應收賬款質押貸款的法律問題研究

索賠作為權利的確立，《商標法》明確規定了索賠。應收賬款質押方式的誕生,對于商業銀行來說是其金融信貸擔保的新品種;對于企業來說是解決貸款擔保的新方法。但此前,應收賬款質押,并不被人們所熟悉,那么,應收賬款質押貸款中會存在哪些風險呢,筆者對此作了一些研究,與大家商榷。一、索賠協議的法律起源和重要性(一)關于不動產基礎債權的質押立法應收賬款質押屬于權利質押的范疇,一般在一個國家的《擔保法》或者《民商法》中規定。在我國,由于立法時代的原因,應收賬款質押法律條款的誕生經歷了以下年代和法律進程:第一,我國1995年10月1日頒布實施的《擔保法》第75條在第1、2、3款列舉規定了權利質押的種類:一是債權質權;二是股權質權;三是知識產權質權;第4款規定了“依法可以質押的其他權利”。至于其他權利為什么權利,法律沒有明確規定。如此規定,是立法者認為第75條在第1、2、3款所列舉的三項內容,還不足以包攬權利質押的全部內容而留有余地的處理。據此,筆者理解,該規定應該屬于普通債權。根據此條規定,在不違背法律規定的情況下,當事人可以自行約定普通債權質押。但根據民法法理,約定的債權權利必須是財產性權利,并且具有可轉讓性和適于質押的特點。第二,最高人民法院關于適用《擔保法》的司法解釋于2000年12月13日開始施行。該司法解釋第97條對《擔保法》第75條第4款規定的“依法可以質押的其他權利”作如下解釋,“以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產收益權出質的,按照擔保法第75條第(四)項的規定處理。”根據該條解釋的規定,不動產收益權可以作為權利質押。如此說來,實踐中除了公路橋梁、隧道和渡口等不動產收益權質押外,其他不動產收益,如高速公路的收費權;公園、旅游區的門票收費權;公寓樓、寫字樓的租金收入也可以作為權利質押的標的。以上這些不動產收益都屬于普通債權應收賬款項目,不過該司法解釋沒有規定普通債權可以作質押的問題。第三,司法部2005年6月頒布的《公證機構辦理抵押登記辦法》第18條,規定了“以承包經營權等合同權益、應收賬款或未來可得權益進行物權擔保的,公證機構辦理登記可比照本辦法執行。”該辦法屬于規章層級,但它首次提出應收賬款權益質押的問題。第四,我國于2007年10月1日頒布實施了《物權法》。在《物權法》規定的權利質押中第223條、第228條規定了“應收賬款”出質問題。第228條規定:“以應收賬款出質的,當事人應當訂立書面合同。質權自信貸征信機構辦理出質登記時設立。”“應收賬款出質后,不得轉讓,但經出質人與質權人協商同意的除外。出質人轉讓應收賬款所得的價款,應當向質權人提前清償債務或者提存。”這是我國正式以法律形式規定了應收賬款權利質押問題。第五,中國人民銀行在《物權法》出臺的同時,頒布了《應收賬款質押登記辦法》,與《物權法》同時施行。該辦法給了應收賬款的基本定義及具體分類:應收賬款是指權利人因提供一定的貨物、服務或設施而獲得的要求義務人付款的權利,包括現有的和未來的金錢債權及其產生的收益,但不包括因票據或其他有價證券而產生的付款請求權。具體包括以下五類:即銷售產生的債權,包括銷售貨物,供應水、電、氣、暖,知識產權的許可使用等;出租產生的債權,包括出租動產或不動產;提供服務產生的債權;公路、橋梁、隧道、渡口等不動產收費權;提供貸款或其他信用產生的債權。從以上我國應收賬款質押法律條款誕生的法律進程看,應收賬款質押作為普通債權質押的法律規定,先由《擔保法》的概括性規定,到司法解釋的對少項不動產收益權的確定性規定;后由《物權法》對應收賬款質押條款的概括性規定,再到《應收賬款質押登記辦法》中對應收賬款質押的定義及應收賬款質押的具體分類項規定,這其中的法律規范的表現形式,既有法律,也有行政法規。根據在法律適用過程中,特別法優于普通法的原則,新法優于舊法的原則,對應收賬款質押貸款的實踐運用,應優先適用《物權法》和《應收賬款質押登記辦法》。(二)中小企業應收賬款的現實意義應收賬款質押,在我國屬于新生法律規定的新生權利質押品種,但它作為普通債權質押,在世界其他國家已經是成熟的法律經驗了,在我國實踐中運用具有以下法律意義。第一,有助于盤活企業以應收賬款形式的資產,可利用銀行信用使未來的現金流提前變現。第二,有助于解決企業擔保難問題。目前,擔保不足是中小企業信貸受到限制的主要障礙,而“允許應收賬款出質,擴大了企業可以擔保的財產范圍,以應收賬款付款人較高的信用彌補出質人自身信用的不足,對于改善中小企業融資狀況具有深遠的現實意義”(1)。第三,有助于督促企業加強應收賬款的控制,提高企業的經營管理水平。第四,有助于改善商業銀行的信貸結構、增強銀行的競爭能力。第五,有利于我國金融產業的穩定發展和整個金融市場的繁榮。二、普通債權質押債權質押是權利質押的最普通的形式,已被世界各國的民商法所接受。但債權分為普通債權和證券債權,二者的區別在于是否以證券表示權利。比如我國《擔保法》第75條第1款規定的質押權利品種,匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單所代表的就是一種債權。“這些債權與普通應收賬款債權的區別在于,這些債權由于有一定的書面憑證作為記載而表征化和固定化了,一定程度上已經具備了物化的性質。”(2)“而普通債權質押中,質權人并不像抵押權人以及動產質權人那樣,其權利存在于具體的財產之上。權利質押的標的物是擬制的財產,實際上是一種請求權。權利質權系存在于權利上之權利。”(3)因此,普通應收賬款債權由于不具備類似的權利憑證作為表征,在權利的公示、權利的期限、金額以及支付方式等要素方面仍存在著不確定性,從而在作為質押的標的方面存在一定的風險與不足。正因為如此,對普通債權的質押形式,有的國家立法承認,如德國、瑞士等國,有的國家還沒有立法承認,但對表征化了的證券債權質押已經沒有問題了。那么,作為普通債權的應收賬款質押貸款的風險表現在哪兒呢?筆者分析如下。(一)依法應當轉讓的合同債權作為質押的標的即用于設立質押的應收賬款債權,必須是依照《合同法》規定和當事人約定允許轉讓的債權。如果基于合同性質,基于法律規定,或者基于當事人在產生應收賬款的基礎貿易或者服務合同中的明確約定,該合同所產生的債權不可以轉讓,那么,該合同的權利義務就只能及于合同當事人雙方,這樣的合同產生的應收賬款債權就不能作為質押的標的。因為,一旦債務人不履行債務,質權人則不能實現債權。根據我國《合同法》第79條的規定,轉讓的合同債權必須是依法可以轉讓的債權。依《合同法》不得轉讓的合同債權主要有以下三種:1.基于代培、條件發展權的債權這里又包括三種情況:一是根據個人信任關系而必須由特定人受領的債權,如因代培、雇用等產生的債權;二是以特定的債權人為基礎發生的合同權利,比如以特定演員為基礎而產生的債權;三是從權利產生的權利,如因擔保而產生的權利,從權利不得與主權利分離而單獨轉讓。2.根據當事人約定，不得轉讓合同權利的第三部分3.侵權法上的債權法律禁止轉讓的債權常見的也有三種:一是以特定身份為基礎的債權,如扶養費請求權;二是公法上的債權,如撫恤金、退休金、勞動保險金等債權;三是因人身權受侵害而產生的損害賠償請求權,如因身體健康、名譽受侵害而產生的賠償金債權。這些都是基于特定的與人身性質不能分割的緣由產生的應收賬款債權,也不適宜作為質押的標的。(二)發明確定的“質權”的依據用來質押的應收賬款債權,必須進行特定化,即包括產生應收賬款基礎合同的總價款、履行期限、支付方式、債務人的基本情況等等這些重要因素必須明確、具體和固定化。由于應收賬款作為普通債權,沒有物化的書面記載來固定化作為權利憑證,質權人對于質物主張質權的依據主要依靠上述要素來予以明確。“為此,各承認應收賬款質押國家的立法,都對質押合同關于用于質押的應收賬款的描述,作出盡可能詳盡的要求,否則在面臨訴訟時,就可能得不到法院的支持。”(1)(三)出質人的債務人履行合同期限無界至的擔保應收賬款質押債權的期限性,是指產生應收賬款債權的基礎合同的履行期限。這里存在著兩種情況:一種情況是出質人剛取得債權,出質人的債務人履行合同的期限沒有界至,這一般沒有風險;另一種情況是,出質人的債務人履行合同的期限已經界至,但由于種種原因而沒有履行合同義務。這種情況下則存在著風險。應收賬款質押債權的時效性,是指用于設定質押的應收賬款債權必須尚未超過訴訟時效。超過訴訟時效,便意味著債權人的債權從法律權利已蛻變為一種自然權利,最終難以取得債權。(四)行使撤銷權的債務人行使撤銷權的風險基礎合同的當事人如果因商品或者服務的質量問題、不可抗力免責問題,因欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解或顯失公平合同而發生的糾紛,如果出質人的債務人行使撤銷權,就會給質權人的質權帶來風險。(五)質押債權的違法行為這類風險主要是指以公路、橋梁、隧道、渡口等不動產收費權質押的情況下,出質人質押的收費債權已經超過法定期限,在違法收費。這樣的事情一旦被國家審計部門查處,出質人出質的債權也就不復存在,這給債權人的質權帶來風險。(六)免除債權的行為在質權存續期間,出質人的危害行為主要有惡意放棄債權的行為;減免債權的行為;向第三方轉讓出質債權的行為。這些行為的發生,無疑給質權人質權的實現帶來了風險。(七)應收賬款質押債權面臨破產風險如果出質人在應收賬款質押貸款后,不善于經營或者在生產經營中出了問題,就可能出現不能清償到期債務的情況發生,繼而就可能由債務人自己申請或者被債權人申請破產,此時,應收賬款質押債權就遭遇了風險。(八)轉讓權利的效力即出質人沒有通知其債務人,自行作主將合同債權進行了質押。根據我國《合同法》的規定,合同債權人轉讓權利,并不是任意的,否則該轉讓對債務人不發生效力。如果是這種情況下的質押,應收賬款貸款質押的債權就一定存在著風險。三、商業銀行防范應收賬款質押貸款風險的方法應收賬款質押貸款,在我國還屬于新生事物,其規范操作還需要實踐經驗的積累,因此,作為質權人的商業銀行如何化解、防范應收賬款質押貸款的風險十分重要。(一)熟悉各類合同債權質權人應收賬款質押貸款的操作人員,要掌握我國《合同法》的基本規定。因為,用來質押的債權,一般都是基于商品或者服務等基礎合同而產生的債權,因此,應收賬款質押貸款的實際操作人員應熟悉各類合同的性質、合同雙方當事人的權利義務以及法律對當事人就合同條款是否可以約定的規定,最終掌握哪些合同債權可以質押,哪些合同債權不可以質押的情況,防范應收賬款質押貸款的債權不能轉讓的風險。(二)有關鄉鎮登記，請參閱詳細描述(三)應收賬款質押債權履行期限的風險防范應收賬款質押債權的期限性、時效性風險。一是要求應收賬款質押貸款的操作人員熟悉基礎合同的履行期限情況。履行期限是基礎合同當事人履行合同和接受履行的時間,是確定當事人是否違約的依據之一。履行期限有履行期日和履行期間兩種。履行期日是指履行時間為不可分的特定時間。如在某年某月某日履行。履行期間是指履行期間為一個時間區間,有始期和終期之分,如從某月某日至某月某日履行,或者在某日之前或者在某日之后履行。根據履行期限的不同,合同履行有即時履行、定時履行和分期履行。操作人員掌握了這些基本知識,可以判斷出質人的債務人履行合同的期限是否已經界至,界至后又是什么原因而沒有履行合同義務,以防范應收賬款質押債權的期限性風險。二是要求應收賬款質押貸款的操作人員掌握《民事訴訟法》關于債權訴訟時效的規定。用于設定質押的應收賬款債權必須尚未超過訴訟時效。因此,從保障銀行債權的角度出發,一方面,銀行在選取用于質押的應收賬款時應確保該應收賬款債權尚未超過訴訟時效;另一方面,在融資期限內也要對應收賬款債權的時效予以充分關注,及時督促出質人中斷訴訟時效。(四)合同履行中,有國家標準、行業防范應收賬款質押貸款債權基礎合同當事人的糾紛風險,一是要求應收賬款質押貸款的操作人員注意審查基礎合同的質量標準。《合同法》規定,在合同履行中,有國家標準、行業標準的,執行國家標準、行業標準;沒有國家標準、行業標準的,當事人可以按通常標準履行。防止出質人的債務人因質量標準問題主張質押債權不兌現的風險。二是要求應收賬款質押貸款的操作人員,注意審查基礎合同是否存在欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解和顯示公平情況,避免出質人的債務人行使撤銷權,防范基礎合同當事人之間的糾紛給應收賬款質押債權帶來的風險。(五)收費權項下的收費權6具有發生過限的性質要求應收賬款質押貸款的操作人員,注意審查用以不動產收費權項下的公路、橋梁、隧道、渡口等收費權的年限,不接受已超過國家規定年限的不動產收費權作為質押的標的,以防范出質人對不動產收費法定期限違法帶來的風險。(六)質人的免責行為要求應收賬款質押貸款的操作人員注意在質權存續期間,出質人是否存在有惡意放棄債權的行為、減免債權的行為和向第三方轉讓出質債權的行為發生。如果發現對出質人的惡意危害行為應及時阻止,比如要求其提前清償債務或提供其他擔保。(七)應收賬款質押中別除權的行使根據《擔保法》、《企業破產法》的規定,在物權抵押、動產質押和權利質押(證券債權)的財產擔保時,如果抵押人、出質人破產,抵押權人、質權人可以主張行使別除權。但在應收賬款質押中,出質人進入破產程序時,質權人能否可以主張行使別除權?目前我國法律沒有明確規定。筆者認為,既然我國《擔保法》及最高人民法院的相關司法解釋、新頒布實施的《物權法》和《應收賬款質押登記辦法》已經承認了債權質押的合法地位,也應當承認質權人對于已經設立質押的應收賬款,可以主張別除權。(八)注意債務人的同意和保證要求應收賬款質押貸款的操作人員掌握《合同法》債權轉讓的規定。