----------------------------精品word文檔值得下載值得擁有--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------談如何保護公司債權人利益建立公司滅失預警機制在私營經濟快速發展時期,處于激烈市場競爭中的任何公司都有可能因受內外因素的影響而遇到經營危機,從而侵害債權人的權益。根據國外經驗,可建立公司滅失預警機制,對公司經營進行監測,及時發現危機信息并發出警情預報,把滅失風險引入公司內部,讓公司、管理者、股東共同承擔風險責任,使責、權、利三者成為一個有機整體,保障公司正常運轉和債權人的權益不受非法侵害。公司滅失預警機制一般由三個部分構成:第一，公司滅失預警管理機構公司滅失預警管理機構是在工商行政主管部門的指導下,通過財政、物價、統計、銀行等部門,收集企業經營信息,對公司滅失風險進行實時監測,但不直接干涉公司的經營過程。機構成員實行專兼結合,以兼職為主,由熟悉企業經營管理的會計從業人員、法律工作者、高校教師和職業經理等人員組成。機構日常運行機制可以參照行業協會或者消費者權益保護協會的模式建立。第二，公司滅失信息分析機構公司滅失信息分析機構是建立在對公司經營信息系統分析的基礎上,抓住公司滅失風險的征兆,預知公司可能發生的危機。為了保證分析結果的客觀真實性,該機構的工作人員應保持高度的獨立性。信息分析一般有兩個要素構成,即先行指標和扳機點,先行指標是用于早期評測公司經營狀況不佳的變動指標,扳機點是章合運:“休眠公司”中的債權人權益保護方式探析指控制先行指標的臨界點,也就是預先所準備的因按計劃必須開始起動之點,一旦評測指標超過預定的界限點,則因應計劃隨之而動。信息分析是公司滅失預警機制良性工作的基礎。第二公司滅失預警的結果及處置為了直觀地預報不同類型的警情,公司滅失預警的結果可以參照國家經濟統計監測預警的做法,采用藍、綠、黃、紅的方式。其中,藍燈狀態代表經營正常(無警),表示比較保守、風險小,但相應地可能會喪失一些收益機會;綠燈代表低度風險警戒(輕警),表示經營風險小并處在可接受的范圍內,此時對公司經營實施靜態監控即可;黃燈代表中度風險警戒(中警),表示公司經營已經出現一定的風險,需要提高對公司經營的監控力度,并應采取動態監控措施,及時反饋監控信息,盡可能地化解經營風險;紅燈代表重警,即重度風險警戒,表示公司經營風險已經很大,此時應對公司經營采取一級警戒監控措施,提防隨時可能出現的嚴重影響公司正常運行的事件的發生。[9]根據預警結果,預警管理機構必須要求公司采取具體的防范措施來化解風險。首先預警發現市場性風險時,要及時向公司進行通報,提醒公司關注市場風險發展動向并反饋風險防范和處置情況,立足于自救。其次預警發現公司內部經營矛盾風險時,要果斷采取措施進行處理:根據工商管理部門的授權和自身組織章程的規定,組織人員對公司進行直接調查;建議工商管理主管部門以及其它相應監管機構,采取措施,加強監管力度,對公司進行全面檢查評估;通報公司債權人要關注公司的發展動態,采取必要措施,保護其債權。2.引入公司人格否認制度在我國的公司法規中,缺少在公司休眠時追究股東、董事、經理或其他高級管理人員的民事責任和刑事責任的相關規定,這也是休眠公司產生的重要原因。因此,可引入公司人格否認制度,以對休眠公司的債權人權益進行保護,也就是把休眠公司與債權人、法院、工商行政管理部門的矛盾,轉移到公司內部。當股東、董事、經理或其他高級管理人員的利益同公司生存與發展綁在一起后,他們就會顧忌公司休眠的經濟成本和法律成本,這樣就可有效避免公司通過休眠而進行投機的情形發生。公司人格否認是在總結法院判例基礎上形成的一種公司法理論,它產生于20世紀上半葉的美國司法實踐中,以后為各國及地區所仿效,并逐漸發展成為許多英美法系和大陸法系國家和地區所共同認可的法律原則。我國自公司制度建立以來,公司濫用其人格的情況也屢有發生并呈不斷增多的趨勢,我國法律業界和學者也開始對這個問題展開研究,他們普遍主張我國也應該建立公司人格否認制度。我國《公司法》修訂中也基本采納了這一建議,并在《公司法》第20條和64條做了嚴格規定。據此可以認為,我國公司法已經正式確立了公司人格否認制度。[10]公司人格否認制度表明了法律的這樣一種價值傾向:“法律既應充分肯定公司人格的獨立價值,將維護公司的獨立人格作為一般原則,鼓勵投資者在確保他們對公司債務不承擔個人風險的前提下大膽地對公司投資,又不能容忍股東利用公司獨立人格和股東有限責任從事不正當活動,牟取法外利益,將公司人格否認作為公司人格獨立必要而有益的補充,使兩者在深沉的張力中,形成和諧的功能互補[11]?！瘪R強等學者論述了在公司營業執照被吊銷的情形下,公司資本不實、超范圍經營等適用公司人格否認的原理。[12]但從我國《公司法》規定的內容來看,根據民事責任承擔的一般原則,公司人格否認制度對休眠公司的適用應當符合以下一些構成要件。(1)主體要件主體要件需要注意兩個方面問題:首先是關于公司人格否認的責任承擔者的問題,其次是公司人格否認的責任相對人問題。公司人格否認的責任相對人即因公司人格被濫用而受到損害并有權要求股東對公司債務承擔連帶責任的當事人,我國《公司法》第20條將其明確界定為“公司的債權人”。公司人格否認的責任承擔者即公司人格的濫用者,按照我國《公司法》的規定,濫用公司人格的行為人是公司股東,其責任承擔也只能是公司股東。但值得注意的是,在實踐中,濫用公司人格的行為往往可能是由公司董事、經理或其他高級管理人員來具體實施的。如果上述人員具有股東身份,那么在法律適用時責任主體不存在問題;如果他們不具有股東身份,一旦其實施濫用公司人格的行為,對其個人責任的追究只能適用我國《公司法》關于董事、經理或其他高級管理人員的義務和責任。(2)行為要件在我國《公司法》的修訂中,立法者考慮到實踐中濫用公司人格行為復雜多樣,通過立法列舉難以窮盡其表現形式的實際情況,我國新《公司法》第20條和第64條將有限責任公司的股東濫用公司人格的行為采取概括式的立法表述,即表述為濫用公司法人獨立地位和股東有限責任來逃避債務的行為或者將公司財產與股東自己財產相混同章合運:“休眠公司”中的債權人權益保護方式探析的情形。在實踐中,認定這一行為需把握兩點:第一是行為必須是逃避債務的行為,這里的逃避可能表現為欺騙債權人、抽逃出資、規避法律等形式;第二是行為人逃避債務的行為是通過濫用公司獨立地位、股東有限責任或財產相混同來實現的。(3)結果要件結果要件即濫用公司人格的行為必須給債權人造成嚴重的法律后果,否則不產生否認公司人格的法律適用。這里需要指出的是,濫用公司人格的行為與結果要件之間應當有因果關系。由此可見,在公司休眠的情況下適用公司人格否認制度,可以有效地保護債權人的權益。但實踐中如何完善公司人格否認制度并保證其在對休眠公司的處理中發揮積極作用,還需理論界和實務界進一步研究。3.設立公司保證金和承諾還債制度從直銷企業保證金制度、房地產經紀行業保證金制度、民辦高校保證金制度的實際效果來看[13],建立公司保證金制度具有一定的現實意義。公司保證金制度是指由公司注冊時繳納、工商行政主管部門管理、用于保障公司正常經營和債權人權益的專用款項。保證金屬于繳納的公司所有,當公司發生合并、分立、解散、轉產、破產、休眠等情形,保證金作為公司財產的一部分,按有關法律規定處置。設立保證金的主要目的在于加強公司經營風險的防范和防止股東濫用公司人格,為公司在出現不良經營、非法經營、故意侵害債權人權益時提供資金保障。在公司經營信息不對稱的情況下,一旦債權人的權益受到損害,就會由此產生難以解決的權益糾紛,從而影響到社會和經濟的穩定。因此,借鑒其它行業的保證金制度,建立公司保證金制度,對公司保證金繳納的數額、繳納的程序、保證金的退還等事項做出具體規定,將具有十分重要的意義。當然如果能夠把保證金制度上升為法律或者法規,以法的形式加以規范,那么債權人權益的保護將更加有效。在公司清算場合下,公司清算一般由公司清算組主持進行,清算組成員多為股東,而法院、工商行政主管部門一般不主動介入公司清算程序,加之我國公司法規對有限責任公司清算的規定比較簡單,有些規定甚至存在明顯的漏洞,致使公司清算組可能采取各種辦法避免債權人申報債權,以減少對債權人的償付金額。因此建立公司清算中的承諾還債制度,明確公司清算欺詐的責任,有利于實現清算還債的有效性,保障債權人的權益,降低工商行政管理成本和緩解法院工作壓力。4.完善立法,增設逃避清算之罪狀對休眠公司中的債權人權益保護,我國《公司法》也有一般規定,最高院有關公司解散、清算的司法解釋的討論也即將通過,[14]但由于公司股東誠信缺失、法律觀念淡漠,社會經濟活動中仍有大量休眠公司逃避債務、不組織清算、不注銷登記的現象的發生。我國《刑法》第162條設立了“妨害清算罪”,但由于其罪狀僅限于“公司、企業進行清算時,隱匿財產,對資產負債表或者財產清單做虛偽記載或者在未清償債務前分配公司、企業財產,嚴重損害債權人或者其他人利益的行為”,而對于“拒不組織清算、逃避清算義務、妨害清算程序啟動、不注銷登記”等行為并未列入打擊之列。因此,有必要在完善公司法規、強化