2011-10-23商標(biāo)駁回復(fù)審案件的

若干問(wèn)題介紹

國(guó)家工商總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)徐曉建xuxiaojian616@

2011-10-23提交商標(biāo)駁回復(fù)審申請(qǐng)應(yīng)注意的問(wèn)題商標(biāo)評(píng)審活動(dòng)當(dāng)事人的義務(wù)：——當(dāng)事人向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提交書件應(yīng)當(dāng)符合規(guī)定的形式要求。——當(dāng)事人參加商標(biāo)評(píng)審活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守規(guī)定的期限。——當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提供真實(shí)、準(zhǔn)確的通訊地址，以便于商評(píng)委送達(dá)各種法律文書。2011-10-23提交商標(biāo)駁回復(fù)審申請(qǐng)應(yīng)注意的問(wèn)題—法定期限—基礎(chǔ)信息—申請(qǐng)書內(nèi)容—證據(jù)材料

受當(dāng)事人委托申請(qǐng)復(fù)審宜考量的因素—基礎(chǔ)信息

注意核對(duì)商標(biāo)號(hào)、商標(biāo)名稱（要與商標(biāo)本身相符，如大小寫、簡(jiǎn)繁體字等，因?yàn)槟承┣闆r下準(zhǔn)或駁可能就取決于這些表現(xiàn)形式上的差異）、商標(biāo)權(quán)利范圍、地址。針對(duì)商標(biāo)局駁回理由、當(dāng)事人的具體請(qǐng)求作出準(zhǔn)確具體的最有利于當(dāng)事人的選擇：比如適當(dāng)放棄部分商品、查證引證商標(biāo)權(quán)利狀況、引證商標(biāo)注冊(cè)人主體資格情況、是否在其它商品或者服務(wù)上提交評(píng)審申請(qǐng)（適當(dāng)情況下，案件承辦人可予并案審理/也可經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)并案審理，以利結(jié)論一致，提高評(píng)審效率）等等應(yīng)予考慮的因素。——申請(qǐng)書內(nèi)容一、稱謂問(wèn)題：應(yīng)按照商標(biāo)法、實(shí)施條例及評(píng)審規(guī)則的要求，規(guī)范稱謂1、關(guān)于商標(biāo)：在駁回復(fù)審中稱為申請(qǐng)商標(biāo)/引證商標(biāo)。

2、關(guān)于當(dāng)事人：駁回復(fù)審案件中稱為申請(qǐng)人。3、評(píng)審請(qǐng)求：準(zhǔn)予申請(qǐng)商標(biāo)初步審定/準(zhǔn)予中國(guó)領(lǐng)土延伸保護(hù)二、關(guān)于評(píng)審理由的闡述：1、不是篇幅越長(zhǎng)越好；2、盡量按照適用的法條歸納；3、按照法條的構(gòu)成要件逐一闡述；4、寫明法律依據(jù)（駁回復(fù)審案件常用的實(shí)體法條有：商標(biāo)法第十條、十一條、十二條、十六條、二十八條）

注意提煉核心語(yǔ)句，有助于評(píng)審人員審理案件。證據(jù)提交1、證據(jù)不是數(shù)量越多越好2、證據(jù)一定要具有關(guān)聯(lián)性：★時(shí)間－申請(qǐng)商標(biāo)指定的使用日期★地域－中國(guó)大陸地區(qū)★商標(biāo)－顯示涉案商標(biāo)3、關(guān)于三個(gè)月補(bǔ)充證據(jù)期限的問(wèn)題第二十條當(dāng)事人需要在提出評(píng)審申請(qǐng)或者答辯后補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)書或者答辯書中聲明，并自提交申請(qǐng)書或者答辯書之日起3個(gè)月內(nèi)一次性提交與申請(qǐng)書或答辯書相同份數(shù)的證據(jù)材料；未在申請(qǐng)書或答辯書中聲明或者期滿未提交的，視為放棄補(bǔ)充有關(guān)證據(jù)材料。但是，期滿后基于新的事實(shí)形成的證據(jù)或者確有其他正當(dāng)理由的除外。證據(jù)提交案例之一“HERBALESSENCES”商標(biāo)駁回復(fù)審案

商標(biāo)局認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)直接表示了本商品的成份特點(diǎn)，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性。申請(qǐng)人復(fù)審稱，1、申請(qǐng)商標(biāo)不是一個(gè)英文中固定的、常用的短語(yǔ)，而是申請(qǐng)人獨(dú)創(chuàng)、并最早使用于洗浴產(chǎn)品上的一個(gè)商標(biāo)，是一系列以“天然成份”為原料的產(chǎn)品的名稱。經(jīng)大量的宣傳和使用，申請(qǐng)商標(biāo)已為中國(guó)消費(fèi)者所熟悉，具有商標(biāo)應(yīng)有的顯著性；2、申請(qǐng)商標(biāo)不是一個(gè)特有的名稱，更不是某種產(chǎn)品成份的名稱，標(biāo)榜的是這一系列產(chǎn)品均由“天然成份”制造而成，至今也僅使用于申請(qǐng)人的洗浴產(chǎn)品上，申請(qǐng)商標(biāo)常與“伊卡璐”結(jié)合使用，指定使用于所報(bào)產(chǎn)品上至多只是暗示了商品中可能含有草本植物的成份，并未直接表示商品的成份特點(diǎn)；3、“HERBALESSENCES”已在國(guó)際分類第3類商品上獲得注冊(cè)。申請(qǐng)人提交了以下材料：1、有關(guān)“伊卡璐HERBALESSENCES草本精華”系列的洗浴用品的宣傳資料；2、互聯(lián)網(wǎng)上關(guān)于伊卡璐商標(biāo)在洗浴用品行業(yè)的評(píng)比介紹。我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)“HERBALESSENCES”雖然不是英文中的固定搭配，但其中文含義為“草本精華”，表示商品是純天然的或是由草莖植物中提取出來(lái)的精華制造而成。申請(qǐng)商標(biāo)使用于指定商品上無(wú)法起到區(qū)別商品來(lái)源的作用，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征。申請(qǐng)人提供的材料為伊卡璐商標(biāo)在洗浴產(chǎn)品行業(yè)中的使用情況，不能證明本案申請(qǐng)商標(biāo)在本商品所屬行業(yè)中已通過(guò)使用獲得顯著性。申請(qǐng)商標(biāo)不予初步審定公告。域外證據(jù)案例商標(biāo)局認(rèn)為：該圖形作為商標(biāo)用在所報(bào)服務(wù)上，直接表示了服務(wù)的內(nèi)容和特點(diǎn)。

申請(qǐng)人主張：申請(qǐng)商標(biāo)作為其最重要的商標(biāo)之一已廣泛使用，并通過(guò)使用獲得了顯著性與可注冊(cè)性。

申請(qǐng)人為證明申請(qǐng)商標(biāo)通過(guò)使用和大力宣傳，已為相關(guān)消費(fèi)者熟知，提供了以下證據(jù)：1、多家世界著名雜志刊登的申請(qǐng)商標(biāo)及相關(guān)產(chǎn)品和服務(wù)的印刷品廣告的經(jīng)公證復(fù)印件；2、申請(qǐng)人在世界各大電視網(wǎng)所做廣告發(fā)票的經(jīng)公證復(fù)印件；3、申請(qǐng)人已注冊(cè)和申請(qǐng)中的商標(biāo)清單的經(jīng)公證復(fù)印件；4、該圖形商標(biāo)在澳大利亞、加拿大、新西蘭、德國(guó)、日本、英國(guó)和美國(guó)注冊(cè)證的經(jīng)公證復(fù)印件。

我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)為轎車的輪廓圖形，也似罩有外罩的轎車圖形，與消費(fèi)者認(rèn)知常識(shí)中的汽車通用圖形僅存細(xì)部差別。該圖形用于汽車修理服務(wù)項(xiàng)目上，既表示了服務(wù)的內(nèi)容，也無(wú)區(qū)別提供服務(wù)者的作用，缺乏商標(biāo)的顯著特征。

申請(qǐng)人提供的證據(jù)雖可證明申請(qǐng)商標(biāo)在歐美地區(qū)具有一定知名度，但不能證明申請(qǐng)商標(biāo)在中國(guó)已具有顯著性。同時(shí)，申請(qǐng)人也未提供申請(qǐng)商標(biāo)在中國(guó)廣泛宣傳使用已為相關(guān)消費(fèi)者熟知并獲得顯著特征的證據(jù)。因此，申請(qǐng)商標(biāo)應(yīng)予以駁回。指定使用在第37類汽車修理服務(wù)項(xiàng)目上案例（證據(jù)關(guān)聯(lián)性）

申請(qǐng)人復(fù)審理由：一、申請(qǐng)商標(biāo)指定使用商品是對(duì)傳統(tǒng)保健品靈芝發(fā)酵液和紅曲發(fā)酵液進(jìn)行深度開發(fā)而成的保健品，原料并非靈芝，而是經(jīng)過(guò)發(fā)酵提純等工藝而成的液體。“靈芝紅”是上述兩種物品名稱重組而成的臆造詞，其含義應(yīng)是某種特性為靈芝的野生原始色彩，并未直接表示商品的原料、成份。二、申請(qǐng)商標(biāo)指定使用商品已獲得保健食品注冊(cè)批文，保證了市場(chǎng)上唯一使用“靈芝紅”名稱的約束性，客觀上產(chǎn)生了與他人產(chǎn)品區(qū)分的結(jié)果，消費(fèi)者不會(huì)混淆。申請(qǐng)商標(biāo)指定使用商品的生產(chǎn)工藝中使用了具有靈芝成分和功效的發(fā)酵液和提取液，在產(chǎn)品的功效方面具有與服用靈芝相仿的作用，因此，也不會(huì)造成消費(fèi)者的誤認(rèn)。三、申請(qǐng)商標(biāo)已經(jīng)申請(qǐng)人長(zhǎng)期大量使用宣傳，擁有較高的知名度和良好的社會(huì)形象。

申請(qǐng)人提交的主要證據(jù)：1、國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局注冊(cè)批件；2、發(fā)明專利申請(qǐng)公開說(shuō)明書及產(chǎn)品檢測(cè)報(bào)告；3、“靈芝紅”產(chǎn)品報(bào)批申請(qǐng)；4、申請(qǐng)人宣傳、榮譽(yù)等證明。

我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)由漢語(yǔ)中既有詞匯“靈芝”與“紅”組合構(gòu)成，當(dāng)其組合可能存在多種解釋時(shí)，應(yīng)取與指定使用商品相關(guān)的特定含義。正如申請(qǐng)人所述，申請(qǐng)商標(biāo)指定使用的非醫(yī)用營(yíng)養(yǎng)液等商品以靈芝發(fā)酵液和紅曲發(fā)酵液為主要原料，申請(qǐng)人證據(jù)1也可予以明確證實(shí)，因此，申請(qǐng)商標(biāo)顯然易使相關(guān)公眾理解對(duì)指定商品原料特點(diǎn)的描述，而非區(qū)分商品來(lái)源的識(shí)別標(biāo)志。并且申請(qǐng)商標(biāo)的表現(xiàn)形式也缺乏其他便于區(qū)分的特征，更難以使相關(guān)公眾將其作為識(shí)別標(biāo)志與某一具體商品來(lái)源建立特定聯(lián)系。申請(qǐng)商標(biāo)缺乏作為商標(biāo)的顯著特征。申請(qǐng)商標(biāo)指定使用商品是否獲得保健食品注冊(cè)批文，與申請(qǐng)商標(biāo)是否具有區(qū)分商品來(lái)源的識(shí)別作用，屬于不同的法律關(guān)系、適用不同的法律規(guī)定。申請(qǐng)人證據(jù)1中獲準(zhǔn)注冊(cè)的“靈芝紅口服液”為產(chǎn)品名稱，所附相應(yīng)產(chǎn)品說(shuō)明書中商標(biāo)仍為“利君”。因此，申請(qǐng)人認(rèn)為可由其為“靈芝紅口服液”唯一擁有人推斷出“靈芝紅”作為商標(biāo)也具有唯一指向性的理由不成立。申請(qǐng)人使用證據(jù)中，榮譽(yù)證書均授予申請(qǐng)人企業(yè)或“利君沙”等其他商標(biāo)，與本案申請(qǐng)商標(biāo)缺乏關(guān)聯(lián)性。申請(qǐng)人其他證據(jù)只可以證明申請(qǐng)商標(biāo)指定使用商品立項(xiàng)研發(fā)、生產(chǎn)工藝及獲得保健食品注冊(cè)批件等情況，并不足以支持申請(qǐng)人關(guān)于申請(qǐng)商標(biāo)已通過(guò)使用取得顯著特征的理由。2011-10-23商標(biāo)駁回復(fù)審案件的實(shí)質(zhì)審理

相關(guān)法律規(guī)定

商標(biāo)法第三十二條對(duì)駁回申請(qǐng)、不予公告的商標(biāo)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人。商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審，由商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)做出決定，并書面通知申請(qǐng)人。

商標(biāo)評(píng)審規(guī)則第二十七條商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)審理不服商標(biāo)局駁回商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)決定的復(fù)審案件，除應(yīng)當(dāng)適用商標(biāo)法第十條、第十一條、第十二條和第十六條第一款規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)針對(duì)商標(biāo)局的駁回決定和申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)審的事實(shí)、理由、請(qǐng)求以及評(píng)審時(shí)的事實(shí)狀態(tài)進(jìn)行評(píng)審。商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)根據(jù)本條前述規(guī)定作出復(fù)審決定前應(yīng)當(dāng)聽取申請(qǐng)人的意見。

當(dāng)前，為進(jìn)一步提高案件審理效率，對(duì)準(zhǔn)予初步審定的裁文進(jìn)行了簡(jiǎn)化。作為從事商標(biāo)代理法律服務(wù)人員，必須知其然且知其所以然。2011-10-23

“商標(biāo)評(píng)審時(shí)的事實(shí)狀態(tài)”的具體情形1、“轉(zhuǎn)換法律條款”

在駁回復(fù)審案件中，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)為依職權(quán)審理，除審理商標(biāo)局的駁回理由外，也負(fù)有主動(dòng)審理申請(qǐng)商標(biāo)是否違反絕對(duì)理由條款規(guī)定的職責(zé)。如果經(jīng)審理認(rèn)為商標(biāo)局駁回理由不成立，但申請(qǐng)商標(biāo)存有絕對(duì)理由條款禁止之情形的，可以轉(zhuǎn)換適用法律條款予以駁回，但在作出復(fù)審決定前應(yīng)當(dāng)依據(jù)《商標(biāo)評(píng)審規(guī)則》第二十七條的規(guī)定，通知申請(qǐng)人答辯，聽取申請(qǐng)人的意見。

常見的轉(zhuǎn)換條款情形：商標(biāo)局駁回理由直接適用十一條一款一項(xiàng)“僅有”、二項(xiàng)“僅僅直接”的情況較多，而我委適用十一條一款三項(xiàng)“缺乏顯著特征”的情況較多，是出于以下幾方面的綜合考慮：（1）“僅有”“僅僅直接”這種表述，過(guò)于嚴(yán)格，適用面受制約。并且十一條一款一項(xiàng)、二項(xiàng)本身就屬于三項(xiàng)“缺乏顯著特征”的兩種具體情形。（2）某些情況下，對(duì)于“僅有”“僅僅直接”的判定，我委面對(duì)行政訴訟，必須有充分的依據(jù)，而由于商標(biāo)工作面對(duì)的行業(yè)千差萬(wàn)別，審理人員可采用的信息資源又十分有限，因此如果要求在充分鉆研不同商品/服務(wù)特點(diǎn)的基礎(chǔ)上再作出內(nèi)行的判斷將十分困難。但審理人員可以將自己還原成普通消費(fèi)者，從消費(fèi)者怎么認(rèn)識(shí)一個(gè)商標(biāo)的角度出發(fā)，來(lái)判斷商標(biāo)是否具有顯著性。商標(biāo)局認(rèn)為：該圖形為指定使用商品(吸量管)的通用圖形，缺乏顯著特征，根據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第一款第（1）項(xiàng)、第二十八條的規(guī)定，駁回申請(qǐng)。申請(qǐng)人復(fù)審的主要理由：申請(qǐng)商標(biāo)不是指定商品的通用圖形，該圖形設(shè)計(jì)在歐盟和美國(guó)都獲得專利權(quán)，具有顯著性和可注冊(cè)性。申請(qǐng)商標(biāo)應(yīng)予初步審定。申請(qǐng)人向我委提交了以下主要證據(jù)：申請(qǐng)商標(biāo)歐盟獲得的外觀專利證明文件復(fù)印件及中文摘譯；申請(qǐng)商標(biāo)指定商品在美國(guó)獲得專利權(quán)證明文件附圖；申請(qǐng)商標(biāo)在歐盟獲得商標(biāo)注冊(cè)證明文件復(fù)印件及中文摘譯。經(jīng)審理查明：我委于2010年9月1日向申請(qǐng)人發(fā)出了《商標(biāo)駁回復(fù)審案件評(píng)審意見書》，要求申請(qǐng)人針對(duì)新的駁回事由提交申辯意見，申請(qǐng)人在規(guī)定期限內(nèi)未向我委提交申辯意見。我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)為立體商標(biāo)，表現(xiàn)為申請(qǐng)人吸量管商品之三維圖形，使用于指定商品，整體缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性，難以起到區(qū)分商品來(lái)源的作用，已構(gòu)成《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十一條第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定的情形。申請(qǐng)人提交的在域外取得的專利證書、商標(biāo)注冊(cè)證不能作為申請(qǐng)商標(biāo)在中國(guó)當(dāng)然準(zhǔn)予初步審定之依據(jù)。2011-10-23“商標(biāo)評(píng)審時(shí)的事實(shí)狀態(tài)”之具體情形2、有條件接受“共存協(xié)議”3、申請(qǐng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)狀況是否變化/引證商標(biāo)的權(quán)利狀況（1）申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)/指定在中國(guó)的領(lǐng)土延伸保護(hù)申請(qǐng)已注銷（評(píng)審程序終止，予以結(jié)案）；（2）申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)人名義與引證商標(biāo)注冊(cè)人名義一致，獨(dú)任，準(zhǔn)予初步審定；（3）引證商標(biāo)被依法撤銷（“連續(xù)三年停止使用”、商標(biāo)爭(zhēng)議等程序）或者不予核準(zhǔn)注冊(cè)，處理方式同（2）；（4）引證商標(biāo)經(jīng)申請(qǐng)(申請(qǐng)人自己提出/他人調(diào)查引證商標(biāo)注冊(cè)人主體資格已不存在)依法注銷，處理方式同（2）；（5）引證商標(biāo)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)期限屆滿未續(xù)展，處理方式同（2）。

4、針對(duì)申請(qǐng)人提交的經(jīng)使用產(chǎn)生顯著性、區(qū)別性等有效證據(jù)之審查(在案例點(diǎn)評(píng)中介紹)

有條件地接受共存協(xié)議（1）

根據(jù)《商標(biāo)法》第二十八條的規(guī)定，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，同他人在同一種或者類似商品上已經(jīng)注冊(cè)的或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似的，由商標(biāo)局駁回申請(qǐng)，不予公告。申請(qǐng)商標(biāo)因違反本規(guī)定被商標(biāo)局駁回后，申請(qǐng)人在駁回復(fù)審程序中與商標(biāo)局引證商標(biāo)“共存”的協(xié)議，引證商標(biāo)所有人同意申請(qǐng)商標(biāo)在我國(guó)注冊(cè)，申請(qǐng)人依據(jù)共存協(xié)議請(qǐng)求核準(zhǔn)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。有條件地接受共存協(xié)議（2）《商標(biāo)法》第二十八條的立法目的：——保護(hù)在先注冊(cè)或者初步審定商標(biāo)，避免商標(biāo)權(quán)利沖突；——保護(hù)消費(fèi)者利益，即防止相同或者近似商標(biāo)出現(xiàn)在市場(chǎng)上，造成相關(guān)消費(fèi)者混淆。有條件地接受共存協(xié)議（3）

商標(biāo)權(quán)是私權(quán)，申請(qǐng)商標(biāo)與在先商標(biāo)之間是否存在沖突主要是私權(quán)糾紛，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人通過(guò)法律程序主張。在駁回復(fù)審案件中，申請(qǐng)人與引證商標(biāo)所有人達(dá)成共存協(xié)議，已經(jīng)消除了當(dāng)事人之間的權(quán)利沖突。而且，申請(qǐng)人與引證商標(biāo)所有人簽訂共存協(xié)議，表明雙方在實(shí)際使用商標(biāo)時(shí)不會(huì)相互“搭車”，并且可以推定其具有相互區(qū)分的善意。因此，對(duì)當(dāng)事人之間的共存協(xié)議完全不予考慮，不盡合理。但是，保護(hù)消費(fèi)者利益是《商標(biāo)法》第二十八條的立法目的之一，也是我國(guó)《商標(biāo)法》的立法宗旨之一，故在決定是否允許共存時(shí)還應(yīng)考慮雙方商標(biāo)整體上是否能夠?yàn)橄M(fèi)者區(qū)分，共存是否容易造成消費(fèi)者混淆。有條件地接受共存協(xié)議（4）綜合考慮下列因素：第一，雙方商標(biāo)使用商品的類似程度、雙方商標(biāo)的近似程度及各自的知名度。（雙方商標(biāo)使用商品雖然在《類似商品或者服務(wù)區(qū)分表》的同一類似群組但類似程度較低，雙方商標(biāo)文字、圖形或者其他組成部分存在近似之處，依照通常的審查標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)判定為近似商標(biāo)，但是雙方商標(biāo)在整體上能夠?yàn)橄M(fèi)者所區(qū)分的，可以允許共存，核準(zhǔn)申請(qǐng)商標(biāo)初步審定。反之，如果雙方商標(biāo)使用商品為同一種商品，或者是關(guān)聯(lián)程度密切的類似商品，而雙方商標(biāo)文字、圖形或者其他組成部分近似程度較高，消費(fèi)者難以區(qū)分，則不允許共存，對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)仍予以駁回。）第二，雙方商標(biāo)的知名度。（如果引證商標(biāo)知名度較高，核準(zhǔn)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)和使用容易造成消費(fèi)者混淆的，對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)予以駁回，如果申請(qǐng)商標(biāo)已經(jīng)實(shí)際使用并且具有一定知名度，該商標(biāo)與引證商標(biāo)雖然存在近似之處，但消費(fèi)者能夠?qū)⑵渑c引證商標(biāo)相區(qū)分的，可以核準(zhǔn)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。）有條件地接受共存協(xié)議（5）案例（未接受）：第4974090號(hào)圖形商標(biāo)（第33類）駁回復(fù)審案

雖申請(qǐng)人提交了申請(qǐng)人與引證商標(biāo)所有人共同簽署的經(jīng)公證認(rèn)證的共存協(xié)議，但鑒于申請(qǐng)商標(biāo)的圖形與引證商標(biāo)的圖形完全相同，不能排除申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)混淆的可能，我委不予認(rèn)可。

申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)有條件地接受共存協(xié)議（6）

案例申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)（未接受）

35SOUTHSOUTH

我委認(rèn)為，盡管申請(qǐng)人提交了引證商標(biāo)原注冊(cè)人出具的經(jīng)公證認(rèn)證的商標(biāo)并存同意書，但至本案審理之時(shí)，引證商標(biāo)已轉(zhuǎn)讓至巴卡迪及其有限公司名下，引證商標(biāo)原注冊(cè)人出具的同意書與本案無(wú)關(guān)。申請(qǐng)商標(biāo)指定使用的葡萄酒商品與引證商標(biāo)核定使用的酒精飲料（啤酒除外）等商品屬于類似商品。申請(qǐng)商標(biāo)完整地包含引證商標(biāo)“SOUTH”，易被消費(fèi)者誤認(rèn)為系同一市場(chǎng)主體提供的系列商標(biāo)，故應(yīng)判定為近似商標(biāo)。兩商標(biāo)在上述類似商品上共存，易使消費(fèi)者對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。有條件地接受共存協(xié)議（7）案例（接受）：第5095718號(hào)“北林地景”商標(biāo)（第44類）駁回復(fù)審案

申請(qǐng)商標(biāo)申請(qǐng)人與引證商標(biāo)所有人簽訂了共存協(xié)議，且兩商標(biāo)并非完全相同或極為近似，消費(fèi)者仍可將其區(qū)分，故予接受。

申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)提交共存協(xié)議應(yīng)注意的問(wèn)題（1）

注意:：商標(biāo)號(hào)、區(qū)域、允許共存的商品或服務(wù)是否與指定使用的商品或服務(wù)一致、出具同意書的主體、避免涂改等等。

提交共存協(xié)議應(yīng)注意的問(wèn)題（2）

申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)

ASLERA

ALERAS

申請(qǐng)人提交了其與引證商標(biāo)所有人達(dá)成的在先權(quán)利協(xié)議，申請(qǐng)人承諾只在含類固醇藥品上使用“ASLERA”商標(biāo)。

提交共存協(xié)議應(yīng)注意的問(wèn)題（3）

我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)均由普通印刷體純英文字母組成，兩商標(biāo)都無(wú)具體含義，且首字母相同，雖然二者字母的排列順序存在差異，但整體外觀相近，消費(fèi)者的一般注意力難以區(qū)分，易產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，屬于近似商標(biāo)。申請(qǐng)商標(biāo)所指定使用醫(yī)藥制劑等商品與引證商標(biāo)核定使用藥劑等商品構(gòu)成類似商品，申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)在市場(chǎng)上并存易引起消費(fèi)者誤認(rèn)，已構(gòu)成使用在類似商品上的近似商標(biāo)。申請(qǐng)人提交的其與引證商標(biāo)所有人達(dá)成的《在先權(quán)利協(xié)議》系在中國(guó)領(lǐng)域外形成的證據(jù)，未經(jīng)公證、認(rèn)證，依法我委不予采信，且該協(xié)議中規(guī)定，申請(qǐng)人只能在含類固醇藥品上使用申請(qǐng)商標(biāo)，而申請(qǐng)人指定使用的商品并沒(méi)有明確界定在所限范圍內(nèi)。綜上，申請(qǐng)商標(biāo)不應(yīng)予以初步審定。提交共存協(xié)議應(yīng)注意的問(wèn)題（4）申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)

ANACORAnazor及圖申請(qǐng)人向我委提交了經(jīng)公證認(rèn)證的、由引證商標(biāo)權(quán)利人出具的同意申請(qǐng)人在中國(guó)注冊(cè)和使用申請(qǐng)商標(biāo)的同意書。提交共存協(xié)議應(yīng)注意的問(wèn)題（5）

我委認(rèn)為：申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)在拉丁字母組合、呼叫、整體視覺效果等方面近似，已構(gòu)成近似商標(biāo)。申請(qǐng)商標(biāo)指定使用的醫(yī)藥制劑與引證商標(biāo)核定使用的心血管疾病用藥屬于類似商品。兩商標(biāo)已構(gòu)成在類似商品上的近似商標(biāo)。盡管申請(qǐng)人向我委提交了引證商標(biāo)權(quán)利人出具的經(jīng)公證認(rèn)證的共存同意書，但該同意書中顯示引證商標(biāo)權(quán)利人僅同意申請(qǐng)人在“醫(yī)藥制劑，除心血管疾病用藥外”上注冊(cè)和使用申請(qǐng)商標(biāo)，而該商品范圍與申請(qǐng)商標(biāo)指定使用商品范圍不一致。故我委認(rèn)為上述共存同意書不能成為申請(qǐng)商標(biāo)可以注冊(cè)的理由。申請(qǐng)商標(biāo)應(yīng)予駁回。2011-10-235、商標(biāo)駁回復(fù)審的“中止”問(wèn)題

因?yàn)橐C商標(biāo)的權(quán)利狀態(tài)直接關(guān)系到申請(qǐng)商標(biāo)是否還存在權(quán)利沖突，對(duì)當(dāng)事人而言，結(jié)果好可能比結(jié)果快更重要。

法律上無(wú)關(guān)于審理中止的規(guī)定

駁回復(fù)審案件的“中止”問(wèn)題(1)（2009年研究）問(wèn)題：駁回復(fù)審案件是否等待引證商標(biāo)確權(quán)案件終局結(jié)果再作審理。

在法律對(duì)此沒(méi)有明文規(guī)定的情況下，等或不等都不違反法律規(guī)定。而商評(píng)委當(dāng)前解決積壓任務(wù)繁重，應(yīng)保證案件評(píng)審工作效率為主要，同時(shí)對(duì)當(dāng)事人利益作必要兼顧。駁回復(fù)審案件的“中止”問(wèn)題(2)

對(duì)引證商標(biāo)案件處于待確權(quán)狀態(tài)中的駁回復(fù)審案件原則上應(yīng)作不等的處理。特別是引證商標(biāo)明顯不構(gòu)成駁回復(fù)審案申請(qǐng)商標(biāo)初步審定障礙，或者引證商標(biāo)確權(quán)案非駁回復(fù)審案件申請(qǐng)人或者利害關(guān)系人提起的，無(wú)需中止審理。駁回復(fù)審案件的“中止”問(wèn)題(3)商標(biāo)局程序：1、處于商標(biāo)局異議或撤銷程序中，且已進(jìn)入實(shí)質(zhì)審理狀態(tài)的（即已分文，等待裁決）；2、處于轉(zhuǎn)讓程序或者注銷程序，且該程序結(jié)束即消除權(quán)利沖突的；駁回復(fù)審案件的“中止”問(wèn)題(4)1、處于評(píng)審程序中的；2、經(jīng)評(píng)審裁決撤銷或不予注冊(cè)，訴訟時(shí)效尚未屆滿的；3、經(jīng)評(píng)審裁決，現(xiàn)處于訴訟程序之中的。4、評(píng)審人員認(rèn)為根據(jù)申請(qǐng)人在本案中提供的證據(jù)足以判斷引證商標(biāo)明顯屬于惡意搶注，且申請(qǐng)人明確請(qǐng)求緩裁的，應(yīng)當(dāng)報(bào)處長(zhǎng)決定是否中止審理。駁回復(fù)審案件的“中止”問(wèn)題(5)后續(xù)的司法程序中引證商標(biāo)權(quán)利狀況發(fā)生變化之處理2011-10-23商標(biāo)駁回復(fù)審案例點(diǎn)評(píng)1、含有“中國(guó)”、首字為“國(guó)”字商標(biāo)近年來(lái)，國(guó)有大中型企業(yè)為進(jìn)行市場(chǎng)化運(yùn)作，陸續(xù)將正在使用的帶有“中國(guó)”的企業(yè)簡(jiǎn)稱和標(biāo)志作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)。批準(zhǔn)含“中國(guó)”字樣商標(biāo)注冊(cè)，既要符合國(guó)家相關(guān)法律和政策規(guī)定，又要充分考慮企業(yè)發(fā)展的需要。

對(duì)帶“國(guó)”字頭商標(biāo)“從嚴(yán)審查，慎之又慎”對(duì)含有與我國(guó)國(guó)家名稱相同或者近似文字的商標(biāo)申請(qǐng)，申請(qǐng)人及申請(qǐng)商標(biāo)同時(shí)具備以下四個(gè)條件的，可予以初步審定：1、申請(qǐng)人主體資格應(yīng)當(dāng)是經(jīng)國(guó)務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的。申請(qǐng)人名稱應(yīng)經(jīng)名稱登記管理機(jī)關(guān)依法登記。2、申請(qǐng)商標(biāo)與申請(qǐng)人企業(yè)名稱或者該名稱簡(jiǎn)稱一致，簡(jiǎn)稱是經(jīng)國(guó)務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。3、申請(qǐng)商標(biāo)與申請(qǐng)人主體之間具有緊密對(duì)應(yīng)關(guān)系。4、申請(qǐng)商標(biāo)指定使用的商品或服務(wù)范圍應(yīng)與核定的經(jīng)營(yíng)范圍相一致。案例（準(zhǔn)予初步審定）案例（準(zhǔn)予初步審定）商標(biāo)局:該商標(biāo)中“中國(guó)”為我國(guó)國(guó)名，不得作為商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第（1）項(xiàng)、第二十八條的規(guī)定，決定駁回.商評(píng)委:“中國(guó)重汽”為申請(qǐng)人中國(guó)重型汽車集團(tuán)有限公司的企業(yè)名稱簡(jiǎn)稱，且該簡(jiǎn)稱已獲相關(guān)政府部門批準(zhǔn)，屬于《含“中國(guó)”及首字為“國(guó)”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定的可予以初步審定的例外情形。案例（駁回）復(fù)審理由：申請(qǐng)人是中國(guó)人民銀行、財(cái)政部共同議定并報(bào)國(guó)務(wù)院同意后，在原中國(guó)證券交易系統(tǒng)有限公司的基礎(chǔ)上改組成立的。申請(qǐng)人承擔(dān)國(guó)債和國(guó)內(nèi)其他債券的統(tǒng)一登記、托管和結(jié)算職能，是全國(guó)范圍內(nèi)唯一被國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)成立的債券托管公司，屬于國(guó)有獨(dú)資的中央金融企業(yè)，申請(qǐng)人名稱完全可以冠名為“中國(guó)中央國(guó)債登記結(jié)算有限責(zé)任公司”。“中國(guó)債券信息網(wǎng)”是根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定，由國(guó)家電信與信息服務(wù)管理局批準(zhǔn)使用的網(wǎng)站名稱，享有域名權(quán)，經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用已為廣大消費(fèi)者熟知并與申請(qǐng)人建立了唯一的指代關(guān)系。申請(qǐng)商標(biāo)的注冊(cè)并非虛假宣傳、擴(kuò)大影響，而是實(shí)際地、事實(shí)地反映著企業(yè)所處理的業(yè)務(wù)。申請(qǐng)商標(biāo)并未違反《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定。首字為“國(guó)”字商標(biāo)的審查1、對(duì)“國(guó)+商標(biāo)指定商品名稱”作為商標(biāo)申請(qǐng)，或者商標(biāo)中含有“國(guó)+商標(biāo)指定商品名稱”的，以其“構(gòu)成夸大宣傳并帶有欺騙性”、“缺乏顯著特征”和“具有不良影響”為由，予以駁回。2、對(duì)帶“國(guó)”字頭但不是“國(guó)+商標(biāo)指定商品名稱”組合的申請(qǐng)商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。對(duì)使用在指定商品上直接表示了商品質(zhì)量特點(diǎn)或者具有欺騙性，甚至有損公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序，或者容易產(chǎn)生政治上不良影響的，應(yīng)予駁回。《含“中國(guó)”及首字為“國(guó)”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》含“國(guó)”字商標(biāo)審理案例含“國(guó)”字商標(biāo)的案例（駁回）

我委認(rèn)為，“釀造”僅表示了指定商品的制作方法，“國(guó)窖”一詞帶有對(duì)商品質(zhì)量特點(diǎn)的描述。申請(qǐng)商標(biāo)“釀造國(guó)窖”在整體上缺乏商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有的顯著性，屬于《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十一條第一款第（三）項(xiàng)所述不得作為商標(biāo)注冊(cè)的標(biāo)志。同時(shí)，“國(guó)窖”一詞帶有“國(guó)家級(jí)酒窖”、“國(guó)內(nèi)最好的酒窖”的評(píng)價(jià)性含義，從而賦予了申請(qǐng)人市場(chǎng)地位、產(chǎn)品品質(zhì)較高的評(píng)價(jià)。如果由一家企業(yè)將其作為商標(biāo)注冊(cè)并永久性獨(dú)占使用，對(duì)公平的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序易產(chǎn)生負(fù)面影響。因此，申請(qǐng)商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)還違反了《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)的規(guī)定。含“國(guó)”字商標(biāo)的案例（駁回）“國(guó)人”商標(biāo)駁回復(fù)審案

我委認(rèn)為:“國(guó)人”泛指本國(guó)人民，為傳統(tǒng)文化中常見詞匯，用作商標(biāo)易使相關(guān)公眾將其與國(guó)家或國(guó)民聯(lián)系，從而誤導(dǎo)消費(fèi)，產(chǎn)生不良社會(huì)影響。依據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)和第二十八條的規(guī)定，予以駁回。視為經(jīng)本國(guó)政府同意-國(guó)際注冊(cè)第722802號(hào)申請(qǐng)人復(fù)審理由為，1、“Holland”不是正式的國(guó)家名稱，不屬于《商標(biāo)法》規(guī)定的禁用之列。2、申請(qǐng)商標(biāo)已在比荷盧商標(biāo)局、歐共體商標(biāo)局及日本正式注冊(cè)。綜上，請(qǐng)求準(zhǔn)予申請(qǐng)商標(biāo)在中國(guó)的領(lǐng)土延伸保護(hù)。

申請(qǐng)人提供了比荷盧商標(biāo)局頒發(fā)的的注冊(cè)證，該注冊(cè)證上加蓋了荷蘭外交部的印章以及該部官員的簽名，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐荷蘭大使館認(rèn)證。我委認(rèn)為:盡管“Holland”屬于國(guó)家名稱，但鑒于申請(qǐng)商標(biāo)已在比荷盧商標(biāo)局獲準(zhǔn)注冊(cè)，可以視為荷蘭政府同意申請(qǐng)人使用該名稱，符合《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十條第一款第（二）項(xiàng)的但書規(guī)定。綜上，可以準(zhǔn)予申請(qǐng)商標(biāo)指定在中國(guó)的領(lǐng)土延伸保護(hù)申請(qǐng)。

《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定：“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。這一規(guī)定的目的在于保障人民群眾的利益，維護(hù)社會(huì)的道德風(fēng)尚，避免不健康的商標(biāo)設(shè)計(jì)給社會(huì)產(chǎn)生不良影響。其中“有其他不良影響的標(biāo)志”系指違反公序良俗原則的商標(biāo)設(shè)計(jì)。公秩良俗原則在內(nèi)涵上是由社會(huì)公共秩序和生活秩序以及社會(huì)全體成員所普遍認(rèn)同和遵循的道德準(zhǔn)則所構(gòu)成，確立這一原則的主要目的在于；弘揚(yáng)社會(huì)公共道德，建立穩(wěn)定的社會(huì)秩序；協(xié)調(diào)個(gè)人利益與社會(huì)公共利益、國(guó)家利益之間的沖突，維護(hù)正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)和生活秩序，而私權(quán)之間是否存在權(quán)利沖突并非公序良俗原則所調(diào)整的范圍。2、不良影響條款的適用對(duì)“不良影響”條款的適用情況

（商標(biāo)局、商評(píng)委、法院的主流看法

與實(shí)際做法）

在一些駁回復(fù)審和異議案件中，商標(biāo)局認(rèn)為《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”包括申請(qǐng)人惡意搶注他人具有知名度或者獨(dú)創(chuàng)性商標(biāo)的情形。商評(píng)委認(rèn)為：《商標(biāo)法》前述條款規(guī)定的“其他不良影響”，是指商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對(duì)我國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和秩序產(chǎn)生消極的、負(fù)面的影響。該條款是對(duì)公共利益和秩序的維護(hù)，不宜作為保護(hù)特定權(quán)利人民事權(quán)利的相對(duì)事由。法院有關(guān)判決亦持上述觀點(diǎn)。因此，在駁回復(fù)審及異議復(fù)審案件中，我委目前不采取商標(biāo)局將申請(qǐng)人惡意搶注他人商標(biāo)作為“具有不良影響”的做法。涉及宗教的，一般從嚴(yán)第3621566號(hào)“鑒真JIANZHEN及圖”商標(biāo)第5421953號(hào)“修道”商標(biāo)（是一種宗教活動(dòng)）第5415649號(hào)“八戒”商標(biāo)(是八戒齋的簡(jiǎn)稱,是佛教的宗教用語(yǔ))作為商標(biāo)容易傷害宗教感情，產(chǎn)生不良影響，根據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)的規(guī)定，予以駁回。

對(duì)第5類人用藥、醫(yī)藥制劑等商品上的商標(biāo)審理從嚴(yán)對(duì)含有表示治療部位、產(chǎn)品療效等字詞的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)予以駁回。外文，從含義等方面考慮案例：中國(guó)大陸相關(guān)消費(fèi)者以漢語(yǔ)為母語(yǔ)，申請(qǐng)商標(biāo)雖為“災(zāi)害、禍患”之意，但是其并非常見英文單詞，其使用在指定的化妝品、牙膏、去污劑等商品上，不會(huì)在相關(guān)公眾中產(chǎn)生不良影響。——含有地名商標(biāo)申請(qǐng)商標(biāo)指定使用在第43類餐廳、飯店等服務(wù)上

準(zhǔn)予初步審定并公告的理由：申請(qǐng)人提交的證據(jù)表明，申請(qǐng)商標(biāo)在其指定的第43類餐廳等服務(wù)項(xiàng)目上使用歷史較長(zhǎng)，并具有一定知名度，整體有別于行政區(qū)劃名稱。商標(biāo)駁回復(fù)審案例點(diǎn)評(píng)

3、商標(biāo)顯著性

顯著性或顯著特征是決定商標(biāo)可注冊(cè)性的一個(gè)重要前提。對(duì)商標(biāo)顯著特征的具體審查，通常以商標(biāo)法第十一條為法律依據(jù)，適用長(zhǎng)期審查實(shí)踐形成的審查標(biāo)準(zhǔn)，就個(gè)案作出判斷。

2011-10-23（1）是否“具有顯著性”的衡量標(biāo)準(zhǔn)，就是商標(biāo)的定義和作用。商標(biāo)是“區(qū)分”商品來(lái)源的“標(biāo)志”。兩個(gè)層次，一、消費(fèi)者會(huì)將其作為識(shí)別標(biāo)志來(lái)認(rèn)知；二、與他人的區(qū)別性。一般情況，與指定商品所屬行業(yè)有關(guān)。但過(guò)于簡(jiǎn)單或過(guò)于復(fù)雜的情形，無(wú)論什么商品，可能都是缺乏顯著性的。（2）一般應(yīng)就具體指定商品/服務(wù)、行業(yè)特點(diǎn)而言（3）并非具有這種“區(qū)分”商品來(lái)源的識(shí)別標(biāo)志就都是商標(biāo)，因?yàn)榭梢云鸬竭@種識(shí)別作用的標(biāo)志還包括宣傳商品特點(diǎn)的廣告用語(yǔ)、企業(yè)字號(hào)、包裝裝潢等其他商業(yè)標(biāo)識(shí)，應(yīng)注意區(qū)分。

申請(qǐng)人是否放棄專用權(quán)，就消費(fèi)者對(duì)商標(biāo)形成什么樣的認(rèn)識(shí)而言，一般不產(chǎn)生影響。

根據(jù)商標(biāo)法第十一條第二款的規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)經(jīng)申請(qǐng)人長(zhǎng)期使用取得顯著特征，并便于識(shí)別，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。(1)使用≠通過(guò)使用獲得顯著性，程度上有所區(qū)別比如，僅以產(chǎn)品圖冊(cè)、宣傳海報(bào)等材料，并不能達(dá)到“通過(guò)使用獲得顯著性”的證明效果。(2)使用獲得了顯著性，對(duì)使用證據(jù)的提交與審查，應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：A是申請(qǐng)商標(biāo)的使用證據(jù)，還是申請(qǐng)人其他商標(biāo)或企業(yè)名稱的使用證據(jù)；B是否在指定商品上；C是否如申請(qǐng)圖樣（整體特征應(yīng)基本相同）；D是否在中國(guó)（大陸）；E是作為商標(biāo)使用，還是作為其他商業(yè)標(biāo)識(shí)使用；F使用人是否為申請(qǐng)人；G使用的時(shí)間范圍；H中文/外文,未附中文譯文的外文證據(jù)視為未提交（《商標(biāo)評(píng)審規(guī)則》第44條）。經(jīng)使用產(chǎn)生顯著性的案例

“THERMOS”經(jīng)使用產(chǎn)生顯著性

商標(biāo)局：“THERMOS”可譯為“熱水瓶”，指定用于“暖水瓶”等商品上缺乏顯著性，不具備區(qū)分商品來(lái)源的作用，不得作為商標(biāo)注冊(cè)。根據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第一款第（3）項(xiàng)、第二十八條的規(guī)定，予以駁回。

“THERMOS”經(jīng)使用產(chǎn)生顯著性

申請(qǐng)人主要理由：申請(qǐng)商標(biāo)為其獨(dú)創(chuàng)，具有顯著性和識(shí)別性，并非申請(qǐng)使用商品上的通用名稱，而是申請(qǐng)人關(guān)聯(lián)公司的注冊(cè)商標(biāo)和申請(qǐng)人最早使用的知名商品的特有名稱。申請(qǐng)商標(biāo)不僅具有較高的知名度和影響力，而且通過(guò)大量宣傳使用，使其顯著性和識(shí)別性進(jìn)一步增強(qiáng)。申請(qǐng)商標(biāo)在實(shí)際使用中總是和中文商標(biāo)“膳魔師”共同宣傳、共同使用，兩者之間早已建立一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。申請(qǐng)商標(biāo)不僅已在眾多國(guó)家和地區(qū)尤其是英文發(fā)源地國(guó)家被核準(zhǔn)注冊(cè)，而且其中文“膳魔師”被作為馳名商標(biāo)予以了充分的法律保護(hù)。申請(qǐng)人目前在中國(guó)大陸地區(qū)已經(jīng)遭受了不同程度的侵權(quán)，其作為知名商標(biāo)理應(yīng)受到法律的充分保護(hù)。“THERMOS”經(jīng)使用產(chǎn)生顯著性

申請(qǐng)人提交的主要證據(jù)：1、申請(qǐng)人及關(guān)聯(lián)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和商標(biāo)注冊(cè)檔案、許可合同復(fù)印件。2、來(lái)自中國(guó)國(guó)家圖書館館藏各大詞典關(guān)于申請(qǐng)商標(biāo)的標(biāo)注為注冊(cè)商標(biāo)；申請(qǐng)人的代理人與金山軟件有限公司就申請(qǐng)商標(biāo)英文含義的溝通郵件及調(diào)整后的解釋。3、在百度和GOOGLE網(wǎng)頁(yè)對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)搜索的結(jié)果顯示相關(guān)行業(yè)未將申請(qǐng)商標(biāo)作為通用名稱使用。4、來(lái)自行業(yè)相關(guān)公眾對(duì)各自產(chǎn)品的宣傳情況表明未將申請(qǐng)商標(biāo)作為商品通用名稱在使用。5、申請(qǐng)人及商標(biāo)獲得的榮譽(yù)情況。6、申請(qǐng)人及商標(biāo)的相關(guān)宣傳報(bào)道及活動(dòng)照片。7、申請(qǐng)人2003年--2006年度的財(cái)務(wù)審計(jì)、納稅等情況。8、申請(qǐng)人的部分廣告宣傳及銷售合同。9、申請(qǐng)商標(biāo)在國(guó)外及臺(tái)灣地區(qū)的宣傳、認(rèn)知情況。10、申請(qǐng)商標(biāo)在其他國(guó)家和地區(qū)的商標(biāo)注冊(cè)情況及作為馳名商標(biāo)在美國(guó)受保護(hù)的記錄。“THERMOS”經(jīng)使用產(chǎn)生顯著性我委認(rèn)為：申請(qǐng)人提交的證據(jù)表明，申請(qǐng)商標(biāo)并非商品的通用名稱，而是熱水瓶、保溫瓶等商品的商標(biāo)；申請(qǐng)商標(biāo)與“膳魔師”通過(guò)大量的宣傳報(bào)道已形成一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系；自1997年11月起，對(duì)“膳魔師”的保溫系列產(chǎn)品及申請(qǐng)人的宣傳開始見諸報(bào)端；申請(qǐng)人有時(shí)將“膳魔師”與申請(qǐng)商標(biāo)共同進(jìn)行宣傳，在銷售合同中亦有所體現(xiàn)。申請(qǐng)商標(biāo)經(jīng)申請(qǐng)人長(zhǎng)期宣傳和使用產(chǎn)生了一定的知名度和影響力，具有較強(qiáng)的顯著性和識(shí)別性，起到了區(qū)分商品來(lái)源的作用。

三維標(biāo)志審查1、三維標(biāo)志為非指定使用商品的通用或常用形狀或者含有其他具有顯著特征的標(biāo)志的，可判定為其具有顯著特征；2、三維標(biāo)志為非指定使用商品的通用或者常見包裝物或者含有其他具有顯著特征的標(biāo)志的，可判定為其具有顯著特征。第4933499號(hào)（準(zhǔn)）（增加法院判理）第5035576號(hào)三維圖形商標(biāo)案（準(zhǔn)予初步審定）第5035576號(hào)三維圖形商標(biāo)案（準(zhǔn)予初步審）我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)為指定顏色的立體組合商標(biāo)，整體表現(xiàn)為產(chǎn)品包裝盒，該商標(biāo)的顯著識(shí)別部分在于包裝盒上的文字和圖形。申請(qǐng)商標(biāo)雖為普通藥品包裝盒外形，但是包含了具有顯著特征的、并已在類似商品上獲準(zhǔn)注冊(cè)的“伯克納”、“BECONASE”文字和側(cè)臉圖形，故申請(qǐng)商標(biāo)整體可以起到標(biāo)識(shí)商品來(lái)源的作用，可予初步審定。三維標(biāo)志（駁回）申請(qǐng)人：紅牛股份有限公司。申請(qǐng)人：紅牛股份有限公司我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)系指定使用的啤酒、汽水等商品的常見或普通包裝瓶型，瓶型上的花紋圖案僅起修飾作用，而并未使申請(qǐng)商標(biāo)形成鮮明的顯著特征，故而，將申請(qǐng)商標(biāo)使用在上述商品上，消費(fèi)者不易將其作為商標(biāo)加以識(shí)別，不具有商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征，難以起到區(qū)分商品來(lái)源的作用。駁回顏色組合商標(biāo)（駁回）申請(qǐng)人復(fù)審稱,申請(qǐng)商標(biāo)是一種特意設(shè)計(jì)的圖形，是由細(xì)長(zhǎng)的橢圓形排列而成的平行線，刻在土豆泥制成的薄片上。通過(guò)長(zhǎng)時(shí)間在全世界、在中國(guó)的廣泛使用，使其具有了商標(biāo)的顯著特征。以申請(qǐng)人的產(chǎn)品生產(chǎn)出最終產(chǎn)品的廠家就是根據(jù)這一圖形來(lái)區(qū)分申請(qǐng)人的產(chǎn)品和其他生產(chǎn)類似產(chǎn)品廠家的產(chǎn)品。因此，申請(qǐng)商標(biāo)不是常用作商品包裝上的背景圖案，具有商標(biāo)的顯著特征。申請(qǐng)人提供的主要證據(jù)：1、申請(qǐng)商標(biāo)指定使用商品的生產(chǎn)加工程序資料。2、申請(qǐng)商標(biāo)指定使用商品的廣告、宣傳材料。3、申請(qǐng)商標(biāo)指定使用商品的銷售資料。

我委認(rèn)為：申請(qǐng)商標(biāo)圖形易被消費(fèi)者理解為包裝的一種背景圖案，不具有商標(biāo)的顯著性，用作商標(biāo)不便于消費(fèi)者識(shí)別商品的來(lái)源。申請(qǐng)人目前提供的證據(jù)不足以證明申請(qǐng)商標(biāo)已經(jīng)通過(guò)使用取得了商標(biāo)的顯著特征，申請(qǐng)商標(biāo)不予核準(zhǔn)注冊(cè)。申請(qǐng)人主要理由：申請(qǐng)商標(biāo)系其獨(dú)創(chuàng)，具有非常強(qiáng)的獨(dú)創(chuàng)性和新穎性。申請(qǐng)商標(biāo)主色調(diào)為紅與藍(lán)，分別象征著激情與理性，在展現(xiàn)企業(yè)文化的同時(shí)也指引了申請(qǐng)人追求的愿景，申請(qǐng)商標(biāo)中一小塊空白區(qū)域，詮釋了一種缺憾美，敦促大家還要不懈努力。經(jīng)長(zhǎng)期使用，已得到相關(guān)公眾的認(rèn)可。申請(qǐng)人提交的主要證據(jù)（復(fù)印件）：1.申請(qǐng)人的簡(jiǎn)介；2.申請(qǐng)人的其他商標(biāo)獲得馳名認(rèn)證的相關(guān)資料（復(fù)印件）；3.申請(qǐng)人部分廣告宣傳材料；4.申請(qǐng)人部分榮譽(yù)證書。我委認(rèn)為：申請(qǐng)商標(biāo)為顏色商標(biāo)，由簡(jiǎn)單的紅、藍(lán)兩色組成，指定使用在燕麥等商品上，普通消費(fèi)者不易將其視為商標(biāo)來(lái)識(shí)別，難以起到區(qū)分商品來(lái)源的作用，且尚無(wú)證據(jù)能夠證明申請(qǐng)人賦予申請(qǐng)商標(biāo)的內(nèi)在含義已為相關(guān)公眾廣為知曉，申請(qǐng)人提供的其他證據(jù)亦不足以證明申請(qǐng)商標(biāo)已經(jīng)過(guò)使用產(chǎn)生了顯著性，因此，申請(qǐng)商標(biāo)已構(gòu)成《商標(biāo)法》第十一條第一款第（三）項(xiàng)所指的缺乏顯著性之情形。

商標(biāo)駁回復(fù)審案例點(diǎn)評(píng)

——商標(biāo)相同、近似問(wèn)題

商標(biāo)近似是指兩商標(biāo)在其文字的字型、讀音、含義或者圖形的構(gòu)成及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，易使相關(guān)公眾對(duì)商品或服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為二者之間有特定的聯(lián)系。判斷商標(biāo)是否屬于相同或者近似應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，在隔離的狀態(tài)下對(duì)商標(biāo)進(jìn)行整體比對(duì)，綜合判斷商標(biāo)的近似性。（1）以商標(biāo)標(biāo)志本身的形、音、義、整體效果及主要部分為判斷的基礎(chǔ)。（2）以普通消費(fèi)者一般注意力為客觀認(rèn)知標(biāo)準(zhǔn)。（3）結(jié)合商品或服務(wù)的具體特性。（4）當(dāng)有市場(chǎng)實(shí)際情形可參考時(shí)，還應(yīng)綜合考察相關(guān)公眾實(shí)際感受商標(biāo)的方式、商標(biāo)在市場(chǎng)上的認(rèn)知程度等市場(chǎng)實(shí)際狀態(tài)。（5）判斷的方法，隔離觀察。先后隔離審查，意味是客觀認(rèn)識(shí)過(guò)程是，整體比對(duì)+顯著記憶，不應(yīng)只片面強(qiáng)調(diào)“整體”或片面強(qiáng)調(diào)“顯著部分”，要兩者兼顧。以聯(lián)想認(rèn)定商標(biāo)近似的情況

此種意義上的商標(biāo)“近似”已經(jīng)完全脫離傳統(tǒng)意義上的商標(biāo)近似的概念。從混淆理論到聯(lián)想理論的最大變化在于，商標(biāo)保護(hù)的宗旨從保護(hù)一般公眾免受欺騙、混淆之苦，轉(zhuǎn)到保護(hù)商標(biāo)所有人的商譽(yù)免受寄生行為的損害。尤其針對(duì)目前我國(guó)一些市場(chǎng)主體誠(chéng)信度不高的情況，審查工作已不再是僅僅局限于簡(jiǎn)單的判斷兩個(gè)商標(biāo)在表面形式上是否構(gòu)成近似，而是從維護(hù)誠(chéng)實(shí)信用、打擊抄襲、摹仿為基本原則，結(jié)合個(gè)案的具體情況綜合判斷。考慮引證商標(biāo)知名度的案例我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)“啃得雞”與引證商標(biāo)的主要識(shí)別部分“肯德基”均由三個(gè)漢字構(gòu)成，呼叫相同，已構(gòu)成近似商標(biāo)。申請(qǐng)商標(biāo)指定使用的商品與引證商標(biāo)核定使用的商品屬于同一種或類似商品，因此，兩商標(biāo)已經(jīng)構(gòu)成《商標(biāo)法》第二十八條所指的使用在同一種或類似商品上的近似商標(biāo)。申請(qǐng)人所提交的產(chǎn)品銷售發(fā)票等證據(jù)不足以證明申請(qǐng)商標(biāo)經(jīng)過(guò)使用已經(jīng)與引證商標(biāo)產(chǎn)生明顯區(qū)別。

申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)指定使用的商品與引證商標(biāo)經(jīng)核定使用的商品屬于相同或類似商品。申請(qǐng)商標(biāo)由中文“埃斯派爾”與英文“ESPIAL”組成；引證商標(biāo)“ESPRIT”為一純英文商標(biāo)。申請(qǐng)商標(biāo)的英文部分與引證商標(biāo)的英文部分的表現(xiàn)形式和設(shè)計(jì)風(fēng)格接近，特別是前三個(gè)英文字母的組成及書寫方式完全相同，兩商標(biāo)在整體視覺效果上近似，構(gòu)成使用在類似商品上的近似商標(biāo)。引證商標(biāo)注冊(cè)信息顯示：商標(biāo)名稱為“OUTLETS”我委認(rèn)為：雙方標(biāo)識(shí)整體外觀差異較大，未構(gòu)成近似商標(biāo)。申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)經(jīng)使用產(chǎn)生區(qū)別性

使用在相同或類似商品上的申請(qǐng)商標(biāo)與在先商標(biāo)，如果通過(guò)長(zhǎng)期共存已不會(huì)造成消費(fèi)者的混淆、誤認(rèn)，在評(píng)審裁定時(shí)應(yīng)尊重客觀事實(shí)，判定其未構(gòu)成近似商標(biāo)，否則可能會(huì)造成對(duì)一方利益的過(guò)度保護(hù)，不利于市場(chǎng)自由競(jìng)爭(zhēng)。經(jīng)使用產(chǎn)生區(qū)別性

“金嗓子喉寶”商標(biāo)駁回復(fù)審案

申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)金嗓子

經(jīng)使用產(chǎn)生區(qū)別性

申請(qǐng)人復(fù)審稱，“金嗓子喉寶”是申請(qǐng)人采用著名生物學(xué)家王耀發(fā)教授的發(fā)明專利，獨(dú)家生產(chǎn)的名優(yōu)產(chǎn)品。1992年，該產(chǎn)品作為保健品初次投放市場(chǎng)，1994年通過(guò)新藥審評(píng)后以藥品形式正式進(jìn)入市場(chǎng)。由于對(duì)咽喉病有獨(dú)特的療效，“金嗓子喉寶”先后獲得柳州市科技進(jìn)步一等獎(jiǎng)，廣西醫(yī)藥科技進(jìn)步二等獎(jiǎng)。申請(qǐng)人作為第一個(gè)將“金嗓子喉寶”含片推向全國(guó)市場(chǎng)的廠家，多年來(lái)為擴(kuò)大產(chǎn)品知名度進(jìn)行了廣泛宣傳。1994年以來(lái)申請(qǐng)人為該產(chǎn)品制作的廣告在中央電視臺(tái)、各地電視臺(tái)和《人民日?qǐng)?bào)》、《參考消息》、《新民晚報(bào)》等數(shù)十種報(bào)刊上進(jìn)行了持續(xù)大量的廣告宣傳，所投入廣告費(fèi)達(dá)6.8億元。在申請(qǐng)人的努力經(jīng)營(yíng)下，1997至1999年，“金嗓子喉寶”連續(xù)三年位居全國(guó)同類產(chǎn)品產(chǎn)值、產(chǎn)量和市場(chǎng)占有率首位，1999年“金嗓子喉寶”產(chǎn)值已達(dá)12億元，產(chǎn)品出口香港、新加坡、馬來(lái)西亞、日本、美國(guó)等，創(chuàng)匯2000多萬(wàn)美元。至今“金嗓子喉寶”已成為家喻戶曉的品牌。申請(qǐng)人在宣傳、包裝、廣告上一直沿用“金嗓子喉寶”五字，由于宣傳規(guī)模大，持續(xù)性好，“金嗓子喉寶，早用早好”的廣告語(yǔ)深入人心，對(duì)于消費(fèi)者而言，在購(gòu)買產(chǎn)品時(shí)已將“金嗓子喉寶”視為一個(gè)整體，而不是其中的單獨(dú)某個(gè)字，因此在商標(biāo)實(shí)際使用中，“喉”的表述功能已大大弱化。近年來(lái)，隨著“金嗓子喉寶”產(chǎn)銷量和社會(huì)影響的擴(kuò)大，出現(xiàn)了大量假冒產(chǎn)品，由于申請(qǐng)人目前只在第30類糖果商品上注冊(cè)了“金嗓子”和“喉寶”商標(biāo)，已影響到假冒案件的查處。為更好地維護(hù)消費(fèi)者利益，保護(hù)申請(qǐng)人的名優(yōu)產(chǎn)品，請(qǐng)求核準(zhǔn)申請(qǐng)商標(biāo)在第5類商品上的注冊(cè)申請(qǐng)。申請(qǐng)人提交了下列主要證據(jù)：

1、1995年《國(guó)家級(jí)新產(chǎn)品證書》。

2、1995年柳州市科技進(jìn)步一等獎(jiǎng)證書。

3、1996年廣西醫(yī)藥科學(xué)技術(shù)進(jìn)步二等獎(jiǎng)獎(jiǎng)狀。

4、1995年自治區(qū)名牌產(chǎn)品獎(jiǎng)狀。

5、1998年度廣西名牌產(chǎn)品證書。

6、1996年石家莊省會(huì)最受消費(fèi)者喜愛的產(chǎn)品稱號(hào)證書。

7、第808805號(hào)“喉寶及圖”、第808848號(hào)“金嗓子及圖”、第1351369“金嗓子”、第1351370“喉寶”商標(biāo)注冊(cè)證復(fù)印件。

8、李鵬總理、朱镕基副總理視察工廠照片。

9、申請(qǐng)人產(chǎn)品被假冒、仿冒的行政處罰決定書和尚未審結(jié)案件的材料。

10、申請(qǐng)人廣告宣傳材料。

11、國(guó)家藥品監(jiān)督管理局南方醫(yī)藥經(jīng)濟(jì)研究所《中國(guó)藥品零售分析系統(tǒng)報(bào)告》公布的“金嗓子喉寶”在全國(guó)市場(chǎng)銷售額和銷量排名及所占比例。我委認(rèn)為:申請(qǐng)人自1994年開始生產(chǎn)銷售“金嗓子喉寶”中藥含片，由于藥效良好，產(chǎn)品多次獲得醫(yī)藥科技系統(tǒng)的獎(jiǎng)勵(lì)。1994年至今，申請(qǐng)人通過(guò)報(bào)刊電視等大眾媒體對(duì)“金嗓子喉寶”含片進(jìn)行了持續(xù)和多方面的廣告宣傳，尤其通過(guò)在中央電視臺(tái)長(zhǎng)期的廣告播放，使“金嗓子喉寶”含片的知名度不斷提高。近年來(lái)，申請(qǐng)人“金嗓子喉寶”含片產(chǎn)品的銷售遍及全國(guó)多個(gè)省市。根據(jù)2000年國(guó)家藥品監(jiān)督管理局南方醫(yī)藥經(jīng)濟(jì)研究所對(duì)全國(guó)20多個(gè)城市500多家零售藥店經(jīng)營(yíng)數(shù)據(jù)的每月統(tǒng)計(jì)，“金嗓子喉寶”含片在治療咽喉疾病的同類產(chǎn)品中銷售金額和銷售數(shù)量居于前列，系該類產(chǎn)品中的主導(dǎo)產(chǎn)品。上述事實(shí)表明，申請(qǐng)商標(biāo)通過(guò)較長(zhǎng)時(shí)期和較廣范圍的銷售和宣傳在中藥含片商品上具有了較高知名度，已為相關(guān)消費(fèi)者普遍知曉。申請(qǐng)商標(biāo)的組成文字與引證商標(biāo)雖構(gòu)成近似，但基于申請(qǐng)人"金嗓子喉寶"產(chǎn)品的廣泛銷售和宣傳，申請(qǐng)商標(biāo)在指定使用商品上已具有較強(qiáng)的識(shí)別作用，并與申請(qǐng)人產(chǎn)生緊密聯(lián)系，消費(fèi)者在識(shí)別商品來(lái)源時(shí)能夠憑借申請(qǐng)商標(biāo)的知名度和長(zhǎng)期使用產(chǎn)生的顯著特征將其與引證商標(biāo)相區(qū)別。因此申請(qǐng)商標(biāo)可以準(zhǔn)予初步審定并公告。經(jīng)使用產(chǎn)生區(qū)別性案例第九類計(jì)算機(jī)軟件等商品申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)

申請(qǐng)人:南京公用事業(yè)IC卡有限公司。我委認(rèn)為：兩商標(biāo)文字不同，二者使用商品在功能、用途等方面有明顯區(qū)別，且申請(qǐng)人已發(fā)行300多萬(wàn)張標(biāo)有申請(qǐng)商標(biāo)的公用IC卡，影響面較大，消費(fèi)者不易混淆。商標(biāo)駁回復(fù)審案件的司法審查正確認(rèn)識(shí)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行為的法律屬性和法律效果，準(zhǔn)確把握司法審查審查的制度價(jià)值和功能，做到既符合行政訴訟等法律的一般原則和規(guī)定，又充分考慮商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件自身特殊性，符合此類案件的審判規(guī)律。自2001年12月1日以來(lái)，商評(píng)委接受司法審查的勝訴率高于歐美主要國(guó)家商標(biāo)確權(quán)接受司法審查的勝訴率。商標(biāo)駁回復(fù)審行政訴訟案例點(diǎn)評(píng)

——證據(jù)審查與認(rèn)定原告在訴訟中提交的證據(jù)若未在評(píng)審程序中向商評(píng)委提供，并非被訴決定作出的依據(jù)，法院一般認(rèn)為與對(duì)該被訴決定的合法性審查缺乏關(guān)聯(lián)性，不予采納。——引證商標(biāo)權(quán)利狀態(tài)變化（3763705“太陽(yáng)神”）

訴訟階段采納新證據(jù)案例復(fù)審階段未提交宣傳使用證據(jù)

申請(qǐng)復(fù)審的主要理由：申請(qǐng)商標(biāo)為申請(qǐng)人所獨(dú)創(chuàng)，具有其固定含義，并非直接表述商品功能、用途等特點(diǎn)。申請(qǐng)商標(biāo)已實(shí)際使用多年，具有較高的知名度。

我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)“熱力貼”指定使用在暖手器、暖足器等商品上，直接表述了指定使用商品的功能、用途等特點(diǎn)，缺乏作為商標(biāo)應(yīng)有的顯著性，申請(qǐng)商標(biāo)屬于《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十一條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的情形。申請(qǐng)人提交的證據(jù)不能證明申請(qǐng)商標(biāo)已通過(guò)長(zhǎng)期使用和宣傳具有了商標(biāo)的顯著特征。實(shí)體公正/程序公正法院：申請(qǐng)人在訴訟階段向法院提交了在2009年底涉及申請(qǐng)商標(biāo)使用情況的廣告合同及其廣告宣傳資料、專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告，雖然該部分證據(jù)晚于商評(píng)委作出被訴決定的時(shí)間，不是其作出被訴決定的依據(jù)，但是，該部分證據(jù)確系被訴決定作出之后新發(fā)生的證據(jù)，確系申請(qǐng)人使用“熱力貼”的補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，直接影響申請(qǐng)商標(biāo)是否經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用取得顯著特征的判定。因此，該部分證據(jù)屬于新證據(jù)，本院予以采納。申請(qǐng)人在商品上突出標(biāo)注和使用“熱力貼”的方式以及對(duì)“熱力貼”商品連續(xù)4年的大量銷售和宣傳，已經(jīng)使“熱力貼”與其附著的取暖片或熱敷器等商品以及這些商品的提供者——申請(qǐng)人之間建立起較強(qiáng)的對(duì)應(yīng)關(guān)系，足以使相關(guān)公眾通過(guò)“熱力帖”標(biāo)識(shí)來(lái)識(shí)別商品來(lái)源。“熱力帖”經(jīng)過(guò)申請(qǐng)人長(zhǎng)期使用已經(jīng)取得顯著特征，并便于識(shí)別，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。引證商標(biāo)權(quán)利狀態(tài)變化

引證商標(biāo)在訴訟中消失是目前較為常見的問(wèn)題。兩種做法：1、以情勢(shì)變更為由，撤銷評(píng)審裁決，責(zé)令重作；2、認(rèn)為商評(píng)委作出裁決時(shí)，引證商標(biāo)尚未消失，被訴裁決沒(méi)有錯(cuò)誤，判決維持。引證商標(biāo)權(quán)利狀態(tài)變化評(píng)價(jià)：第2種做法雖然從法律上無(wú)可厚非，但確實(shí)案件事實(shí)發(fā)生了變化，不予考慮有失公平。雖然情勢(shì)變更理論主要源于和適用于合同法等民事領(lǐng)域，在我國(guó)行政訴訟法沒(méi)有規(guī)定，但在最高法院行政審判的相關(guān)文件中提到要考慮情勢(shì)變更，而且商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件具有特殊性，如不考慮確實(shí)顯失公平，相反考慮了并不會(huì)損害社會(huì)和他人利益，故原則上引入情勢(shì)變更原則進(jìn)行處理。（實(shí)際存在的一種操作）引證商標(biāo)權(quán)利狀態(tài)變化（敗訴）第4700062號(hào)“冠龍”商標(biāo)在該案訴訟期間，商標(biāo)局作出撤銷引證商標(biāo)的決定，我委被訴決定的事實(shí)依據(jù)已經(jīng)發(fā)生變化，故撤銷我委被訴決定。——含有地名的商標(biāo)

駁回復(fù)審案件的司法審查申請(qǐng)商標(biāo)喬治亞太平洋

商評(píng)委：“喬治亞”是美國(guó)一個(gè)州，為公眾知曉外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)使用。“喬治亞太平洋”未形成明顯有別于“喬治亞”的固定含義，亦不得作為商標(biāo)注冊(cè)和使用。屬于《商標(biāo)法》第十條第二款所指之情形。法院：?jiǎn)讨蝸喅孛猓€有人名的含義，另外太平洋在申請(qǐng)商標(biāo)中也有顯著性，從而判定申請(qǐng)商標(biāo)整體具有顯著性。不良影響條款案例（英文含義）申請(qǐng)商標(biāo)PRINCEOFPEACE

申請(qǐng)復(fù)審的主要理由：“耶穌基督”并非申請(qǐng)商標(biāo)的唯一含義，申請(qǐng)商標(biāo)亦可理解為“和平的王子”等含義；申請(qǐng)人已有相同商標(biāo)在其他類別上獲準(zhǔn)注冊(cè)。申請(qǐng)人請(qǐng)求我委準(zhǔn)予申請(qǐng)商標(biāo)的初步審定。評(píng)審階段提交的主要證據(jù)：第3208641號(hào)商標(biāo)駁回復(fù)審決定書、“PRINCEOFPEACE”商標(biāo)在美國(guó)等地的注冊(cè)證復(fù)印件、第936618號(hào)等商標(biāo)詳細(xì)信息資料。我委認(rèn)為，申請(qǐng)商標(biāo)為“PRINCEOFPEACE”，其中文含義為“耶穌基督”（見《英漢大詞典》第2版），用作商標(biāo)指定使用在咖啡等商品上，具有不良的社會(huì)影響。法院：申請(qǐng)商標(biāo)可理解為“和平王子”或其他含義，耶SHU基督為其不常見或生僻含義,從而認(rèn)定我委不良影響的判定錯(cuò)誤。涉及第十條第一款第（八）項(xiàng)“不良影響”

的理解與適用法院：私權(quán)沖突不屬于公序良俗原則調(diào)整的范圍。申請(qǐng)商標(biāo)引證商標(biāo)法院：1、申請(qǐng)商標(biāo)由圖形、NIKE、勝利女神三個(gè)部分組成，其中“勝利女神”是“NIKE”一詞的中文釋義，該商標(biāo)設(shè)計(jì)并無(wú)不健康的內(nèi)容，作為商標(biāo)注冊(cè)和使用并不會(huì)構(gòu)成對(duì)社會(huì)公共利益和社會(huì)公共秩序的損害，不會(huì)造成其他不良影響。2、申請(qǐng)商標(biāo)與引證商標(biāo)并存是否會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)，并非公秩良俗原則調(diào)整的范圍。因此商評(píng)委關(guān)于申請(qǐng)商標(biāo)的注冊(cè)有其它不良影響的認(rèn)定錯(cuò)誤。

商標(biāo)局：根據(jù)《商標(biāo)法》第十條第一款第（8）項(xiàng)、第二十八條的規(guī)定，我局決定駁回上述商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，理由如下：該商標(biāo)模仿耐克國(guó)際有限公司已注冊(cè)的第879423號(hào)"NIKE"商標(biāo)，違反誠(chéng)實(shí)信用原則，易產(chǎn)生不良的社會(huì)影響。商評(píng)委：申請(qǐng)商標(biāo)由漢字“勝利女神”、英文“NIKE”及圖形構(gòu)成，其中，英文部分與耐克國(guó)際有限公司在先注冊(cè)的引證商標(biāo)的英文部分完全相同。雖然申請(qǐng)商標(biāo)指定使用的商品與引證商標(biāo)核定使用的商品不屬于同一種或類似商品，但申請(qǐng)商標(biāo)若注冊(cè)并使用，極易使消費(fèi)者認(rèn)為申請(qǐng)商標(biāo)與享有較高知名度的引證商標(biāo)存在某種特定關(guān)系，從而對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆、誤認(rèn)，產(chǎn)生不良的社會(huì)影響。適用《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)駁回。法院：關(guān)于商標(biāo)法第十條第一款八項(xiàng)“不良影響”的理解與我委相左，法院認(rèn)為私權(quán)沖突不屬于公序良俗原則調(diào)整的范圍。認(rèn)為我委在該案中適用法律錯(cuò)誤。第5405796號(hào)“Nanopia”商標(biāo)法院：申請(qǐng)商標(biāo)整體并無(wú)對(duì)應(yīng)中文翻譯，中國(guó)普通消費(fèi)者一般不會(huì)將其分解為“NANO”和“PIA”兩部分；并且“NANO”一詞的字典解釋為十億分之一單位，普通消費(fèi)者一般并不知曉其含義并聯(lián)想到“納米”，故判定申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不會(huì)產(chǎn)生不良影響。涉及地名（敗訴）第5218163號(hào)“Inchon及圖”商標(biāo)關(guān)于申請(qǐng)商標(biāo)英文部分與韓國(guó)西北部港口城市“仁川”是否構(gòu)成唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系，是否屬于商標(biāo)法第十條第二款規(guī)定的不得作為商標(biāo)注冊(cè)的情形的判斷與我委相左。法院認(rèn)為Inchon相對(duì)中國(guó)相關(guān)公眾屬于生僻詞，一般不會(huì)直接認(rèn)作仁川；另外網(wǎng)絡(luò)檢索中，仁川的英文標(biāo)示均為Inchon，從而認(rèn)定申請(qǐng)商標(biāo)與仁川未形成唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系，應(yīng)予初步審定。涉及地名（敗訴）第5356013號(hào)“老龍口LAOLONGKOU及圖”商標(biāo)法院認(rèn)為：申請(qǐng)人提供的證據(jù)可以證明，“老龍口”本身是遼寧省沈陽(yáng)市歷史悠久的著名白酒釀造品牌，已經(jīng)有了區(qū)別于我國(guó)縣級(jí)行政區(qū)劃的其他含義，相關(guān)公眾對(duì)該含義有一定的認(rèn)知度，應(yīng)予初步審定。是否具有商標(biāo)顯著特征的判定第5201401號(hào)“DIABLO”商標(biāo)法院：DIABLO英文原單詞無(wú)明確含義，系申請(qǐng)人開發(fā)的系列游戲，DIABLO與申請(qǐng)人已建立起唯一對(duì)應(yīng)關(guān)系，能夠起到區(qū)分商品來(lái)源的作用。涉及顯著性問(wèn)題第5628672號(hào)“清味”商標(biāo)法院：申請(qǐng)商標(biāo)用于油漆等商品上,并非直接描述性標(biāo)志,而系暗示性標(biāo)志，不屬于商標(biāo)法第十一條第一款第二項(xiàng)所規(guī)定的不具有顯著特征的情形。第5453096號(hào)“BLEMISHATTACK”商標(biāo)法院：申請(qǐng)商標(biāo)用于護(hù)膚品上屬于暗示性標(biāo)志，顯著性較弱，不屬于商標(biāo)法第十一條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定的不具有顯著特征的情形。顯著性判定（敗訴）第5545093號(hào)“易用”商標(biāo)法院：易用屬于暗示性標(biāo)志，暗示性標(biāo)志僅屬于顯著特征較低的情況，不屬于不具有顯著特征的情形。第5944361號(hào)“骨健樂(lè)”商標(biāo)（適用不良影響條款）法院：申請(qǐng)商標(biāo)獨(dú)創(chuàng)性較強(qiáng)，并未直接表示商品的功能和用途，可以起到區(qū)分商品來(lái)源的作用。國(guó)際注冊(cè)第800130號(hào)“SACHER”商標(biāo)法院：SACHER起源于德語(yǔ)，無(wú)固定含義，是19-20世紀(jì)奧地利餐館家族姓氏，只有和TORTE一起作為詞組用時(shí)才有薩克大蛋糕的含義。我委在被訴決定中將SACHER等同于SACHERTORTE，駁回申請(qǐng)商標(biāo)在第30類糕點(diǎn)商品上在中國(guó)的領(lǐng)土延伸申請(qǐng)，缺乏事實(shí)依據(jù)。G896344號(hào)“HO