馬克思主義理論研究和建設(shè)工程重點(diǎn)教材刑法學(xué)

第十一章

共同犯罪（上冊(cè)·總論）（第二版）1第一節(jié)共同犯罪概述2第二節(jié)共同犯罪的形式3第三節(jié)共同犯罪人及其刑事責(zé)任目錄第一節(jié)共同犯罪概述/11第十一章

共同犯罪犯罪共同說(shuō)★共同犯罪以某一犯罪的構(gòu)成要件為內(nèi)容?！锕餐缸锏闹饔^要件是共同實(shí)行的意思，而且這種意思是在特定的犯罪上的意思，只包括犯罪故意；★共同犯罪的客觀要件是共同實(shí)行事實(shí)，而且每個(gè)行為人的行為都需要符合一個(gè)特定的犯罪構(gòu)成要件。一、共同犯罪的概念行為共同說(shuō)★

共同犯罪的成立不以犯罪構(gòu)成為前提，而以犯罪事實(shí)為根據(jù)，只要行為人以共同行為完成犯罪，就屬于共同犯罪?！锕餐室獠皇枪餐缸锏谋匾獥l件?！镌诳陀^上，只要行為人的危害行為與某種危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系，就是共同行為。

★我國(guó)刑法理論中對(duì)共同犯罪的概念的探討，是以刑事立法對(duì)共同犯罪的規(guī)定為基礎(chǔ)和依托的。所謂共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。二、共同犯罪的成立要件（一）共同犯罪的主體要件共同犯罪的主體必須是“二人以上”。1.兩個(gè)以上的自然人構(gòu)成的共同犯罪。2.兩個(gè)以上單位構(gòu)成的共同犯罪。3.自然人與單位構(gòu)成的共同犯罪。二、共同犯罪的成立要件（二）共同犯罪的主觀要件共同犯罪必須是二人以上“共同故意”犯罪。所謂共同犯罪故意，是指各行為人通過(guò)意思的傳遞、反饋而形成的，明知自己是和他人配合共同實(shí)施犯罪，并且明知共同的犯罪行為會(huì)發(fā)生某種危害社會(huì)的結(jié)果，而希望或者放任這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。共同故意=意思聯(lián)絡(luò)+共同認(rèn)識(shí)+共同意志二、共同犯罪的成立要件（三）共同犯罪的客觀要件共同犯罪的客觀要件，是指各共同犯罪人（簡(jiǎn)稱(chēng)“共犯人”）必須具有共同行為。“共同行為”不僅指各共犯人都實(shí)施了同一犯罪構(gòu)成的行為，而且要求各共犯人的行為在共同故意支配下相互配合、相互協(xié)調(diào)、相互補(bǔ)充，形成一個(gè)整體。共同犯罪中共同行為的表現(xiàn)形式，可以存在三種情形：（1）共同作為，即各共犯人的行為均為作為。（2）共同不作為，即各共犯人的行為均為不作為。（3）作為與不作為相結(jié)合。從共犯人的分工情況或行為與分則條文的聯(lián)系來(lái)看，共同犯罪行為可以分為實(shí)行行為與非實(shí)行行為。三、共同犯罪的認(rèn)定（一）共謀而未實(shí)行是否構(gòu)成共同犯罪共謀而未參與實(shí)行犯罪的，行為人仍構(gòu)成共同犯罪。在對(duì)共謀而未實(shí)行者進(jìn)行處罰時(shí)，應(yīng)根據(jù)其他共謀者的行為狀況以及共謀而未實(shí)行者的主客觀表現(xiàn)予以區(qū)別對(duì)待。三、共同犯罪的認(rèn)定（二）共同過(guò)失犯罪所謂共同過(guò)失犯罪，是指二人以上的過(guò)失行為共同導(dǎo)致一定的危害結(jié)果，因而分別構(gòu)成犯罪的情況。共同過(guò)失犯罪同共同（故意）犯罪一樣，也是一種客觀存在的犯罪現(xiàn)象，但兩者有著質(zhì)的區(qū)別。共同過(guò)失犯罪應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。三、共同犯罪的認(rèn)定（三）間接實(shí)行犯間接實(shí)行犯也稱(chēng)為間接正犯，是指以利用他人作為“犯罪工具”的方式，實(shí)施滿(mǎn)足刑法分則規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件的行為，并完全承擔(dān)刑事責(zé)任之情形。對(duì)于間接實(shí)行犯的正犯性，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主觀與客觀相統(tǒng)一的原則。從主觀方面來(lái)看，行為人具有利用他人犯罪的故意，亦即行為人明知被利用者沒(méi)有刑事責(zé)任能力或者沒(méi)有特定的犯罪故意而加以利用，希望或者放任通過(guò)被利用者的行為達(dá)到一定的犯罪結(jié)果。就客觀方面而言，行為人具有利用他人犯罪的行為，亦即行為人不是親自實(shí)施犯罪，而是以他人作為犯罪工具實(shí)施犯罪。三、共同犯罪的認(rèn)定（三）間接實(shí)行犯根據(jù)利用他人犯罪的情形不同，間接實(shí)行犯主要存在以下表現(xiàn)形式：（1）利用未達(dá)到刑事責(zé)任年齡者實(shí)施犯罪。（2）利用精神病人實(shí)施犯罪。（3）利用他人無(wú)罪過(guò)行為實(shí)施犯罪。（4）利用他人合法行為實(shí)施犯罪。（5）利用他人過(guò)失行為實(shí)施犯罪。間接實(shí)行犯的處理：間接實(shí)行犯不屬于共同犯罪，因被指使、利用者不負(fù)刑事責(zé)任，其實(shí)施的犯罪應(yīng)視為指使、利用者自己實(shí)施，故指使、利用者應(yīng)對(duì)被指使、利用者實(shí)施的犯罪承擔(dān)全部刑事責(zé)任。三、共同犯罪的認(rèn)定（四）片面共犯片面共犯是指兩個(gè)以上的行為人共同針對(duì)同一犯罪對(duì)象實(shí)施犯罪行為，但只有一方存在共同犯罪故意，另一方則無(wú)此犯意的情形。片面共犯是客觀存在的，但承認(rèn)片面共犯這種共同犯罪類(lèi)型，不能解決司法實(shí)務(wù)中的問(wèn)題。比較可行的解決方法是在刑法當(dāng)中直接對(duì)片面共犯作出專(zhuān)門(mén)規(guī)定。（五）共同犯罪中的實(shí)行過(guò)限問(wèn)題實(shí)行過(guò)限，是指實(shí)行犯實(shí)施了超出共同犯罪故意的行為。我國(guó)刑法理論通說(shuō)認(rèn)為，超出共同犯罪故意的犯罪，不構(gòu)成共同犯罪。（五）共同犯罪中的實(shí)行過(guò)限問(wèn)題對(duì)于共同犯罪中的實(shí)行過(guò)限，應(yīng)當(dāng)按不同情況不同處理。1.共同實(shí)行犯實(shí)行過(guò)限的處理。由實(shí)行過(guò)限的實(shí)行犯單獨(dú)承擔(dān)實(shí)行過(guò)限的責(zé)任。2.實(shí)行過(guò)限時(shí)組織犯的責(zé)任。組織犯只應(yīng)對(duì)其組織、指揮、策劃范圍內(nèi)的犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任，3.實(shí)行過(guò)限時(shí)教唆犯的責(zé)任。教唆犯一般無(wú)須對(duì)實(shí)行犯的實(shí)行過(guò)限行為承擔(dān)刑事責(zé)任。4.實(shí)行過(guò)限時(shí)幫助犯的責(zé)任。幫助犯對(duì)于被幫助人的過(guò)限行為不負(fù)刑事責(zé)任。三、共同犯罪的認(rèn)定（六）不構(gòu)成共同犯罪的情況1.二人共同實(shí)施危害行為，但一人是故意，一人是過(guò)失的，不構(gòu)成共同犯罪。2.故意犯罪行為與無(wú)罪過(guò)行為不可能成立共同犯罪。3.二人以上同時(shí)或者先后實(shí)施某種故意犯罪，但主觀上缺乏聯(lián)絡(luò)的，不構(gòu)成共同犯罪。4.二人以上共同實(shí)施沒(méi)有重合內(nèi)容的不同犯罪的，不成立共同犯罪。5.事前無(wú)通謀的窩藏、包庇、窩贓、銷(xiāo)贓等行為與其窩藏等行為指向的犯罪，不構(gòu)成共同犯罪。第二節(jié)共同犯罪的形式/11第十一章

共同犯罪共同犯罪的形式，是共同犯罪的形成形式、結(jié)構(gòu)形式和共同犯罪人的結(jié)合形式的總稱(chēng)。我國(guó)刑法理論界通常采取“四類(lèi)八種”分類(lèi)法：一是根據(jù)共同犯罪能否任意形成，分為任意的共同犯罪與必要的共同犯罪。二是根據(jù)共同故意形成的時(shí)間，分為事前通謀的共同犯罪與事前無(wú)通謀的共同犯罪。三是根據(jù)共犯者之間有無(wú)分工，分為簡(jiǎn)單的共同犯罪與復(fù)雜的共同犯罪。四是根據(jù)共同犯罪有無(wú)組織形式，分為一般共同犯罪與有組織的共同犯罪。一、任意的共同犯罪與必要的共同犯罪任意的共同犯罪，是指刑法分則規(guī)定的一人能夠單獨(dú)實(shí)施的犯罪，當(dāng)二人以上共同實(shí)施時(shí)所構(gòu)成的共同犯罪的情形。必要的共同犯罪，是指刑法分則規(guī)定的只能由二人以上的共同行為才能構(gòu)成的共同犯罪。在大陸法系刑法理論中，一般又將必要共同犯罪分為對(duì)向犯與多眾犯。根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，將必要共同犯罪分為聚眾性共同犯罪與集團(tuán)性共同犯罪是合理、可取的。聚眾性共同犯罪，是指由首要分子組織、策劃、指揮眾人實(shí)施的共同犯罪。集團(tuán)性共同犯罪，是指三人以上有組織地實(shí)施的共同犯罪，簡(jiǎn)稱(chēng)集團(tuán)犯罪。二、事前通謀的共同犯罪與事前無(wú)通謀的共同犯罪事前通謀的共同犯罪，是指各共同犯罪人在著手實(shí)行犯罪以前，進(jìn)行了不同程度的商議和策劃，從而形成共同犯罪故意的共同犯罪。事前無(wú)通謀的共同犯罪，是指各共同犯罪人在剛著手實(shí)行犯罪時(shí)或在實(shí)行犯罪過(guò)程中形成共同犯罪故意的共同犯罪。三、簡(jiǎn)單的共同犯罪與復(fù)雜的共同犯罪簡(jiǎn)單的共同犯罪，是指各共同犯罪人都直接實(shí)行某一具體犯罪構(gòu)成客觀要件行為的共同犯罪。復(fù)雜的共同犯罪，是指各共同犯罪人之間存在著分工的共同犯罪。在司法實(shí)踐中，復(fù)雜的共同犯罪具體有以下幾種主要表現(xiàn)形式：一是不同的共同犯罪人分別實(shí)施教唆行為和實(shí)行行為；二是不同的共同犯罪人分別實(shí)施幫助行為和實(shí)行行為；三是不同的共同犯罪人分別實(shí)施教唆行為、幫助行為和實(shí)行行為；四是不同的共同犯罪人分別實(shí)施組織行為、實(shí)行行為；五是不同的共同犯罪人分別實(shí)施組織行為、幫助行為和實(shí)行行為。四、一般共同犯罪與有組織的共同犯罪一般共同犯罪，是指二人以上為實(shí)施特定犯罪而事前或臨時(shí)結(jié)合的無(wú)特殊組織形式的共同犯罪。有組織的共同犯罪即集團(tuán)犯罪，是一種破壞力很大、危害極其嚴(yán)重的犯罪現(xiàn)象。犯罪集團(tuán)是指三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。犯罪集團(tuán)具有如下幾個(gè)基本特征：1.成員的多數(shù)性。2.具有共同實(shí)施犯罪的目的性。3.具有較強(qiáng)的組織性。4.具有相當(dāng)?shù)姆€(wěn)固性。第三節(jié)共同犯罪人及其刑事責(zé)任/11第十一章

共同犯罪從各國(guó)刑法關(guān)于共同犯罪的立法例來(lái)看，共同犯罪人的分類(lèi)主要有分工分類(lèi)法與作用分類(lèi)法兩種方法。前者以共同犯罪人在共同犯罪中的分工為標(biāo)準(zhǔn)，將共同犯罪人區(qū)分為實(shí)行犯（正犯）、組織犯、幫助犯、教唆犯；后者以共同犯罪人對(duì)于犯罪結(jié)果產(chǎn)生的原因力的大小即各犯罪人在整個(gè)犯罪中作用的大小為標(biāo)準(zhǔn)，將共同犯罪人區(qū)分為主犯、從犯和脅從犯。我國(guó)按共同犯罪人在共同犯罪中的作用將其分為主犯、從犯、脅從犯的同時(shí)，又根據(jù)共同犯罪的分工標(biāo)準(zhǔn)，劃分出教唆犯。一、主犯及其刑事責(zé)任（一）主犯的種類(lèi)《刑法》第26條第1款規(guī)定：“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。”主犯包括兩種犯罪分子：1.組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子，亦即犯罪集團(tuán)的首要分子。2.在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。（二）主犯定罪范圍的規(guī)定與適用對(duì)犯罪集團(tuán)所犯的全部罪行，首要分子無(wú)論是否直接參與實(shí)施、策劃，均應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。而其他主犯只對(duì)自己親自參與實(shí)施、組織或指揮的犯罪承擔(dān)刑事責(zé)任，對(duì)自己未參與實(shí)施、組織或指揮而由其他共犯成員實(shí)施的犯罪不承擔(dān)刑事責(zé)任。二、從犯及其刑事責(zé)任根據(jù)我國(guó)《刑法》第27條的規(guī)定，從犯是指在共同犯罪中起次要作用或者輔助作用的犯罪分子。從犯的種類(lèi)第一，在共同犯罪中起次要作用的犯罪分子，即次要的實(shí)行犯。第二，在共同犯罪中起輔助作用的犯罪分子，即幫助犯。從犯的刑事責(zé)任對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。刑法典分則的有關(guān)條文明確規(guī)定某些共同犯罪中從犯的法定刑的，則按分則規(guī)定的法定刑處罰。三、脅從犯及其刑事責(zé)任脅從犯是指被脅迫參加犯罪的人。脅從犯具有以下特征：（1）行為人在客觀上實(shí)施了犯罪行為。（2）行為人在主觀上明知自己實(shí)施的行為是犯罪行為，在可以選擇不實(shí)施犯罪的情況下，雖不愿意但仍實(shí)施了犯罪行為。（3）行為人是因?yàn)槭芩嗣{迫而參加犯罪的。司法實(shí)務(wù)中認(rèn)定脅從犯應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：（1）新舊刑法對(duì)脅從犯的規(guī)定有所不同（2）脅從犯與緊急避險(xiǎn)的界限（3）脅從犯可能轉(zhuǎn)化為從犯或主犯四、教唆犯及其刑事責(zé)任教唆犯就是故意唆使他人犯罪的犯罪分子。成立教唆犯必須具備以下條件：1.客觀上具有教唆他人犯罪的行為。2.主觀上具有教唆他人犯罪的