第十四章專利權(quán)的保護(hù)【重點(diǎn)問題提示】發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)范圍以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)為準(zhǔn)。專利權(quán)的限制是出于平衡專利權(quán)人與社會(huì)公眾利益的需要。本章重點(diǎn)在于專利權(quán)的保護(hù)范圍、專利侵權(quán)的認(rèn)定原則及其限制、間接侵權(quán)、專利侵權(quán)的責(zé)任形式、訴前禁令、確認(rèn)不侵權(quán)訴訟、新產(chǎn)品制造方法和實(shí)用新型的特殊舉證責(zé)任分配以及對專利權(quán)的限制的具體規(guī)定。第一節(jié)概述

總體而言，各國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容上有很多的相似性，專利法也是如此。為了保護(hù)專利權(quán)，各國法律基本上都規(guī)定了專利權(quán)的保護(hù)范圍、侵權(quán)的認(rèn)定及類型、侵權(quán)的法律責(zé)任、侵權(quán)的司法保護(hù)程序等。但是專利權(quán)的濫用也給社會(huì)公眾利益帶來了負(fù)面影響，因此，各國在保護(hù)專利權(quán)的同時(shí)，也對專利權(quán)進(jìn)行了必要的限制。第二節(jié)專利權(quán)的保護(hù)

范圍與侵權(quán)認(rèn)定

一、專利權(quán)的保護(hù)范圍（一）周邊限定原則（二）中心限定原則（三）折衷原則（四）我國專利法的專利權(quán)保護(hù)范圍二、專利侵權(quán)認(rèn)定的前提

專利侵權(quán)的認(rèn)定，是指當(dāng)專利權(quán)人之外的人，非經(jīng)專利權(quán)人同意或者允許，實(shí)施了與專利技術(shù)相同或者相似的技術(shù)，司法機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)通過運(yùn)用一系列的方法、步驟來判斷該人的行為是否侵犯了專利權(quán)人的專利權(quán)的過程。三、專利侵權(quán)認(rèn)定的原則

（一）全面覆蓋原則（二）等同原則（三）對等同原則的限制四、間接侵權(quán)

間接侵權(quán)是相對于直接侵權(quán)而言。間接侵權(quán)是指行為人積極誘導(dǎo)、慫恿或者唆使他人直接實(shí)施專利侵權(quán)行為的行為。間接侵權(quán)的構(gòu)成要件：1．間接侵權(quán)的成立必須以直接侵權(quán)行為發(fā)生為要件。2．間接侵權(quán)人在主觀上必須具有侵權(quán)故意。3．間接侵權(quán)人必須實(shí)施了教唆、慫恿、幫助、誘導(dǎo)他人實(shí)施專利侵權(quán)的具體行為。4．間接侵權(quán)行為與發(fā)生的直接侵權(quán)行為之間有因果關(guān)系。五、假冒專利

假冒專利分為兩種情形：一種是指未經(jīng)專利權(quán)人許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品及包裝、廣告及其他宣傳材料上或者與他人簽訂的合同中使用、標(biāo)注他人的專利號(hào)，或者偽造、變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件的行為。這種行為是侵犯專利權(quán)的又一種具體表現(xiàn)形式。另一種是以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品、以非專利方法冒充專利方法的行為。六、法律責(zé)任

（一）民事責(zé)任1．停止侵權(quán)2．賠償損失3．消除影響（二）行政責(zé)任從我國專利法的規(guī)定看，行政責(zé)任主要有責(zé)令停止侵權(quán)、責(zé)令改正、沒收違法所得、罰款等。（三）刑事責(zé)任《專利法》第63條規(guī)定，對于假冒他人專利構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任，《刑法》第216條也規(guī)定了假冒專利罪。對于其他的侵權(quán)行為沒有規(guī)定刑事制裁措施。第三節(jié)專利侵權(quán)訴訟

一、專利侵權(quán)的訴訟管轄（一）級別管轄（二）地域管轄二、訴前禁令

（一）申請主體（二）管轄法院（三）訴前禁令提出的條件1．書面申請2．提交證據(jù)3．人民法院裁定事項(xiàng)的范圍4．擔(dān)保5．申請人在十五日內(nèi)提起訴訟

（四）作出訴前禁令裁定的時(shí)間人民法院接受專利權(quán)人或者利害關(guān)系人提出責(zé)令停止侵犯專利權(quán)行為的申請后，經(jīng)審查符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在48小時(shí)內(nèi)作出書面裁定；裁定責(zé)令被申請人停止侵犯專利權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)立即開始執(zhí)行。但是，前述期限內(nèi)，需要對有關(guān)事實(shí)進(jìn)行核對的，人民法院可以傳喚單方或雙方當(dāng)事人進(jìn)行詢問，然后再及時(shí)作出裁定。

（五）對訴前禁令裁定的復(fù)議當(dāng)事人對裁定不服的，可以在收到裁定之日起10日內(nèi)申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。經(jīng)審查，復(fù)議理由成立的，撤銷停止侵權(quán)的裁定；復(fù)議理由不成立的，駁回復(fù)議人的復(fù)議申請。（六）申請錯(cuò)誤的賠償申請人不起訴或者申請錯(cuò)誤造成被申請人損失的，被申請人可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴請求申請人賠償，也可以在專利權(quán)人或者利害關(guān)系人提起的專利權(quán)侵權(quán)訴訟中提出損害賠償?shù)恼埱螅嗣穹ㄔ嚎梢砸徊⑻幚怼＃ㄆ撸┰V前禁令的效力期間停止侵犯專利權(quán)行為裁定的效力，一般應(yīng)維持到終審法律文書生效時(shí)止。人民法院也可以根據(jù)案情，確定具體期限；期限屆滿時(shí)，根據(jù)當(dāng)事人的請求可以作出繼續(xù)停止有關(guān)行為的裁定。三、訴前證據(jù)保全

《專利法》第三次修改增加了訴前證據(jù)保全的規(guī)定，體現(xiàn)在第67條：“為了制止專利侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以在起訴前向人民法院申請保全證據(jù)。人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請。人民法院應(yīng)當(dāng)自接受申請之時(shí)起四十八小時(shí)內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行。申請人自人民法院采取保全措施之日起十五日內(nèi)應(yīng)當(dāng)提起訴訟，不起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)解除該措施。”四、新的侵權(quán)訴訟類型——確認(rèn)不侵犯專利權(quán)訴訟

確認(rèn)不侵犯專利權(quán)訴訟是指一方當(dāng)事人由于對方當(dāng)事人以各種方式向其發(fā)出了涉嫌侵權(quán)的威脅，為盡快確定本人的行為不構(gòu)成侵權(quán)行為，而請求人民法院作出不構(gòu)成侵權(quán)的裁決。五、舉證責(zé)任

（一）新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利侵權(quán)的特殊舉證責(zé)任（二）實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán)的特別舉證責(zé)任六、中止審理

中止審理，是指在人民法院審理案件過程中出現(xiàn)了使審判暫時(shí)無法進(jìn)行的法定事由，需要暫時(shí)停止審理的，人民法院作出暫時(shí)停止審理的裁定，待該阻礙事由消失后再恢復(fù)審理的特別程序。具備下列情形之一的，人民法院可以不中止訴訟：1．原告出具的評價(jià)報(bào)告未發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利喪失新穎性、創(chuàng)造性的技術(shù)文獻(xiàn)的；2．被告提供的證據(jù)足以證明其使用的技術(shù)已經(jīng)公知的；

3．被告請求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效所提供的證據(jù)或者依據(jù)的理由明顯不充分的；4．人民法院認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)中止訴訟的其他情形。七、訴訟時(shí)效

關(guān)于專利侵權(quán)的訴訟時(shí)效，我國《專利法》與《民法通則》規(guī)定的訴訟時(shí)效期限一致，為2年。起算時(shí)間點(diǎn)為：自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。但是，對于權(quán)利人超過2年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在繼續(xù)，在該項(xiàng)專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計(jì)算。第四節(jié)專利權(quán)的限制

對專利權(quán)的限制主要包括不視為侵權(quán)的使用、強(qiáng)制許可、國家推廣應(yīng)用、專利權(quán)的期限、專利無效等制度。一、不視為侵權(quán)的行為

（一）權(quán)利窮竭（二）在先使用（三）臨時(shí)過境（四）為科研和實(shí)驗(yàn)的使用（五）藥品及醫(yī)療器械強(qiáng)制審查例外二、侵權(quán)訴訟中的現(xiàn)有技術(shù)抗辯

《專利法》第62條規(guī)定，在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。該規(guī)定即為現(xiàn)有技術(shù)抗辯條款。三、強(qiáng)制許可

（一）強(qiáng)制許可的概念（二）強(qiáng)制許可的類型1．普通強(qiáng)制許可2．特殊強(qiáng)制許可從屬專利的強(qiáng)制許可應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（1）兩項(xiàng)發(fā)明必須是從屬的、相關(guān)的、相互依賴的、不能單獨(dú)實(shí)施的專利。（2）第二項(xiàng)專利比第一項(xiàng)專利具有更大的技術(shù)進(jìn)步性，應(yīng)當(dāng)能夠產(chǎn)生更大的經(jīng)濟(jì)效益。（3）第一項(xiàng)專利權(quán)人也能夠?qū)Φ诙?xiàng)專利申請強(qiáng)制許可。（三）強(qiáng)制許可作出后的程序國務(wù)院專利行政部門作出給予實(shí)施強(qiáng)制許可的決定，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知專利權(quán)人，并予以登記和公告。強(qiáng)制許可的理由消除并不再發(fā)生時(shí)，國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)專利權(quán)人的請求，經(jīng)審查后作出終止實(shí)施強(qiáng)制許可的決定。專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可以自收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。四、國家推廣使用

國家推廣使用是指國家對于對社會(huì)公眾或者國家利益有重大意義的發(fā)明專利，需要推廣應(yīng)用的，按照法定程序報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)在一定范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，許可指定單位實(shí)施該項(xiàng)專利技術(shù)的行政措施。五、專利權(quán)的期限

發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)期限為自申請日起算的20年。實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的保護(hù)期限為自申請日起算的10年。六、專利權(quán)的終止

1．保護(hù)期限屆滿。2．專利權(quán)人以書面形式向國務(wù)院專利行政部門聲明放棄專利權(quán)。3．專利權(quán)人沒有按照法律的規(guī)定繳納專利維持費(fèi)。七、專利權(quán)的無效宣告

（一）專利權(quán)無效宣告的程序我國《專利法》第45、46、47條規(guī)定了專利權(quán)的無效宣告程序，并且明確規(guī)定無效宣告請求由專利復(fù)審委員會(huì)受理。根據(jù)我國專利法的規(guī)定，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)宣告專利無效：1．發(fā)明創(chuàng)造違反法律、社會(huì)公德、妨害公共利益2．不屬于可專利主題3．不具備專利法規(guī)定的“新穎性”、“創(chuàng)造性”和“適用性”要求4．外觀設(shè)計(jì)與現(xiàn)有設(shè)計(jì)相同，或與現(xiàn)有設(shè)計(jì)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)特征的組合相比，不具有明顯區(qū)別，或與他人在先權(quán)利沖突5．專利技術(shù)沒有充分公開6．修改專利文件時(shí)擴(kuò)大了專利保護(hù)的范圍7．重復(fù)授權(quán)（二）無效宣告的法律后果1．對世效力2．追溯力3．一事不再理的效力八、專利恢復(fù)制度

專利恢復(fù)制度是指專利申請人或?qū)＠麢?quán)人因不可抗拒的事由而延誤專利法及相關(guān)法規(guī)規(guī)定的期限或?qū)＠姓块T指定的期限，導(dǎo)致其權(quán)利喪失的，自障礙消除之日起一定期限內(nèi)，可以向?qū)＠姓块T說明理由并附具有關(guān)證明文件，請求恢復(fù)權(quán)利的法律制度。【復(fù)習(xí)思考試題】1.2002年1月甲公司的高級工程師乙完成了本公司的重大科研項(xiàng)目，研制出一種節(jié)能裝置，并達(dá)到國際領(lǐng)先水平。2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認(rèn)的某國際技術(shù)展覽會(huì)展出。同年3月，乙未經(jīng)單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術(shù)，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。【復(fù)習(xí)思考試題】同年6月，丙公司依照該雜志的報(bào)道很快研制了樣品，并作好了批量生產(chǎn)的必要準(zhǔn)備。甲公司于2002年7月向我國專利局遞交專利申請書。2002年12月丁公司也根據(jù)該雜志開始生產(chǎn)該節(jié)油裝置。2003年8月16日國務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利，2003年10月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。【復(fù)習(xí)思考試題】（1）在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產(chǎn)的情況下，甲公司的發(fā)明為何仍應(yīng)具有新穎性而被授予專利權(quán)？思考提示：法律規(guī)定什么情況下不視為喪失新穎性？【復(fù)習(xí)思考試題】（2）甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失？思考提示：丙公司的行為是否符合先用權(quán)的條件？（3）丁公司實(shí)施甲公司發(fā)明的行為是否構(gòu)成侵權(quán)行為？思考提示：甲公司的行為在申請專利之后被授權(quán)之前享有什么權(quán)利？【復(fù)習(xí)思考試題】（4）甲公司在起訴前能夠