量等方面達(dá)到怎樣的指標(biāo)4.3國際技術(shù)貿(mào)易合同基本條款定義條款大多數(shù)國際技術(shù)貿(mào)易合同正式條款的第1條，就是定義條款，把雙方同意的定義在這里寫明實(shí)踐中也有的合同沒有專門的定義條款，而是把定義分散在合同各條款中授權(quán)條款授權(quán)條款就是許可使用有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)與產(chǎn)品，一般包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)的名稱、號(hào)碼、所屬國（地域）、期限、與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的技術(shù)、產(chǎn)品及其他相關(guān)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容

授權(quán)范圍（1）劃出許可證的適用地域可以是整個(gè)國家境內(nèi)，也可以是某一省、某一地區(qū)（2）指明將專利權(quán)所含的哪些項(xiàng)目授予供方（3）規(guī)定授予受方獨(dú)占許可、排他許可還是普通許可，受方有無權(quán)利發(fā)放從屬許可證質(zhì)量控制條款只有當(dāng)供方許可受方使用其商標(biāo)時(shí)，才有權(quán)要求訂立質(zhì)量控制條款。因?yàn)楫a(chǎn)品質(zhì)量的好壞，將影響供方的市場(chǎng)信譽(yù)。在質(zhì)量控制條款中，大都是供方的權(quán)利。保密條款保密條款包括兩個(gè)內(nèi)容：一是受方為供方的know-how等秘密技術(shù)保密二是雙方均有義務(wù)為對(duì)方的經(jīng)營狀況保密支付條款是涉及受方單方義務(wù)的條款國際技術(shù)貿(mào)易中的技術(shù)使用費(fèi)，有多種支付方式：一次總付（lumpsunpayment），按提成費(fèi)（royalty）支付，入門費(fèi)（initialpayment）與提成費(fèi)結(jié)合支付目前，國際技術(shù)貿(mào)易中供方受方普遍接受的，是第三種方式，即入門費(fèi)加提成支付

入門費(fèi)是指受方在合同生效后一定時(shí)期（或收到首批技術(shù)情報(bào)后一定時(shí)期）內(nèi)，向供方支付一筆定金性質(zhì)的費(fèi)用。等許可使用的技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品并銷售（或生產(chǎn)出）之后，再按一定方法計(jì)算提成費(fèi)（一般是按許可證年度）支付技術(shù)改進(jìn)條款所謂技術(shù)改進(jìn)，是指在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同有效期內(nèi)，一方或者雙方在實(shí)施專利或者使用技術(shù)秘密成果中，對(duì)原有技術(shù)所作的改良和創(chuàng)新

技術(shù)改進(jìn)條款不是指如何改進(jìn)技術(shù)，而是指許可貿(mào)易合同各方在改進(jìn)了原有技術(shù)因而取得新的專利權(quán)之后，應(yīng)當(dāng)如何以優(yōu)惠條件向?qū)Ψ教峁┖贤ㄒ?guī)定了后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果的提供和分享的一般原則：（1）后續(xù)改進(jìn)的技術(shù)成果屬于完成改進(jìn)的一方（2）堅(jiān)持互惠原則利用后續(xù)技術(shù)改進(jìn)成果（3）分享后續(xù)改進(jìn)應(yīng)遵循公平競(jìng)爭(zhēng)原則（4）如使用后續(xù)改進(jìn)技術(shù)，應(yīng)當(dāng)另外簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同合同有效期條款許可貿(mào)易合同的有效期一般不超過10年在規(guī)定整個(gè)合同有效期的條款中應(yīng)闡明：第一、合同中的專利、商標(biāo)有效期以其保護(hù)期結(jié)束為準(zhǔn)，不與合同期相同第二、合同中的know-how有效期以其進(jìn)入公有領(lǐng)域之日為準(zhǔn)，不與合同期相同。作出這種規(guī)定的條款，也稱“許可貿(mào)易合同期分割條款”，意即將合同中不同內(nèi)容的有效期分開談，以免日后受方為失效的專利或已公開的know-how繼續(xù)支付使用費(fèi)合同終止條款終止條款有時(shí)并非一個(gè)獨(dú)立的條款，而是分散在許多條款中，對(duì)于在何種情況下一方如何行使終止權(quán)，分別作出規(guī)定終止條款中最重要的是雙方應(yīng)商定的、合同終止后的善后工作適用法律條款適用法律條款幾乎是合同中最難達(dá)成協(xié)議的條款了可是有些許可證中，居然沒有適用法條款：一、適用法條款僅是為日后發(fā)生合同爭(zhēng)議時(shí)用的，而真正發(fā)生爭(zhēng)議的情況并不占多數(shù)二、即使合同中沒有這一條款，發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，解決爭(zhēng)議的法院或仲裁庭也會(huì)按實(shí)際情況確定“與合同關(guān)系最密切的”那個(gè)國家的法律為適用法4.4國際技術(shù)貿(mào)易合同的法律適用與爭(zhēng)端解決合同的適用法律1.合同的適用法律是指合同的成立和解釋受哪一個(gè)國家的法律約束應(yīng)注意堅(jiān)持的原則：1）當(dāng)事人“意思自治”原則2）最密切聯(lián)系原則客觀因素當(dāng)事人的主觀因素2.合同的適用法律條款爭(zhēng)端的解決1）協(xié)商和調(diào)解解決2）仲裁解決：仲裁協(xié)議的內(nèi)容：仲裁的事項(xiàng)及范圍仲裁機(jī)構(gòu)名稱仲裁規(guī)則仲裁地點(diǎn)：A.在我國仲裁B.在被訴方國家仲裁C.在第三國仲裁仲裁效力仲裁程序仲裁申請(qǐng)指定仲裁人仲裁審理仲裁裁決3）訴訟解決國際民事訴訟是指一國法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，以國家法律為依據(jù)，按照法律程序，審理涉外民事案件的全部活動(dòng)4）仲裁與訴訟的區(qū)別（1）審理案件機(jī)構(gòu)的性質(zhì)不同（2）仲裁庭的仲裁員由雙方當(dāng)事人指定或由仲裁院指定；而法庭的法官是依法產(chǎn)生，由國家任命或選舉產(chǎn)生（3）仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方均有約束力，任何一方不得向任何機(jī)構(gòu)上訴或提出變更仲裁裁決的請(qǐng)求。而司法訴訟則不同，任何一方當(dāng)事人如果對(duì)判決結(jié)果不服，可向上級(jí)法院提出上訴（4）審理程序不同。仲裁程序一般由當(dāng)事人雙方事先約定，而法庭必須按照本國訴訟法進(jìn)行4.5關(guān)于國際技術(shù)貿(mào)易中的稅收

國際技術(shù)貿(mào)易中的雙重征稅1）實(shí)行稅收抵免政策是指對(duì)國外如果在收入來源國已經(jīng)繳納所得稅款的，允許在支付給本國政府的應(yīng)稅所得額中加以抵免，抵免的范圍是所得稅，且須是雙重征收并在收入來源國已支付的才能抵免，這種抵免是相互的2）實(shí)行稅收饒讓政策稅收饒讓是一種特殊的稅收抵免。它是指居住國（國籍國）政府對(duì)跨國納稅人從非居住國（非國籍國）得到減免的那部分稅收，視同已經(jīng)繳納3）實(shí)行延期納稅政策此政策是指由投資國政府規(guī)定的，本國對(duì)外投資者在國外的投資收入未匯回本國之前不予征稅的一種稅收政策4）實(shí)行免稅政策是指投資國政府對(duì)本國海外投資者在國外的某些收益免予征稅的一種稅收政策我國技術(shù)出口中的稅收問題

1）境內(nèi)的稅務(wù)處理（1）轉(zhuǎn)讓方為國內(nèi)企業(yè)轉(zhuǎn)讓方為國內(nèi)企業(yè)時(shí)，應(yīng)按1994年1月1日起施行的《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》及我國財(cái)政部于1994年2月4日發(fā)布的實(shí)施細(xì)則，繳納所得稅。根據(jù)上述條例及細(xì)則有關(guān)規(guī)定，國內(nèi)企業(yè)源于境外的特許權(quán)使用費(fèi)收入應(yīng)全部并入企業(yè)收入總額中扣除法律所允許的項(xiàng)目后，按33%的稅率繳納企業(yè)所得稅（2）轉(zhuǎn)讓方為個(gè)人以每次收入所得扣除20%的費(fèi)用（每次所得不足4000元人民幣時(shí)扣除800元）后為應(yīng)納稅所得額，再以次額按20%的稅率繳納個(gè)人所得稅。在扣除上述20%費(fèi)用后，不得再要求扣除與該筆轉(zhuǎn)讓有關(guān)的實(shí)際費(fèi)用（如差旅費(fèi)、通訊費(fèi)等）（3）轉(zhuǎn)讓方為外商投資企業(yè)外商投資企業(yè)系在中國境內(nèi)成立的機(jī)構(gòu)，因而是中國法人，應(yīng)負(fù)有全面的納稅義務(wù)，對(duì)其源于中國境內(nèi)及境外的所有收入繳納所得稅。外商投資企業(yè)如向外國公司轉(zhuǎn)讓技術(shù)（無論轉(zhuǎn)讓發(fā)生在中國境內(nèi)或境外）都應(yīng)將此所得的全部收入納入企業(yè)收入總額，在減除成本、費(fèi)用及損失后，按法律規(guī)定的稅率繳納所得稅，該稅率一般為30%，地方所得稅稅率為3%2）境外的稅務(wù)處理（1）公司境外所得的稅務(wù)處理（2）個(gè)人境外所得的稅務(wù)處理3）避免雙重征稅協(xié)定有關(guān)規(guī)定4.6簽訂國際技術(shù)貿(mào)易合同須注意的問題合同雙方當(dāng)事人的履約能力引起的合同糾紛1）技術(shù)供方的履約能力2）技術(shù)受方的履約能力影響技術(shù)貿(mào)易合同效力或成立的幾種情況1）合同主體不具備合法資格而影響合同效力和成立的情況（1）對(duì)合同標(biāo)的不享有合法權(quán)利的單位或個(gè)人簽訂的技術(shù)轉(zhuǎn)讓或許可合同（2）由于某些原因，許可人喪失了對(duì)合同標(biāo)的的專用權(quán)。（3）盜用或冒用他人名義訂立的技術(shù)貿(mào)易合同（4）代理人超越代理權(quán)限，且未經(jīng)過被代理人追認(rèn)而訂立的技術(shù)貿(mào)易合同2）一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫等手段訂立的技術(shù)貿(mào)