法制教育與效能建設(shè)主講：楊長泉第一部分：基礎(chǔ)理論第二部分：部門法第一部分：基礎(chǔ)理論法律解釋的方法一、文義解釋文義解釋，是指按照法律條文所使用的文字詞句的文義，對法律條文進(jìn)行解釋的方法。進(jìn)行解釋時，一般應(yīng)該按照法律條文所是用的詞語通常意義解釋，但是如果該詞語在法律上有特殊意義，與通常意義不同，則應(yīng)該按特殊意義解釋。偷電案物是有體物二、體系解釋體系解釋就是根據(jù)法律條文在法律體系中的位置，即它所在的編、章、節(jié)、條、項(xiàng)以及該法律條文的前后關(guān)聯(lián)，以確定它的意義、內(nèi)容、適用范圍、構(gòu)成要件和法律效果的解釋方法。軍人違反職責(zé)罪三、立法解釋立法解釋是指對一個法律條文進(jìn)行解釋的時候，從法律的起草和制定過程中的有關(guān)資料，如立法理由書、草案等分析立法者于制定法律時所作價值判斷及所要實(shí)現(xiàn)的目的，以推知該法律條文的立法者意思的解釋方法。“站內(nèi)廁所”之爭1993年11月，財(cái)政部、國家計(jì)委聯(lián)合發(fā)文，取締包括火車站站內(nèi)廁所收費(fèi)在內(nèi)的收費(fèi)項(xiàng)目“站內(nèi)廁所”究竟是“火車站范圍內(nèi)的廁所”還是“站臺內(nèi)廁所”鐵道部下文：“站內(nèi)廁所”是“站臺內(nèi)廁所”鄭州的葛銳訴鐵道部的案件敗訴，法院認(rèn)為：“站內(nèi)廁所”是指“站臺內(nèi)廁所”萍鄉(xiāng)的李曉虎訴鐵道部的案件勝訴，法院認(rèn)為：“站內(nèi)廁所”是指“火車站范圍內(nèi)的廁所”1993年11月，財(cái)政部、國家計(jì)委聯(lián)合發(fā)文，專門解釋：“‘站內(nèi)廁所’，指車站范圍內(nèi)，包括進(jìn)站通道、候車室及站臺上等處設(shè)立的廁所。”四、擴(kuò)張解釋擴(kuò)張解釋是指某個法律條文所使用的文字、詞句的文義過于狹窄，將本應(yīng)適用該條的案件排除在它的適用范圍之外，于是擴(kuò)張其義，將符合立法本意的案件納入其適用范圍的法律解釋方法。一個3歲的小孩逗公雞玩，公雞把小孩的眼睛啄掉了。民法通則127條：飼養(yǎng)動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任。131條：受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。小孩才3歲，談不上過錯擴(kuò)大解釋：將受害人的過錯擴(kuò)張為“受害人的監(jiān)護(hù)人”的過錯，監(jiān)護(hù)人未履行自己的監(jiān)護(hù)職責(zé)最后判決是：公雞所有人承擔(dān)部分責(zé)任，其余部分由受害人自己承擔(dān)。五、限制解釋限制解釋就是指某個法律條文所使用的文字的文義太寬泛了，超過了立法本意，將不應(yīng)該適用的案件包括進(jìn)去了，于是應(yīng)該把它的文義限制縮小到符合立法本意，將不應(yīng)該適用的案件排除出去。我國臺灣地區(qū)的《潮州文獻(xiàn)》在1976年10月第2卷第4期上發(fā)表了郭壽華的題為《韓文公、蘇東坡給予潮州后人的觀感》，批評韓愈具有古代文人、風(fēng)流才子的習(xí)氣，在妻妾之外尋花問柳，結(jié)果染上性病，離開潮州過后不久即死于硫磺中毒。韓愈的39代孫韓思道控告郭壽華“誹謗死人罪”法庭認(rèn)為韓思道屬于韓愈的“直系血親”，判決郭壽華犯誹謗死人罪，判處一筆罰金引起強(qiáng)烈反響，“直系血親”應(yīng)做限制解釋，限制在3—5代之內(nèi)。六、當(dāng)然解釋當(dāng)然解釋是指某個法律條文雖然沒有明文規(guī)定適用于該類案件，但從該法律條文的立法本意來看，該類案件比法律條文明文規(guī)定者更有適用的理由，因此適用該法律條文與該類案型的一種解釋方法。如：“禁止攀摘花木”就意味著同時不允許“刨根伐干”七、目的解釋目的解釋就是指以立法目的為根據(jù)，即在兩種以上的解釋中選擇符合立法目的的解釋。公園管理處和軍人團(tuán)體對“公園內(nèi)禁止停放和行駛機(jī)動車輛”的不同解釋

法治的概念第一，法治是一種治國方略或社會調(diào)控方式。法治與人治的區(qū)別：（1）人治主張因人而異，對人的行為做具體、個別指引；法治強(qiáng)調(diào)對事不對人，提倡一般性規(guī)則；（2）人治提倡圣君賢人的道德教化，法治強(qiáng)調(diào)依法治理。（3）人治集大權(quán)于一人，推崇個人權(quán)威，維護(hù)專制或集權(quán)體制；法治弘揚(yáng)民主，主張分權(quán)制衡，實(shí)行共和體制。（4）法治在法律與領(lǐng)導(dǎo)人意見不一致時，主張按法律辦；人治則突出個人作用，主張按領(lǐng)導(dǎo)人意見辦。法治與人治相比較，具有以下優(yōu)越性：首先，法治是眾人之治，眾人的智慧是高于個人的；其次，人治受個人感情的影響，而法治則不受外來的干擾；再次，法治有權(quán)力制約的監(jiān)督體系，可以預(yù)防和制止權(quán)力的腐敗與專橫，而人治則無制約，容易導(dǎo)致腐敗；最后，法治是民主政治的基石，而人治則無民主可言。總之，“法治優(yōu)于一人之治”（亞里士多德語）第二，法治是一種政治體制。包括以下制度：1、代議制度；2、人權(quán)保障制度；3、政黨制度；4、權(quán)力分開與制約制度。第三，法治意指依法辦事的原則。依法辦事的關(guān)鍵是要求國家機(jī)關(guān)及其工作人員特別是領(lǐng)導(dǎo)干部依法行使職權(quán)和承擔(dān)責(zé)任，就是說，國家機(jī)關(guān)的活動要合法，反對以言代法、以權(quán)壓法和貪贓枉法。第四，法治代表一種價值取向，是良法之治。良法應(yīng)具備以下標(biāo)準(zhǔn)：1、法的內(nèi)容應(yīng)該體現(xiàn)客觀規(guī)律，順應(yīng)潮流，代表最大多數(shù)人的利益。2、制定良法的程序應(yīng)該科學(xué)、民主、正當(dāng)。3、良法應(yīng)該是可行的，而且行之有效。4、良法的表現(xiàn)形式應(yīng)該具有時代特征，內(nèi)部結(jié)構(gòu)合理，語言文字精煉。此外，良法的內(nèi)容和形式應(yīng)該隨著人類社會的進(jìn)步和科學(xué)技術(shù)的發(fā)展而不斷完善。第五，法治意味著一種良好的法律秩序。

法學(xué)研究的視角問題

1、《竇娥的悲劇——傳統(tǒng)司法中的證據(jù)問題》

蘇力先生的《竇娥的悲劇——傳統(tǒng)司法中的證據(jù)問題》以元曲《竇娥冤》為材料分析該劇隱含的幾個重要的法理學(xué)問題。作者論證了，劇本中沒有證據(jù)表明竇娥的悲劇是官員貪污腐敗的產(chǎn)物，不是官員的司法道德問題，而主要是由于裁判者的認(rèn)知能力和傳統(tǒng)中國社會科學(xué)技術(shù)不發(fā)達(dá)的局限；同時，分析了當(dāng)代語境中的“鐵證如山”、“無罪推定”、“刑訊逼供”等法律問題在歷史場景中的意義；此外，對該劇的人物性格和戲劇結(jié)構(gòu)以及中國傳統(tǒng)的部分鬼戲作出新的解說。

（1）悲劇是如何發(fā)生的？

“要一領(lǐng)凈席，等我竇娥站立；又要丈二白練，掛在旗槍上，若是我竇娥委實(shí)冤枉，刀過處頭落，一腔熱血休半點(diǎn)兒沾在地下，都飛在白練上者。

如今是三伏天道，若竇娥委實(shí)冤枉，身死之后，天降三尺瑞雪，遮蓋了竇娥尸首。

我竇娥死的委實(shí)冤枉，從今以后，著這楚州亢旱三年”

面對著行刑的劊子手，滿腔冤憤無處可申的竇娥發(fā)出這種令天地、百姓戰(zhàn)栗的誓愿。竇娥，三歲母亡，七歲時父親將她賣給蔡家作童養(yǎng)媳長大成親兩年后丈夫身亡，竇娥本一心伺候婆婆，誰料大禍天降，無賴張?bào)H兒父子威逼她婆媳同他們父子成親。竇娥堅(jiān)決不從。張?bào)H兒本想毒死蔡婆婆，不料毒死自己的父親。張?bào)H兒以“公休”要脅竇娥“私休”——順了他的淫欲，竇娥不愿。到官府衙門，張?bào)H兒惡人先告狀。為保護(hù)蔡婆婆不受刑訊，竇娥委屈地承認(rèn)是自己毒死張?bào)H兒之父，被判死刑。面對死亡，堅(jiān)貞的竇娥發(fā)下了這三樁誓愿。此后，竟一一實(shí)現(xiàn)。兩年后，做了大官的竇娥之父竇天章，竇娥冤魂告狀，冤案得以昭雪。

如果仔細(xì)考察，我們可以發(fā)現(xiàn)，竇娥之冤與“無心正法”的“濫官污吏”其實(shí)關(guān)系不大。

首先，從劇中情節(jié)來看，竇娥之冤與官吏的“貪污”無關(guān)。

其次，竇娥之冤也很難歸結(jié)為官吏昏庸無能的產(chǎn)物。

（2）誰的話更可信？

在竇娥的案件中，案件審理者楚州太守桃杌及其吏典并不了解這一事件的全過程，也不熟悉張、竇、蔡等人的背景。但出于職責(zé)他必須審斷此案，而核心問題是，究竟是誰毒死了張?bào)H兒的父親？張?bào)H兒和竇娥相互指控，但雙方都沒有提出而且也無法提出現(xiàn)代司法要求的可靠的直接證據(jù)。在沒有充分信息的條件下，案件審理者只能根據(jù)人之常情和一般的邏輯判斷：誰的話更可信。為了進(jìn)一步獲得相關(guān)的證據(jù)，審理者只能依據(jù)程序動用刑訊獲取口供。

其次，張?bào)H兒的“法庭辯論”在普通人看來也更言之成理。

第三，張?bào)H兒聲稱，竇娥也承認(rèn)，毒死張父的湯是竇娥做的。

最后，盡管是出于利他主義，竇娥為救助蔡婆婆采取的行動在這種情況下也變成對她不利的證據(jù)。

2、《制度變遷中的行動者——從梁祝的悲劇說起》

（1）悲劇何在？

祝家女公子英臺女扮男裝到杭州攻書，中途遇同是外出求學(xué)的梁山伯，倆人“結(jié)為八拜之交。同窗3年，祝英臺暗中愛上了梁山伯，而梁山伯卻不知祝英臺的真實(shí)身份；分別前，祝英臺假稱有一妹妹，許嫁梁山伯，以二八、三七、四六日暗示梁山伯10日后來說親，但梁山伯誤以為30天。30天后，當(dāng)梁山伯期約來到祝家提親時，祝員外已將祝英臺許配當(dāng)?shù)氐鸟R員外的公子，并已定下迎親的日期。梁祝相見，悲感交加，但無法改變現(xiàn)實(shí)。離開祝家后，梁山伯即一病不起，含恨辭世。

在馬家迎娶祝英臺的途中，祝英臺堅(jiān)持要到梁山伯墳前告別。獲許可。祝英臺痛哭祭奠梁山伯時，風(fēng)雨大作，墳裂，祝英臺縱身墳內(nèi)，殉情身亡。

（2）梁祝二人的年齡

梁祝悲劇發(fā)生時，他們兩人最多也只是青少年，大約14—16歲之間，甚至可能更為年輕。在中國古代，至少是就有確證的法定婚齡而言，大致在男20，女15，甚至更早。同樣是婚齡，古代與現(xiàn)代的意義是完全不同的。古代的一旦規(guī)定婚齡往往都是（特別是在早期）強(qiáng)制性的，即到這個年齡必須結(jié)婚；而如今規(guī)定的婚齡是授權(quán)性的，即只有到了這個年齡，才能結(jié)婚或婚姻才得到法律的保護(hù)。

（3）早婚與包辦婚姻

一旦確定了梁山伯祝英臺的年齡，我們就會發(fā)現(xiàn)，以今天的標(biāo)準(zhǔn)來看，他們之間的感情是一種非同尋常的“早戀”。但是，使用“早戀”這個詞，也許不很恰當(dāng)，因?yàn)榻裉烊藗円呀?jīng)賦予了該詞某種貶義，似乎這種現(xiàn)象本身就是一個問題。如果歷史地看，在人類歷史上，今天我們所謂的“早戀”一直被人們視為正常現(xiàn)象，甚至可能是人類社會存在的必須。

在長期的古代社會中，生產(chǎn)力水平很低，科學(xué)技術(shù)水平很低，交通不便，信息流通不暢，醫(yī)療水平也很低。在這樣的社會條件下，人的平均壽命必然很低。（在新中國建立之際，中國人的平均壽命預(yù)期是35歲左右。而據(jù)劉翠溶對長江中下游地區(qū)一些家族的家譜研究，在1400～1900年間，中國人出生時的預(yù)期壽命約在35-40歲之間波動）在這種社會生物條件下，為了保證生命的繁衍、延續(xù)，人們就必須早婚。

（4）包辦婚姻中的財(cái)富問題第二部分：部門法

一、我國債的發(fā)生根據(jù)（一）合同合同，也稱契約，是指民事主體之間關(guān)于設(shè)立、變更或終止民事關(guān)系的協(xié)議。（二）侵權(quán)行為侵權(quán)行為，是指行為人不法侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利或人身權(quán)利的行為。（三）不當(dāng)?shù)美彩菦]有法律或契約上的根據(jù)，有損于他人而取得的利益就叫不當(dāng)?shù)美＃ㄋ模o因管理既未受人之托，也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù)，自覺為他人管理事務(wù)，稱無因管理。（五）債的其他發(fā)生根據(jù)前述幾種，是我國債的發(fā)生根據(jù)中較為普遍或比較典型的幾種。此外，遺贈、搶救公物、撫養(yǎng)、拾遺、發(fā)現(xiàn)埋藏物等也是債的發(fā)生根據(jù)。其中，較有代表性的是遺贈和搶救公物。二、合同（一）合同的概念

合同又稱契約，一般是指當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。對合同有廣義和狹義兩種理解，廣義的合同不僅包括民法上的債權(quán)合同、物權(quán)合同、身份合同，而且也包括行政法上的行政合同，勞動法上的勞動合同等合同。狹義的合同僅指民法上的合同或稱民事合同。

我國《合同法》第2條的規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。”可見，我國《合同法》所規(guī)定的合同為狹義合同，亦即民事合同。（二）合同訂立的程序第一：要約要約是指一方當(dāng)事人向他人作出的以一定條件訂立合同的意思表示。前者稱為要約人，后者稱為受要約人。要約要取得法律效力，應(yīng)該具備如下條件：1、要約必須是特定人的意思表示。2、要約必須是向相對人發(fā)出的意思表示。3、要約必須是能夠反映所要訂立合同主要內(nèi)容的意思表示。※要約邀請要約邀請，也稱要約引誘，是指行為人邀請他人向其提出要約。要約引誘不是合同訂立的必要程序，因而不具有法律意義，即對行為人不具法律約束力。雖然要約邀請的最終目的也是為了訂立合同，但它本身不是要約而是邀請他人向自己提出要約，由此而發(fā)的要約，須經(jīng)發(fā)出要約邀請的一方表示承諾，合同才能成立。可見，要約邀請確切地說，僅是當(dāng)事人訂立合同的一種預(yù)備行為。在實(shí)際生活中，拍賣公告、招標(biāo)、寄送商品目錄及價目表、廣告等，都是較為常見的要約邀請。第二：承諾承諾，是指受要約人在有效期間內(nèi)完全同意要約內(nèi)容的意思表示。1、承諾必須由受要約人作出。2、承諾必須是在有效期間內(nèi)作出。3、承諾必須與要約的內(nèi)容一致。若受要約人對要約的內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更者，則是一種新的要約。所謂“實(shí)質(zhì)性變更”，是指有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更。（三）合同生效的一般要件是：1、當(dāng)事人在訂立合同時必須具有相應(yīng)的訂立合同的行為能力。2、合同當(dāng)事人的意思表示真實(shí)。3、合同不違反法律或者社會公共利益。在我國，合同不得違反法律，這里所說的“法律”，既包括現(xiàn)行法律、法規(guī)和行政規(guī)章中的強(qiáng)制性也包括國家政策的禁止性規(guī)定和命令性規(guī)定。

（四）合同的條款合同的主要條款，是合同應(yīng)該具備的條款，少之則合同難于成立。因此，合同的主要條款又稱“必要條款或”“成立條款”。關(guān)于合同的主要條款，各國法律規(guī)定不一。在資本主義國家，合同的主要條款基于合同自治原則一般未作具體規(guī)定。在我國，《合同法》第12條規(guī)定合同的主要條款是：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名或住所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；（5）價款或者報(bào)酬；（6）履行期限、地點(diǎn)和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。（五）格式合同格式合同，又稱定式合同、標(biāo)準(zhǔn)合同或附合同，是指由某些經(jīng)濟(jì)組織或國家授權(quán)的機(jī)關(guān)事先印就的具有固定式樣的既定條款內(nèi)容的標(biāo)準(zhǔn)化格式，且于締約時相對方只能接受該既定條款內(nèi)容的一種內(nèi)容。

《合同法》第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。”侵權(quán)責(zé)任

一、侵權(quán)責(zé)任法的發(fā)展趨勢

①侵權(quán)責(zé)任法與侵權(quán)行為法之爭

②現(xiàn)代侵權(quán)法的發(fā)展趨勢

第一個發(fā)展就是它保障的權(quán)益范圍在不斷地?cái)U(kuò)張。

第二個侵權(quán)法的重要發(fā)展趨勢就是侵權(quán)法的救濟(jì)功能更加突出了。

第三個重要的發(fā)展趨勢就是歸責(zé)原則的多樣化或者多元化。

第四個重要的發(fā)展趨勢就是過錯概念的客觀化。

第五個發(fā)展趨勢就是多種責(zé)任形式的發(fā)展。

二、歸責(zé)原則（一）過錯責(zé)任原則過錯責(zé)任原則：是指以過錯作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)，判斷行為人對其行為造成的損害是否承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任的歸責(zé)原則。我國《侵權(quán)責(zé)任法》第六條第1款規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”（二）過錯推定原則1、概念過錯推定原則，是指在法律有特別規(guī)定的場合，從損害事實(shí)的本身推定加害人有過錯，并據(jù)此確定造成他人損害的行為人承擔(dān)賠償責(zé)任的歸責(zé)原則。我國《侵權(quán)責(zé)任法》第六條第2款規(guī)定：“根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”3、適用范圍（1）監(jiān)護(hù)人責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法32條；（2）用人者責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法34、35條；（3）違反安全保障義務(wù)責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法37條；（4）無民事行為能力人在教育機(jī)構(gòu)收到傷害的責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法38條；（5）動物園的動物損害責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法81條；（6）物件損害責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法第十一章；（7）機(jī)動車造成非機(jī)動車或者行人人身損害的。此外，在醫(yī)療責(zé)任事故中，我國《侵權(quán)責(zé)任法》第五十八條規(guī)定：患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。（三）無過錯責(zé)任原則1、概念無過錯責(zé)任原則，是指在法律有特別規(guī)定的情況下，以已經(jīng)發(fā)生的損害結(jié)果為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)，由與該損害結(jié)果有因果關(guān)系的行為人，不問其有無過錯，均要承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的歸責(zé)原則。我國《侵權(quán)責(zé)任法》第七條規(guī)定：“行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定。”2、適用范圍（1）產(chǎn)品責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法第五章；（2）環(huán)境污染責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法第八章；（3）高度危險(xiǎn)作業(yè)責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法第九章；（4）飼養(yǎng)動物責(zé)任，侵權(quán)責(zé)任法第十章；（5）工傷事故。三、關(guān)于責(zé)任主體的特殊規(guī)定（一）無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人賠償。（二）完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；沒有過錯的，根據(jù)行為人的經(jīng)濟(jì)狀況對受害人適當(dāng)補(bǔ)償。完全民事行為能力人因醉酒、濫用麻醉藥品或者精神藥品對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（三）用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。（四）個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。（五）網(wǎng)絡(luò)用戶、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人民事權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（六）賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務(wù)，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。（七）無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任，但能夠證明盡到教育、管理職責(zé)的，不承擔(dān)責(zé)任。（八）限制民事行為能力人在學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害，學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)未盡到教育、管理職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。（九）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)校或者其他教育機(jī)構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。

天才之火澆上利益之油知識產(chǎn)權(quán)制度2010年，最高人民法院新收、審結(jié)知識產(chǎn)權(quán)民事案件分別為313件和317件，2012最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭全年共新收各類知識產(chǎn)權(quán)案件359件，審結(jié)366件（含舊存）。最高人民法院2012年審理的知識產(chǎn)權(quán)和競爭案件的特點(diǎn)和趨勢是：案件數(shù)量大幅增長的勢頭得到緩解，受理案件總量趨向基本穩(wěn)定；新類型、疑難案件持續(xù)增加，涉及復(fù)雜技術(shù)事實(shí)查明的案件、需要明確法律邊界或者填補(bǔ)法律空白的案件越來越多；專利案件涉及領(lǐng)域越來越廣，涉案技術(shù)的含金量和市場價值越來越高，所涉法律問題日趨廣泛深入，疑難案件比重增加，專利民事案件中涉及權(quán)利要求解釋規(guī)則的較多，專利行政案件中涉及創(chuàng)造性判斷的較多；商標(biāo)案件的比重保持基本穩(wěn)定，涉及權(quán)利沖突的案件居多，在商標(biāo)行政案件中尤為突出；著作權(quán)案件中涉及網(wǎng)絡(luò)、軟件、動漫等新興產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的案件繼續(xù)增多，所涉作品的商業(yè)價值越來越大；不正當(dāng)競爭案件中涉及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、新型商業(yè)模式的糾紛和仿冒行為的糾紛增多。1985年12月至2009年12月，全國國內(nèi)專利申請授權(quán)2643852件，貴州省14500件，僅占全國總數(shù)的0.548%。到2011年6月底，我國每萬人口發(fā)明專利擁有量（不含港澳臺）達(dá)到2.0件。貴州3.47千萬人口，僅獲發(fā)明專利1849件，每萬人擁有量為0.5件。

2012年貴州省申請專利11296件，占全國申請總量的0.55%。每萬人擁有量0.761件，為全國萬人擁有量的平均數(shù)的23.56%。

前言一、知識產(chǎn)權(quán)的概念知識產(chǎn)權(quán)是人們基于智力創(chuàng)造成果而依法享有的一種民事權(quán)利，或者說是以智力創(chuàng)造成果為對象的民事權(quán)利。它是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。二、知識產(chǎn)權(quán)的范圍（根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》即TRIPS界定）三、知識產(chǎn)權(quán)的特征（一）知識產(chǎn)權(quán)的法律性。（二）知識產(chǎn)權(quán)的專有性。（三）知識產(chǎn)權(quán)的時間性。（四）知識產(chǎn)權(quán)的地域性。

工業(yè)產(chǎn)權(quán)著作權(quán)(版權(quán))商業(yè)秘密地理標(biāo)志文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)著作權(quán)集成電路布圖設(shè)計(jì)計(jì)算機(jī)軟件權(quán)

發(fā)明實(shí)用新型外觀設(shè)計(jì)

知識產(chǎn)權(quán)植物新品種權(quán)商標(biāo)權(quán)專利權(quán)第一章著作權(quán)一、著作權(quán)的主體著作權(quán)的主體包括：作者；其他依照本法享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織。作者的確定：如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。中國國民的作品，無論是否發(fā)表，均可依作品的完成而產(chǎn)生著作權(quán)；外國國民的作品首先在中國境內(nèi)出版的，可按我國《著作權(quán)法》取得著作權(quán)，外國國民的作品未在中國境內(nèi)首次出版的，則按其所在國或經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約的規(guī)定取得著作權(quán)。二、著作權(quán)的對象：作品（一）作品的范圍

1、文字作品

2、口述作品

3、音樂作品、戲劇作品、曲藝作品、舞蹈作品、雜技作品藝術(shù)作品

4、美術(shù)作品、建筑作品

5、攝影作品

6、影視作品（電影作品和類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品）

7、圖形作品（1）地圖；（2）設(shè)計(jì)圖；（3）示意圖；（4）模型作品

8、計(jì)算機(jī)軟件

9、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品

（二）著作權(quán)的排除領(lǐng)域

1、依法禁止出版、傳播的作品

2、法律、法規(guī)，國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及官方正式譯文

3、時事新聞

4、歷法、通用數(shù)表和公式（三）民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護(hù)根據(jù)聯(lián)合國的《保護(hù)民間文學(xué)表達(dá)形式，防止不正當(dāng)利用及其他侵害行為的國內(nèi)法示范法條》及《突尼斯樣板版權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，所謂民間文學(xué)藝術(shù)作品，是指由某社會群體（如民族、地區(qū)、國家）在長期的歷史發(fā)展過程中創(chuàng)作的，并世代相傳、集體使用的文學(xué)藝術(shù)作品，包括歌謠、音樂、戲劇、故事、舞蹈、建筑、主體藝術(shù)、裝飾藝術(shù)等作品、風(fēng)格或素材。一般而言，很難明確創(chuàng)作者、設(shè)計(jì)者，而是在特定的區(qū)域內(nèi)由全體成員代代相傳，互相傳誦，共同使用，構(gòu)成人類社會的寶貴精神財(cái)富和文化遺產(chǎn)。

根據(jù)《貴州省民族民間文化保護(hù)條例》的規(guī)定，民族民間文化是指：

1、少數(shù)民族的語言、文字；

2、具有代表性的民族民間文學(xué)、戲劇、曲藝、詩歌、音樂、舞蹈、繪畫、工藝美術(shù)等；

3、民族民間文化傳承人及其所掌握的傳統(tǒng)工藝制作技術(shù)和技藝；

4、集中反映各民族生產(chǎn)、生活習(xí)俗和歷史發(fā)展的民居、服飾、器具、用具等；

5、具有民族民間文化特色的代表性建筑物、設(shè)施、標(biāo)識以及在節(jié)日和慶典活動中使用的特定自然場所；

6、保存比較完整的民族民間文化生態(tài)區(qū)域；

7、具有學(xué)術(shù)、史料、藝術(shù)價值的手稿、經(jīng)卷、典籍、文獻(xiàn)、契約、譜牒、碑碣、楹聯(lián)等；

8、具有民族民間代表性的傳統(tǒng)節(jié)日、慶典活動、民族體育和民間游藝活動以及具有研究價值的民俗活動；

9、民族民間文化的其他表現(xiàn)形式。三、著作權(quán)的內(nèi)容（一）人身權(quán)

1、署名權(quán)

2、發(fā)表權(quán)

3、修改權(quán)（但報(bào)刊、雜志社、出版社對投稿作品進(jìn)行文字性修改、刪節(jié)，無需征得作者的同意）

4、保護(hù)作品完整權(quán)（二）財(cái)產(chǎn)權(quán)

1、復(fù)制權(quán)；2、發(fā)行權(quán)；3、出租權(quán)；4、展覽權(quán)；5、表演權(quán)；6、放映權(quán)；7、廣播權(quán)；8、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)；9、攝制權(quán)；10、改編權(quán)；11、翻譯權(quán)；12、匯編權(quán)；13、其他權(quán)利。四、保護(hù)期限人身權(quán)的保護(hù)沒有時間限制；財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期限為作者的有生之年加死后50年。五、著作權(quán)侵權(quán)行為

1、未經(jīng)著作權(quán)人允許，發(fā)表其作品；2、未經(jīng)合作作者的許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己單獨(dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表的；3、沒有參與創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；4、歪曲、篡改他人作品的；5、剽竊他人作品的；6、未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改變、翻譯，注釋等方式使用作品的；7、使用他人作品應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬而未支付的；8、未經(jīng)影視作品、計(jì)算機(jī)軟件作品、錄音錄像制品的著作權(quán)或者鄰接權(quán)人的許可，出租其作品或者錄音錄像制品的；9、未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計(jì)的；10、未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場直播或者公開傳送其表演，或者錄制其表演的；11、未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的；12、出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；13、未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的；14、未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的；15、未經(jīng)許可，播放或者復(fù)制廣播、電視的；16、未經(jīng)著作權(quán)人或者鄰接權(quán)人的許可，故意避開或者與破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者鄰接權(quán)的技術(shù)措施的（如密碼程序、防偽標(biāo)記、條形碼）；17、未經(jīng)著作權(quán)人或者鄰接權(quán)人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品上的權(quán)利管理電子信息的；18、制作、出售假冒他人署名作品的；19、其他侵犯著作權(quán)或鄰接權(quán)的行為。第二章專利權(quán)一、專利權(quán)主體的確定（一）非職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)主體（二）職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)主體職務(wù)發(fā)明的兩類情況：1、執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造；2、利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。（三）委托發(fā)明的專利權(quán)主體由委托方和受托方通過協(xié)議來確定歸屬；如果沒有訂立協(xié)議；或者協(xié)議中沒有確定委托發(fā)明的權(quán)利歸屬時，發(fā)明創(chuàng)造權(quán)利屬于完成發(fā)明創(chuàng)造的單位和個人，即受托的單位和個人。二、專利權(quán)的對象（一）發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。

（二）實(shí)用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。

（三）外觀設(shè)計(jì)，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

不予專利保護(hù)的領(lǐng)域

1、對違反法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。

2、對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。3、科學(xué)發(fā)現(xiàn)；

4、智力活動的規(guī)則和方法；

5、疾病的診斷和治療方法；

6、動物和植物品種；（產(chǎn)品的生產(chǎn)方法除外）7、用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；8、對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計(jì)。三、授予發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件授予發(fā)明專利和實(shí)用新型專利的實(shí)質(zhì)條件（一）新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。

（二）創(chuàng)造性：是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。1、實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)：指相對于現(xiàn)有技術(shù)，對所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員來說是非顯而易見的，是創(chuàng)造性構(gòu)思的結(jié)果。2、進(jìn)步：指與最接近的現(xiàn)有技術(shù)相比，在技術(shù)上前進(jìn)很多，具有令人意想不到的技術(shù)效果。這種進(jìn)步表現(xiàn)為：（1）克服了現(xiàn)有技術(shù)中存在的缺點(diǎn)和不足；（2）代表某種新技術(shù)的發(fā)展趨勢。

（三）實(shí)用性：是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能產(chǎn)生積極效果。授予外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的條件同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者在國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計(jì)不相同或者不相近似。即具備以下條件：新穎性、獨(dú)創(chuàng)性、美感和適于工業(yè)運(yùn)用。四、專利權(quán)人的權(quán)利與義務(wù)（一）專利權(quán)人的權(quán)利

1、專利權(quán)人自己實(shí)施專利的權(quán)利，包括：制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該專利產(chǎn)品。

2、專利權(quán)人禁止他人未經(jīng)許可實(shí)施其專利的權(quán)利

3、專利權(quán)人許可他人實(shí)施其專利的權(quán)利

4、專利權(quán)人轉(zhuǎn)讓該專利的權(quán)利

5、標(biāo)記權(quán)

6、署名權(quán)

7、放棄權(quán)

8、專利權(quán)人有請求法律保護(hù)的權(quán)利（二）專利權(quán)人的義務(wù)：繳納專利年費(fèi)五、專利權(quán)的保護(hù)期限：發(fā)明專利為20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)為10年，均從申請日起計(jì)算。

案情簡介專利權(quán)人所有的“嬰幼兒腹瀉一貼靈”發(fā)明專利，根據(jù)權(quán)利要求書的記載，其保護(hù)范圍為：一種由中草約配制而成的嬰幼兒腹瀉一貼靈，其特征是該藥劑主要由止瀉散(自制)、桂皮粉、白胡椒按一定重量比配制而成。某制藥廠生產(chǎn)了一種名稱為“寶寶一貼靈”的藥物，主要由下述幾種成份按一定重量比配置而成：止瀉散、桂皮粉、蓽菝、五倍子。對比分析專利藥涉嫌侵權(quán)藥A、止瀉散

A、止瀉散B、桂皮粉

B、桂皮粉C、白胡椒

?、蓽茇

D、五倍子白胡椒屬于胡椒科植物，功能主治胃寒嘔吐，腹痛，泄瀉。“蓽菝”也是胡椒科植物，功能與白胡椒基本相同。以“蓽菝”替代“白胡椒”，屬于以基本相同的手段，實(shí)現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本相同的效果，制藥行業(yè)的普通技術(shù)人員都能夠聯(lián)想得到。因此，蓽菝與白胡椒屬于等同特征。被控侵權(quán)物與專利相比，有兩項(xiàng)技術(shù)特征A和B完全相同，技術(shù)特征C和?等同，被控侵權(quán)物的技術(shù)特征落入了專利的保護(hù)范圍，被控侵權(quán)物侵犯了專利權(quán)，應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)的法律責(zé)任。第三章商標(biāo)權(quán)一、商標(biāo)的定義商標(biāo)是指經(jīng)營者用以標(biāo)明自己所經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)與其他經(jīng)營者經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)有所區(qū)別的一種專用識別標(biāo)志，通常由具有顯著特征的文字、圖形或其組合構(gòu)成。這里的經(jīng)營者包括商品生產(chǎn)者、經(jīng)銷商和服務(wù)項(xiàng)目提供者。

下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：

（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；

（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；

（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；

（四）與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；

（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；

（六）帶有民族歧視性的；

（七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；

（八）有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；

（三）缺乏顯著特征的。

前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。二、商標(biāo)權(quán)（一）商標(biāo)權(quán)，是指商標(biāo)所有人對其注冊商標(biāo)進(jìn)行支配的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)與所有權(quán)一樣，都是一束權(quán)利，即它有很多種權(quán)利，至少來說，商標(biāo)權(quán)包括了專有使用權(quán)、禁止他人使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和使用許可權(quán)等。商標(biāo)權(quán)的自愿注冊原則只有商標(biāo)注冊人才享有商標(biāo)專用權(quán)；未注冊的商標(biāo)可以使用，但不能取得專用權(quán)。但是我國對人用藥品和煙草制品實(shí)行強(qiáng)制注冊的原則。（二）商標(biāo)權(quán)人的權(quán)利（1）專用權(quán)；（2）禁止權(quán)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的”（3）處分權(quán)。轉(zhuǎn)讓、許可使用、出質(zhì)和投資等方式?jīng)Q定其商標(biāo)的命運(yùn)。（4）標(biāo)記權(quán)（5）商標(biāo)續(xù)展權(quán)注冊商標(biāo)的有效期為十年，自核準(zhǔn)注冊之日起計(jì)算。

注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前六個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予六個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標(biāo)。（三）商標(biāo)權(quán)的取得兩個或者兩個以上的商標(biāo)注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請注冊的，初步審定并公告申請?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。依據(jù)《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第十二條，商標(biāo)注冊的申請日期，以商標(biāo)局收到申請書件的日期為準(zhǔn)。申請人享有優(yōu)先權(quán)的，以優(yōu)先權(quán)日為申請日。優(yōu)先權(quán)原則是《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定的原則之一，它的目的在于保障申請人首次向公約某一成員國提出商標(biāo)注冊申請后，在一定時間內(nèi)，在其他成員國中不致被他人搶先注冊。我國根據(jù)《商標(biāo)法》第九條和《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第四條，1985年3月發(fā)布了《關(guān)于申請商標(biāo)注冊要求優(yōu)先權(quán)的暫行規(guī)定》，自1985年3月19日起開始受理巴黎公約成員國國民在中國申請商標(biāo)注冊要求優(yōu)先權(quán)的事宜。凡是巴黎公約成員國國民向巴黎公約任何一個成員國提出了商標(biāo)注冊申請，其后又在中國就同一商標(biāo)在相同商品上提出商標(biāo)注冊申請的，在第一次申請后6個月內(nèi)可以要求優(yōu)先權(quán)。（四）侵犯商標(biāo)權(quán)的行為1、未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)。判斷商標(biāo)是否近似，主要從音、形、義3個方面一來考慮。所謂近似商標(biāo)是指從外觀、讀音、含義、排列等方面容易使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆，分不清商品來源的商標(biāo)。近似商標(biāo)的認(rèn)定應(yīng)根據(jù)商標(biāo)的不同種類分別認(rèn)定。對于文字商標(biāo)，如有以下情況之一的，一般應(yīng)確定為近似商標(biāo)：1）文字不同，但含義相同，如皇冠與王冠商標(biāo)；2）文字無含義，但發(fā)音近似的；3）漢字商標(biāo)與外文商標(biāo)主要含義相同的；4）文字雖不完全相同，但中心意思