創建和管理企業過程中的法律問題2021/5/91知識目標掌握三種企業的組織形式及其主要的法律特征掌握公司的設立條件，熟悉公司的設立程序掌握公司組織結構基本框架，熟悉各機構的權限及議事規則掌握公司的資本構成、發行、轉讓等制度熟悉公司進行合并、分立、解散、清算等事務的法律程序2021/5/92能力目標能夠正確選擇企業形式能夠依法為設立企業準備條件能夠依法管理企業2021/5/93任務一選擇企業的類型2021/5/94案例引入王一欲創建自己的企業，于是找到朋友李二、張三和趙四。王一擁有資金25萬元，李二擁有一處街面房，房產市價30萬，如果出租開店，月租金為5000元左右，張三有一項專利，趙四擁有經營管理能力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設而處于商業中心地段，市價可能會往上升。王一、李二和張三對趙四的經營管理能力不是很確信，希望盡可能制約其行為。思考：1.請為他們設計至少兩種投資方案。2.請分析每種企業中每個人的風險。3.你認為在選擇投資模式時，投資者應考慮哪些問題？2021/5/95方案1：王一出資，設立個人獨資企業，租用李二的房屋，與張三簽訂專利許可使用合同，聘請李四做經理。方案2：王一、張三和趙四以各自擁有的資產出資成立一家普通合伙企業，租賃李二的房屋進行經營。方案3：王一、李二、張三以各自擁有的資產出資成立一家有限責任公司，聘請趙四做公司的經理，管理公司。方案4：王一出資，設立一人公司，租用李二的房屋，與張三簽訂專利許可使用合同，聘請李四做經理。2021/5/96一、主要的企業類型個人獨資企業公司企業合伙企業2021/5/97誰出資？企業財產屬于誰？誰有權經營管理企業？出資人對企業債務負什么責任？2021/5/98（一）個人獨資企業

1、投資人是單獨的自然人。

2、企業財產屬于投資人所有。

3、投資人對企業的一切事務享有代表權、決定權和處置權。（經營管理權）4、投資人對企業的債務承擔無限清償責任。不以出資額為限承擔責任2021/5/99（二）合伙企業

1、合伙人共同出資。合伙人之間應訂立合伙協議，明確合伙企業的有關問題及合伙人之間的權利和義務。

2、合伙企業的財產屬于合伙人共有，在合伙存續期間不得隨意轉讓或分割。2021/5/910

3、合伙人共同管理企業，每個合伙人有平等的管理權。

每個合伙人都有權作為合伙企業和其他合伙人的代理人執行合伙事務，并對企業和其他合伙人發生約束力，共同對第三人負責。另有協議的除外。

2021/5/9114、合伙人對企業的債務承擔無限連帶責任。法律另有規定的除外。

連帶責任是指債權人有權向任何一個債務人要求清償全債務，任何一個債務人也有義務償還全部債務。

承擔連帶責任的合伙人享有追償權。2021/5/912不承擔連帶責任的合伙人特殊的普通合伙

以專業知識或技能為客戶提供有償服務的合伙企業。因合伙人的故意或重大過失導致合伙企業的債務，有過錯的合伙人承擔無限連帶責任，其他合伙人承擔有限責任。2021/5/913有限合伙

由無限責任合伙人和有限責任合伙人組成，其中，無限責任合伙人對企業債務承擔無限連帶責任，有限責任合伙人承擔有限責任。

無限責任合伙人享有經營管理權。2021/5/914（三）公司企業1、股東共同出資。公司是股權式的企業，股東按出資比例享受權利，承擔義務。2、公司財產屬于公司所有。公司是法人企業，具有獨立性。機構的獨立財產的獨立責任的獨立2021/5/9153、公司的組織機構有權管理公司。4、公司股東對公司債務承擔有限責任。法律另有規定的除外。2021/5/916公司的種類1、根據股東對公司的責任形式不同無限責任公司有限責任公司兩合公司股份有限公司股份兩合公司2021/5/917有限公司的主要法律特征股東人數受法律限制。公司不對外發行股票。股東承擔有限責任。公司的組織機構比較簡單。股東可以轉讓出資，但有較為嚴格的限制。2021/5/918股份公司的主要法律特征全部資本劃分為等額股份。股東人數有最低限制。股東負有限責任?？梢怨_發行股票，股份可自由轉讓。公司的賬目必須公開。組織機構規范，實行所有權和經營權相分離。2021/5/9192、根據公司之間的關系不同案例：甲公司的下屬企業A公司與B公司簽訂了一個合同。但是后來A公司經營不善，無法履行合同義務，且A的財務狀況也非常差。B公司考慮到與A公司打官司，即使打贏了也可能拿不到賠償，但甲公司的實力很好。于是B公司就要求甲公司為承擔責任。

請問：甲公司需要為A承擔債務嗎？2021/5/920（1）公司之間存在控制關系母公司子公司（2）公司之間存在管理關系本公司(總公司)分公司無法人資格有法人資格2021/5/921他們可以怎樣創建企業？

2008年6月，王一欲創建自己的企業，于是找到朋友李二、張三和趙四。王一現擁有資金25萬元，李二擁有一處街面房，房產市價30萬，若出租開店月租金為5000元左右，張三有一項專利，趙四擁有經營管理能力和客戶渠道。李二的街面房因城市建設而處于商業中心地段，市價很可能會往上升。王一、李二和張三對趙四的經營管理能力不是很確信，希望盡可能地制約其行為。2021/5/9221、請你為他們設計至少兩種投資方案。2、請你分析一下每種企業中每個人的風險及防范措施。2021/5/923任務二如何設立企業2021/5/924公司的設立（一）設立要件1、發起人

發起人的人數

有限責任公司：50人以下股份有限公司2—200人

發起人的責任在公司成立之前，對設立公司的全部費用和債務承擔連帶責任。公司一旦成立，發起人即是公司的股東。承擔公司籌辦事務的公司創始人。

2021/5/9252、資本又稱為注冊資本或股本,是指在公司章程中確定的，由全體股東出資構成的并在公司登記管理機關登記的財產總額。法定最低資本額

有限公司?

股份公司?

2021/5/926資本的構成（出資方式）貨幣實物知識產權土地使用權其他可以用貨幣估價并可以轉讓的非貨幣財產。不得作為出資的財產：勞務信用自然人姓名商譽特許經營權設定擔保的財產2021/5/9273、章程是公司設立過程中必須向公司注冊機構提交的關于公司的宗旨、組織、經營規模、活動等諸事項的基本法律文件。

公司的章程是公司的憲法。公司章程對公司、公司的組織機構、公司的股東、董事、監事等有約束力。2021/5/928（二）股份公司的設立方式發起式設立由發起人認購全部股份，不向社會公開發行股票而設立的股份公司。募集式設立由發起人認購一部分股份，其余部分向社會公開發行而設立的股份公司。

我國：發起人應認購注冊資本的35%。2021/5/929（三）設立公司的程序1、填寫《企業名稱預先核準申請書》2、公司董事長（執行董事）簽署的《公司設立登記申請書》3、具有法定資格的驗資機構出具的驗資報告(2014年修訂公司法取消本條）4、由全體股東共同簽署的公司章程5、載明公司董事、監事、經理姓名、住所的文件以及有關委派選舉或者聘用的證明6、公司法定代表人任職文件和身份證明7、公司住所證明8、公司股東名錄9、其他文件、證件2021/5/930任務三企業管理法律實務分析2021/5/931一、獨資企業的管理獨資企業的投資人既可以自行管理企業事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業的事務管理。投資人對受托人或被聘用人員職權的限制，不得對抗善意第三人。2021/5/932二、合伙企業的管理1、合伙企業的內部關系由合伙協議規定，在合伙協議無規定或規定不明確并發生糾紛時，有關法律規定才得以補充適用。思考誰在合伙企業中享有經營管理權？2021/5/9332、合伙的外部關系（1）每個合伙人在執行合伙企業業務中所做出的行為，對合伙企業與其他合伙人都具有約束力。（2）合伙企業內部對合伙人執行合伙事務及其對外代表權可以進行限制，但不得以此對抗善意第三人。（3）合伙人之間對第三人負連帶責任。2021/5/934

三、公司的組織機構及權限（一）三種立法模式1、單層體制—

英美股東董事董事會股東會總經理各職能部門各專門委員會選舉執行委員會審計委員會人事與薪酬委員會提名與治理委員會公共事務委員會2021/5/935

(2)雙層體制(雙董事會制)—德國股東股東會董事董事會總經理各職能部門監察人會監察人選舉監督董事會管理董事會任免2021/5/936（3）三會制—日本、中國監事會股東董事董事會股東會總經理各職能部門監事（權力機構）（監督機構）執行機構2021/5/937我國有限公司特別規定規模小的公司可以不設董事會，只設一名執行董事。規模小的公司可以不設監事會，只設1——2名監事。2021/5/938

2、股東權利和義務股東權參與管理權選擇管理者權資產受益權請求保護權股東義務出資不得抽回出資以認繳的出資額承擔有限責任遵守公司章程2021/5/939

3、股東（大）會（1）股東大會的類型年會特別會議（2）股東大會的職權重大事項決策權重要人事任免權章程修改權2021/5/940

（3）股東大會決議的表決表決：有限公司股東按出資比例享有表決權。

股份公司股東所持每一股份為一表決權。決議：普通決議需代表公司表決權過半數的股東同意。特別決議 要以代表2/3或3/4的絕對多數表決權的股東同意方可通過。修改公司章程、增加或者減少注冊資本公司合并、分立、解散變更公司形式2021/5/941

3、董事會（1）董事會的組成、職權和議事規則

組成:

董事會由董事組成。

職權:

除法律或公司章程規定由股東大會決定的事項外，公司的全部業務都可由董事會決定。

議事規則

一般實行一人一票制，一項有效的決議應由出席會議董事的半數或2/3以上同意方可形成。2021/5/942

(2)董事的責任注意義務

董事在管理公司的業務時，應當勤勉、謹慎。忠實義務

董事應以自己的技能為股東和公司謀求最大利益，不得使自身利益與公司利益發生沖突。

董事的責任也適用于所有對企業有經營管理職權的個人。2021/5/943思考案例劉仁是天天制藥股份有限公司的董事長。2004年1月10日，劉仁代表公司去參加藥材藥品展銷會，與某藥材公司經理宋吉就購買了一批天然牛黃達成了協議。劉仁回到公司后，給經營藥材商店的弟弟劉武開具了制藥公司介紹信，讓其找宋吉取貨。宋吉看了介紹信后認定劉武就是制藥公司派來取貨的人，就把牛黃給了劉武。劉武運回牛黃后出賣獲利12萬元，從中拿出2萬元送給劉仁作為酬金。請問：劉仁的行為是否違反公司法？應承擔什么責任？2021/5/944

4、監事會（1）監事會的組成由股東代表和職工代表（監事）組成。

公司高級管理人員不得兼任監事。（2）監事會的法律地位雙董事會制監督機關+管理和領導機關三會制監督機關（3）監事會的職權2021/5/945

5、經理經理是由董事會聘任的負責公司日常工作的高級職員，對董事會負責，輔助董事會管理公司事務。經理應在董事會授權范圍內行使權利，同時與董事一樣對公司負有注意和忠實等義務。2021/5/946思考案例某股份公司召開股東大會，作出以下決議：1、選舉更換部分董事，選舉更換董事長；2、選舉更換全部監事；3、更換公司總經理；4、就公司與另一房地產公司合并作出決議。在股東大會上，上述各事項均經出席大會的股東所持表決權的半數通過。請問：上述決議是否合法？請說明理由。2021/5/947任務四公司資本管理實務分析2021/5/948一、公司資本制度

法定資本制授權資本制折衷資本制2021/5/949

法定資本制

（大陸法） 公司在其設立時，即須將章程中所載明的資本額全部認購或募足完畢，否則公司不得成立，公司如增加資本必須修改章程。授權資本制

（英美法）公司在設立時，不必全部發行或認足其注冊資本，可以先發行其中的一部分，其余的在公司成立后通過授權董事會根據業務發展需要募集。2021/5/950折衷資本制

（德國、日本、我國等）公司應在章程中載明資本總額，但不必一次性認足，公司成立時只需認足法定比例以上的部分，其余授權董事會在公司成立后的法定期限內募足。

2021/5/951二、股份與股票股份是股份有限公司資本的最小構成單位，也是股東權益的基本計量單位。

股票是股份公司公開發行的證明股東在公司中擁有權益的一種有價證券，是股份在法律上表現形式。2021/5/952股份（股票）的種類1、普通股和優先股。普通股是無特別權利的股份。優先股是比普通股享有優先權的股份。優先權主要體現在：優先分配股息優先分配公司的剩余財產。限制：股息固定無表決權或限制表決權2021/5/9532、記名股和無記名股

記名股是記載股東姓名或名稱的股份。無記名股是不記載股東姓名或名稱的股份。

2021/5/9543、額面股和無額面股。額面股是指股票上明確標明金額的股份。無額面股是指股票上不標明金額，僅標明在總股本中比例的股份，其價值隨公司財產的增減而增減。

我國不允許發行無額面股。2021/5/955三、資本的轉讓1、股份公司資本原則上可以自由轉讓。2、有限公司的資本轉讓（1）股東之間的轉讓

——自由轉讓（2）向股東之外的第三人轉讓應當經其他股東過半數同意；在同等條件下，其他股東有優先購買權。2021/5/956思考案例

甲、乙、丙、丁、戊5人組建了一個市場調研公司，形式為有限責任公司，注冊資本為20萬元，每人出資4萬元。公司成立半年后，乙因看好其他行業，想脫離公司。1、乙能夠要求公司退回他的股份嗎？2、如果乙想在股東之間轉讓出資，而甲丙都想購買他的股份，應該怎樣處理呢？3、如果乙想把股份轉讓給A，甲、丁表示同意，丙、戊不同意，則會產生什么后果？2021/5/957任務五企業運行中的變化2021/5/958一、合伙企業運行中的變化1、入伙和退伙新入伙的合伙人如何承擔企業債務？退伙人對企業的債務如何承擔？2、合伙企業的解散2021/5/959二、公司運行中的變化（一）公司合并與分立1、公司合并的形式（1