國際貨物買賣合同4．要約與發(fā)盤

要約在我國對外經(jīng)濟(jì)交往實(shí)務(wù)中一般稱為發(fā)盤。在法律上，要約有可撤銷和不可撤銷之分，發(fā)盤也有實(shí)盤和虛盤之分。（1）可撤銷的要約與虛盤的區(qū)別。首先，可撤銷的要約仍然是一項有效的要約。而虛盤不是一項有效的要約，只是要約邀請。其次，可撤銷的要約表明了要約人訂立合同的意圖，即一旦要約被受約人接受，要約人就愿意受其約束。虛盤則是有保留地按照一定的交易條件達(dá)成交易的意思表示。因此，虛盤中往往都有保留條件，如“以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”等。最后，可撤銷的要約內(nèi)容十分確定。而虛盤的內(nèi)容一般不明確或不肯定。在虛盤中常使用“參考價”、“數(shù)量視我供貨可能”等不明確的條款。

第三節(jié)國際貨物買賣合同（2）不可撤銷的要約與實(shí)盤的區(qū)別。不可撤銷的要約和實(shí)盤都要求內(nèi)容必須確定。至于什么是內(nèi)容明確，不可撤銷的要約和實(shí)盤各自的要求有所不同。根據(jù)《公約》的規(guī)定，一項要約只要包含了貨名、價格和數(shù)量就是內(nèi)容十分確定的。而構(gòu)成實(shí)盤一般要求具備貨名、規(guī)格、數(shù)量、價格、包裝、交貨期和支付方式等7項內(nèi)容。第三節(jié)國際貨物買賣合同（二）承諾承諾是受約人對要約表示無條件接受的意思表示。1、一項有效的承諾必須滿足以下條件（1）承諾要由受約人做出才有效力；（2）與要約的條件保持一致；（3）承諾應(yīng)在要約有效的時間內(nèi)做出；（4）承諾必須通知要約人才能生效。第三節(jié)國際貨物買賣合同2、承諾生效的時間和方式各國在實(shí)踐中，就承諾生效的時間形成三種原則：（1）投郵生效原則。（2）送達(dá)生效原則。（3）了解生效原則。《公約》第18條第2款規(guī)定要約的承諾于表示同意的通知送達(dá)于要約人時生效。所謂送達(dá)，是指送交要約人的營業(yè)地、通訊地址或慣常居所。第三節(jié)國際貨物買賣合同3、反要約所謂反要約是指受約人在表示接受要約時對要約的內(nèi)容作了變更或添加的一種意思表示。如果承諾對要約內(nèi)容的改變屬于非實(shí)質(zhì)性變更，原則上可視為承諾。如果對要作了實(shí)質(zhì)性改變，則不能視為承諾，而是一項反要約。第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

對發(fā)價表示接受但載有添加、限制或其它更改的答復(fù)，即為拒絕該項發(fā)價，并構(gòu)成還價。對要約中有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等的改變，均視為實(shí)質(zhì)性變更。課堂練習(xí)2002年卷一第24題1997年9月20日，香港甲公司給廈門乙公司發(fā)出要約稱：“鰻魚飼料數(shù)量180噸，單價CIF廈門980美元，總值176，400美元，合同訂立后三個月裝船，不可撤銷即期信用證付款，請電復(fù)”。廈門乙公司還盤：“接受你方發(fā)盤，在訂立合同后請立即裝船”。對此，香港甲公司沒有回音，也一直沒有裝船。廈門乙公司認(rèn)為香港甲公司違約。在此情形下，下列選項哪個是正確的？（）A．甲公司應(yīng)于訂立合同后立即裝船Ｂ．甲公司應(yīng)于訂立合同后三個月裝船Ｃ．甲公司一直未裝船是違約行為Ｄ．該合同沒有成立答案：Ｄ司法考試真題練習(xí)2004年卷一第73題中國山東某公司于2003年6月14日收到某公司來電稱：“某設(shè)備3560臺，每臺270美元CIF青島，7月甲國某港裝船，不可撤消即期信用證支付，2003年6月22日前復(fù)電有效。”中國山東公司于2003年6月17日復(fù)電：“若單價240美元CIF青島，可接受3560臺某設(shè)備；如有爭議在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁。”甲國公司于2003年6月18日回電稱仲裁條款可以接受，但價格不能少。此時，該設(shè)備價格上漲，中方又于2003年6月21復(fù)電：“接受你方14日發(fā)盤，信用證已由中國銀行福建分行開出。”但甲國公司未予答復(fù)并將貨物轉(zhuǎn)賣他人。關(guān)于該案，依1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，下列選項哪些是正確的？（）A.甲國公司要約中所采用的是在甲國完成交貨的貿(mào)易術(shù)語B.甲國公司將貨物轉(zhuǎn)賣他人的行為是違約行為C.中國山東公司于2003年6月17日的復(fù)電屬于反要約D.甲國公司于2003年6月21日回電是在要約有效期內(nèi)發(fā)出的，屬有效承諾。第三節(jié)國際貨物買賣合同要約失效的情形：

（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

（二）要約人依法撤銷要約；

（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

司法考試真題練習(xí)1999年卷一第6題中國甲公司于5月9日發(fā)商務(wù)電傳至加拿大乙公司，該電傳稱：“可供白糖1500公噸，每公噸500美元，CFR溫哥華，10月裝船，不可撤銷信用證付款，本月內(nèi)答復(fù)有效。”乙公司于6月9日回電：“你方5月9日報盤我接受，除提供通常單據(jù)外，需提供衛(wèi)生檢驗證明。”甲公司未予答復(fù)。甲公司與乙公司之間的合同關(guān)系是否成立？（）A.乙公司的回電在實(shí)質(zhì)上變更了要約的條件，因此合同不成立。B.乙公司的回電未在實(shí)質(zhì)上變更要約的條件，因此合同成立。C.乙公司未在要約有效的時間內(nèi)作出承諾，該逾期承諾原則上無效。D.由于乙公司提出新條件，甲公司未予答復(fù)，因此合同不成立。第三節(jié)國際貨物買賣合同第二十一條

（１）逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知被發(fā)價人。

（２）如果載有逾期接受的信件或其它書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時送達(dá)發(fā)價人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期接受具有接受的效力，除非發(fā)價人毫不遲延地用口頭或書面通知被發(fā)價人：他認(rèn)為他的發(fā)價已經(jīng)失效。

第三節(jié)國際貨物買賣合同四、有關(guān)電子單證的法律問題（一）概念電子單證也稱EDI，是ElectronicDataInterchange的英文縮寫，翻譯為電子數(shù)據(jù)交換，是指當(dāng)事人依照法律和協(xié)議用電子計算機(jī)對約定的信息和數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)化、格式化，通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行交換和處理。聯(lián)合國國際貿(mào)易委員會將EDI定義為，按照商定的標(biāo)準(zhǔn)將信息結(jié)構(gòu)化并在計算機(jī)之間進(jìn)行電子傳遞。第三節(jié)國際貨物買賣合同（二）有關(guān)電子單證的法律問題由于電子數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)在國際貿(mào)易中的廣泛應(yīng)用，給傳統(tǒng)的貿(mào)易法律規(guī)定提出了新的問題，特別是在合同法和證據(jù)法領(lǐng)域。此外，電子單證的轉(zhuǎn)讓問題、網(wǎng)絡(luò)責(zé)任問題、司法管轄問題、法律適用問題等等，都是電子單證立法中碰到的棘手問題。解決上述問題的途徑主要有三條：一是國內(nèi)立法；二是通訊協(xié)議；三是國際立法。第三節(jié)國際貨物買賣合同五、國際貨物買賣合同的形式與內(nèi)容（一）合同的形式按其訂立的形式，可分為書面合同和口頭合同；按其繁簡的程度，可分為正式合同（contract）、確認(rèn)書(confirmation)、協(xié)議書(agreement)和訂單(order)等。第三節(jié)國際貨物買賣合同1．正式合同，一般是在交易成立后，由當(dāng)事人一方根據(jù)交易的內(nèi)容草擬成的書面合同，然后由買賣雙方共同簽署。2．確認(rèn)書,一般用于以函電成交的買賣，當(dāng)交易成立后，由當(dāng)事人的一方將交易內(nèi)容制成確認(rèn)書，并簽名，以確認(rèn)交易的有關(guān)內(nèi)容。這種確認(rèn)書由賣方制作的，稱為銷售確認(rèn)書(salesconfirmation)；由買方制作的，稱為購買確認(rèn)書(purchaseconfirmation)。正式合同與確認(rèn)書的區(qū)別主要在于：正式合同應(yīng)由雙方共同簽署，而確認(rèn)書只要一方簽署即可生效。3．訂單，一般只是買方向賣方發(fā)出的要約，只有經(jīng)賣方接受并確認(rèn)，合同才成立。但是，經(jīng)買方加簽的訂單寄送給賣方時，根據(jù)大多數(shù)國家的法律規(guī)定，在一定時間內(nèi)，賣方如果不明確表示接受或拒絕，那么，買賣合同即告成立，對雙方當(dāng)事人都有約束力。第三節(jié)國際貨物買賣合同（二）合同的內(nèi)容1.貨物的名稱和品質(zhì)規(guī)格條款2.貨物的數(shù)量條款3.貨物的包裝條款4.貨物的價格條款5.裝運(yùn)條款6.保險條款主要內(nèi)容7.貨物的支付條款8.貨物的檢驗條款9.不可抗力條款10.仲裁條款11.法律適用條款

1．貨物的名稱和品質(zhì)規(guī)格條款

貨物的名稱條款（NameofCommodityClause)

貨物的品質(zhì)（QualityofGoods)，也稱質(zhì)量，是指貨物的內(nèi)在質(zhì)量和外觀形態(tài)的綜合。交貨品質(zhì)必須符合合同規(guī)定。（1）若交貨品質(zhì)低于合同要求顯然是違約行為。（2）而若交貨品質(zhì)高于合同要求也有可能構(gòu)成違約。案例：某出口公司與國外成交紅棗一批，合同與來證均要求交付三級品，但發(fā)貨時才發(fā)現(xiàn)三級紅棗庫存已空，于是改以二級品交貨。并在發(fā)票上加注“二級紅棗仍按三級計價”。當(dāng)時正趕上國際市場價格大幅度下浮，買方拒收貨物，我方遭受巨大損失。第三節(jié)國際貨物買賣合同

２．貨物的數(shù)量條款

（1）在合同中規(guī)定“溢短裝條款”（moreorless）：（2）約定商品數(shù)量的意義《公約》第52條：如果賣方交付的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物。如果買方收取多交部分貨物的全部或一部分，他必須按合同價格付款選擇題：某公司向國外某客商出口50噸小麥，賣方實(shí)際交貨時多交了2噸，買方可做出如下（）的決定。

A、收取52噸貨物B、收取多交貨物中的1噸

C、拒收52噸貨物D、拒收多交的2噸貨物第三節(jié)國際貨物買賣合同第三節(jié)國際貨物買賣合同（3）計量單位和計量方法Ⅰ計量單位(MeasuringUnit):①重量單位Weight：克、公斤、盎司②單位個數(shù)、件數(shù)Number：只、件、套③長度單位④面積單位⑤體積單位⑥容積單位Ⅱ國際貿(mào)易中的度量衡制度(MeasuringSystem)通常采用的有四種度量衡制度：公制、英制、美制和國際單位制Ⅲ計算重量的方法A、毛重(GrossWeight)：指產(chǎn)品本身的重量加上包裝材料的重量即皮重B、凈重(NetWeight)：是指產(chǎn)品本身的重量，不包括包裝材料的重量第三節(jié)國際貨物買賣合同C、公量(ConditionedWeight)：公量，是指對那些吸水性較強(qiáng)的產(chǎn)品，如棉花、羊毛等，用科學(xué)方法抽掉水分后，再加上標(biāo)準(zhǔn)的含水量，所得重量即為公量。公量＝干量＋標(biāo)準(zhǔn)含水量.內(nèi)蒙古某出口公司向韓國出口10公噸羊毛，標(biāo)準(zhǔn)回潮率為11%，經(jīng)抽樣證明10公斤純羊毛用科學(xué)方法抽干水后凈重8公斤干羊毛，求用公量計算的交貨重量為多少？相關(guān)鏈接：《公約》第56條：如果價格是按貨物的重量規(guī)定的，如有疑問，應(yīng)按凈重確定

（４）數(shù)量條款的規(guī)定若成交數(shù)量前使用“大約”、“近似”等字眼，根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（以下簡稱UCP500）的規(guī)定，這個約數(shù)可解釋為交貨數(shù)量有不超過10%的增減幅度案例：我某公司出口布匹以信用證結(jié)算，買方銀行來證規(guī)定，數(shù)量大約為5000碼，每碼1美元，但金額注明為不超過總額5000美元，則我某公司如何掌握裝運(yùn)數(shù)量？相關(guān)鏈接：《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（以下簡稱UCP500）的規(guī)定，在信用證支付方式下，在支付金額不超過信用證金額的條件下，仍然允許賣方交貨數(shù)量有5％的增減幅度。但是信用證明確規(guī)定所列貨物數(shù)量不得增減的除外，信用證規(guī)定貨物數(shù)量按照包裝單位或個體計數(shù)的除外。可見，信用證支付下的散裝貨物的買賣，交貨數(shù)量仍可有5％上下的機(jī)動幅度。第三節(jié)國際貨物買賣合同４．貨物的價格條款（１）主要內(nèi)容：買賣合同中價格條款的內(nèi)容：一般包括單價和總價兩部分，單價通常包括計價的數(shù)量單位、單價金額、計價貨幣和貿(mào)易術(shù)語四部分，如“US$1000/MTCIFNewYork”總價＝單價＊數(shù)量（２）作價方法：固定價格、暫定價格等等６．保險條款：CIF術(shù)語下可根據(jù)具體情況規(guī)定，如“按CIF發(fā)票金額加10％投保一切險和戰(zhàn)爭險”，或“賣方按發(fā)票金額加10％投保平安險，買方如需加保，由其自行投保并負(fù)擔(dān)費(fèi)用”等。

9.不可抗力條款

1、概念

2、構(gòu)成內(nèi)容：自然條件和社會條件

3、構(gòu)成條件

4、通知義務(wù)5、不可抗力的法律后果第三節(jié)國際貨物買賣合同第四節(jié)賣方和買方的義務(wù)

賣方的義務(wù)一二

買方的義務(wù)相關(guān)網(wǎng)站課堂案例課后思考重難點(diǎn)第四節(jié)賣方和買方的義務(wù)一、賣方的義務(wù)根據(jù)《公約》的規(guī)定，賣方應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)：

一是按照合同和公約的規(guī)定提交貨物及單據(jù)以及轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)的義務(wù)——提交貨物與單據(jù)義務(wù)

二是對貨物承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)——貨物的擔(dān)保義務(wù)第四節(jié)賣方和買方的義務(wù)（一）提交貨物與單據(jù)的義務(wù)1、提交貨物根據(jù)當(dāng)事人的約定交貨，如果沒有約定地點(diǎn)和時間按公約規(guī)定：（1）交貨地點(diǎn)有約定從約定A如果涉及運(yùn)輸應(yīng)當(dāng)貨交第一承運(yùn)人B特定地點(diǎn)C賣方營業(yè)地。根據(jù)公約的規(guī)定，賣方?jīng)]有義務(wù)在任何其它地點(diǎn)交付貨物。如果沒有營業(yè)地，則以慣常居所為準(zhǔn)。第四節(jié)賣方和買方的義務(wù)公約規(guī)定，在賣方營業(yè)地交貨必須具備以下三個條件：首先，賣方無須辦理貨物運(yùn)輸事宜；其次，合同標(biāo)的物是非特定物，或尚待生產(chǎn)或制造的貨物；最后，在訂立合同時買賣雙方還不知道貨物有效地點(diǎn)。（2）交貨時間根據(jù)公約的規(guī)定，訂立合同后的一段合理時間交貨。第四節(jié)賣方和買方的義務(wù)2、提交單據(jù)《公約》第34條：“如果賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按照合同所規(guī)定的時間、地點(diǎn)和方式移交這些單據(jù)。練習(xí)中國西安楊凌甲公司與澳大利亞一公司簽訂了出口一批高科技農(nóng)產(chǎn)品的合同，雙方的約定為：“單價為每箱10000美元，共1000箱，共計1000萬美元，7月10日前交貨，即期不可撤消信用證付款。6月10日甲公司將貨物在西安火車站裝車運(yùn)往上海港運(yùn)往悉尼。問：本案中的甲公司在何地完成交貨義務(wù)？（）A.西安火車站B.上海港C.悉尼D.乙公司所在地第四節(jié)賣方和買方的義務(wù)（二）貨物的擔(dān)保義務(wù)賣方對所交貨物質(zhì)量的保證與所有權(quán)的保證

１．瑕疵擔(dān)保，又稱為品質(zhì)擔(dān)保賣方提交的貨物除了應(yīng)當(dāng)符合合同的規(guī)定外，還應(yīng)符合《公約》的要求：一是貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的；二是貨物適用在訂立合同時買方明示或默示通知賣方的特定目的；三是在憑樣品或說明書的買賣中，貨物要與樣品和說明書相符；四是賣方應(yīng)按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有通用的方式，則用足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱或包裝。練習(xí)1、甲公司向乙公司發(fā)盤：“購二級淀粉250噸，單價1000美元每噸，CIF青島，信用證付款。”合同成立后，乙公司二級淀粉缺貨，即以一級淀粉代替二級裝船交貨，發(fā)票及裝箱單均寫明是一級淀粉，乙公司憑這些單據(jù)議付貨款時遭到拒付。請問：乙公司交貨是否正確？2、甲公司向乙公司訂購一批收割機(jī)，雙方未約定收割機(jī)的質(zhì)量要求，交貨后發(fā)現(xiàn)收割機(jī)無法進(jìn)行正常收麥作業(yè)，乙公司是否違反合同？3、甲公司向?qū)I電腦的乙公司訂購一批原裝電腦，甲公司在要約中要求用這批電腦進(jìn)行模具設(shè)計，乙公司交貨后，甲公司發(fā)現(xiàn)這批電腦的系統(tǒng)配置無法完成有關(guān)的模具設(shè)計，遂要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。乙公司是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任？第四節(jié)賣方和買方的義務(wù)注意：公約規(guī)定免除賣方瑕疵擔(dān)保責(zé)任的情形如下：其一，買方在訂立合同時知道或不可能不知道貨物不符合合同要求。其二，賣方對超出瑕疵擔(dān)保責(zé)任期限的貨物與合同不符情形不承擔(dān)責(zé)任。第四節(jié)賣方和買方的義務(wù)２．權(quán)利擔(dān)保根據(jù)《公約》規(guī)定：第一，賣方應(yīng)向買方擔(dān)保他確實(shí)有權(quán)出售該貨物。這也就是說，賣方必須保證對所出售的貨物享有合法的所有權(quán)。第二，賣方應(yīng)擔(dān)保所出售的貨物不存在任何不為買方所知的留置權(quán)、抵押權(quán)等他人的權(quán)利要求。第三，賣方應(yīng)向買方擔(dān)保第三者對所提交的貨物不得以侵權(quán)或其他類似理由提出合法要求。第四節(jié)賣方和買方的義務(wù)第三者根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)提出要求需具備的條件：第一，第三者的權(quán)利是依據(jù)買賣合同預(yù)期貨物將銷往或使用的國家或地區(qū)的法律取得的。在這種情況下，如果賣方在訂立合同時知道或不可能不知道第三者的權(quán)利存在，則要承擔(dān)責(zé)任。反之，則不承擔(dān)責(zé)任。第二，第三者權(quán)利是根據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律取得的。在這種情況下，不管貨物銷往哪個國家，也不管賣方是否知曉，賣方均要為侵犯第三者的專利權(quán)承擔(dān)責(zé)任。案例練習(xí)在一項轉(zhuǎn)口貿(mào)易中,日本A公司與中國B公司簽訂了一項買賣合同，合同規(guī)定由日本A公司向中國B公司出售一批機(jī)床。在訂立合同時，中國B公司明確告訴日方：這批機(jī)床將轉(zhuǎn)口土耳其并在土耳其使用。合同簽訂后，在履行過程中，由于某種原因，這批機(jī)床并未按原計劃轉(zhuǎn)口到土耳其，而是轉(zhuǎn)口到了意大利。當(dāng)這批機(jī)床運(yùn)達(dá)到意大利之后，一位意大利生產(chǎn)商發(fā)現(xiàn)該批機(jī)床的制造工藝侵犯了其兩項專利權(quán)，故根據(jù)其本國專利法向當(dāng)?shù)胤ㄔ禾岢稣埱螅蠓ㄔ航惯@批機(jī)床在意大利境內(nèi)使用或銷售，同時要求損害賠償。后據(jù)調(diào)查，這批機(jī)床確實(shí)侵犯了意大利生產(chǎn)商的兩項專利，這兩項專利均是在意大利批準(zhǔn)注冊的，同時，其中有一項專利還在中國批準(zhǔn)注冊。當(dāng)中國B公司找到日本A公司，要求其承擔(dān)違約責(zé)任時，日本A公司以其在訂立合同時并不知道該批機(jī)床將轉(zhuǎn)口意大利為由，拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。雙方因此產(chǎn)生爭議。問：日本A公司是否應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任?

案例練習(xí)答：本案中，該批機(jī)床轉(zhuǎn)口到了意大利，由于日本A公司在訂立合同時并不知道也不能預(yù)料該批機(jī)床將最終在意大利使用，因此，按照公約的規(guī)定，對該批機(jī)床因轉(zhuǎn)口到意大利而侵犯了意大利境內(nèi)第三方的知識產(chǎn)權(quán)的后果，日本A公司是不承擔(dān)違約責(zé)任的。由于其中有一項專利不僅在意大利批準(zhǔn)注冊，同時也在中國批準(zhǔn)注冊。根據(jù)公約的規(guī)定