...wd......wd......wd...編號：中國農業大學現代遠程教育畢業論文〔設計〕論知識產權的法律保護學生指導教師專業法學層次專升本批次121學號學習中心河北播送電視大學工作單位2014年2月中國農業大學網絡教育學院制目錄摘要21．知識產權的概念特征及其保護的范圍31.1知識產權的概念特征及其保護的范圍41.2侵犯知識產權行為的概念、特征42.我國當前的知識產權保護現狀52.1保護知識產權的主要方式62.2我國知識產權的法律體系及所存在的問題72.3我國知識產權的執法現狀及所存在的問題72.4我國知識產權的司法保護所存在的問題82.5知識產權擁有人的自我保護意識淡薄93.關于建立全面的知識產權保護體系的建議93.1加強知識產權的立法工作93.2加強知識產權的執法及司法工作103.3加強知識產權的宣傳、教育10結論15參考文獻16摘要本文主要探討的是我國的知識產權的法律保護問題，文章從我國現有的知識產權保護現狀出發；發現了我國知識產權的法律體系、執法現狀及司法保護所存在的一些問題，這些問題的存在都阻礙了我國在知識產權法律保護上的開展。發現知識產權法律保護上所存在的問題及原因，是我們研究知識產權法律保護的目的；在文章中本人對上述所存在的問題進展了列舉和論述，并提出了一些完善知識產權保護上的意見和建議。只有不斷的發現并決解在知識產權法律保護上的問題，才能使我國的知識產權法律保護不斷的向前開展。關鍵字：知識產權執法現狀法律保護，1知識產權的概念特征及其保護的范圍1.1知識產權的概念特征及其保護的范圍〔1〕．知識產權的概念知識產權是法律賦予民事主體對自己創造性活動產生的智力成果所享有的專有權。知識產權具有人身權和財產權雙重屬性，即權利人在享有對自己的智力成果的署名權、獲得榮譽權等的同時，還可以因使用或轉讓智力成果而獲得經濟利益。因為知識產權是腦力勞動的成果，創造出來非常困難，而使用起來又比較容易，所以法律對知識產權給予特殊的保護。知識產權的權利人對知識產權享有獨占或壟斷的權利，其他任何人不得干預、侵犯和隨意使用。按照法律規定，公民的知識產權包括著作權、專利權、商標權、創造權、發現權以及其他科技成果權等。〔2〕．知識產權的特征知識產權的特征屬于知識產權的基礎理論，自我國有知識產權研究以來，學者對知識產權的特征主要認同的有五特點和四特點。五特點主要指：“無形性、專有性、地域性、時間性、可復制性〞，四特點主要指知識產權與其它民事權利相比具有“無形性、專有性、地域性、時間性、〞①等特征。我國的劉春田教授曾對以上各種特征提出過不同的看法，并認為知識產權作為財產權主要有兩個特征即：時間性，權利內容的多元性與多重性。限于篇幅本文對知識產權的特征不做太長論述，現將學術界認同的知識產權的傳統特征概括起來有以下幾個方面：a.無形財產權：它指的是通過智力創造性勞動所獲得的成果，并且是由智力勞動者對成果依法享有的專有權利。這種權利包括人身權利和財產權利，也稱之為精神權利和經濟權利。b.確認或授予必須經過國家專門立法直接規定:知識產權正是國家法律確認或授予的保護智力成果這種無形財產的權利。知識產權確實認或授予必須經國家專門立法直接規定智力成果的無形性決定了對其保護的復雜性，其確認或授予必須經國家專門立法直接作出具體規定。c.雙重性：既有某種人身權〔如簽名權〕的性質，又包含財產權的內容。但商標權是一個例外，它只保護財產權，不保護人身權。d.專有性：知識產權為權利主體所專有。權利人以外的任何人，未經權利人的同意或者法律的特別規定，都不能享有或者使用這種權利。e.地域性：某一國法律所確認和保護的知識產權，只在該國領域內發生法律效力。f.時間性：法律對知識產權的保護規定一定的保護期限，知識產權在法定期限內有效(3)．知識產權的保護范圍保護知識產權，首先要明確各類權利的效力范圍。知識產權客體是一種非物資形態的特殊財產，它的保護范圍無法依其本身來確定，而要求相關法律給予特別的規定。我國相關的知識產權保護主要有以下幾種：a.版權和鄰接權；b.商標權；c.產地標志權；d.工業產品外觀設計權；e.專利權；f.集成電路外觀設計權；g.未泄露的信息專用權〔商業秘密權〕；h.許可合同對限制競爭行為的控制等。1.2侵犯知識產權行為的概念、特征凡違反法律規定而損害知識產品所有人專有權利的行為，均為侵犯知識產權。侵權行為主要表現為對享有專有權利的知識產品的擅自使用，但對該知識產品的擅自使用并不包容所有的侵權行為。侵犯知識產權行為屬于非法事實行為。侵犯知識產權行為，與一般侵權行為有著一樣的法律性質，又有著相似的法律后果。但由于其侵害對象不同，侵犯知識產權行為表現出自己獨有的基本特征：〔1〕．侵犯知識產權行為的概念知識產權侵權行為是指未經知識產權權利人許可，又無法律依據，擅自行使知識產權權利人的專有權利或阻礙知識產權權利人正常行使權利等損害知識產權權利人合法公益的行為。就其表現形式而言，知識產權侵權行主要表現為非法行使權利人的專有權，或非法利用權利人的智力成果，如擅自復制他人作品或擅自復制他人作品或擅自實施他人的專利等，但有時也可表現為非法阻礙權利人正常行使權利，如制止作者正當署名、出版社喪失或毀損作品致使出版合同不能履行等。〔2〕．侵犯知識產權行為的特征由于侵犯知識產權行為屬于非法事實行為。侵犯知識產權行為，與一般侵權行為有著一樣的法律性質，又有著相似的法律后果。但由于其侵害對象不同，所以侵犯知識產權行為也表現出自有的基本特征:a.侵害形式的特殊性；b.侵害行為的高度技術；c.侵害范圍的廣泛性；d.侵害類型的多樣性。2我國當前的知識產權保護現狀2.1保護知識產權的主要方式目前，對知識產權進展保護，全球各國的具體情況都不完全一樣，所以，采取的具體保護方式也盡不一樣，目前我國對知識產權的保護主要有以下幾種方式：〔1〕、民間保護方式這種方式主要是指通過產權人、輿論等社會各界的力量來保護知識產權。對于一些知識產權，如技術秘密、商業機密，產權人會通過各種安全措施來對其進展保護，對于一些侵犯知識產權的假冒、偽劣的作品或產品，通過消費者自己分辯和抵抗來進展保護。這種方法的作用主要表達在思想認識上，提高人們對知識產權的認識和重視,但實際上面對層出不窮的侵權行為和侵權方式，民間保護方式往往顯得很無奈。〔2〕、行政保護方式目前，全球各國主要都采取各種行政保護方式來打擊各種侵犯知識產權的違法行為。通過設立一個具有專門職能部門或是由多個不同職能的行政機關聯合起來來打擊侵權行為，到達保護知識產權的目的。這種方式，適合全面、普遍地打擊侵犯知識產權的行為，對知識產權的保護比較具有顯著效果。但是這種保護方式要依賴一個國家或地區的法律體制的健全程度和行政執法機關的行政行為的效率性和有效性，受到一個國家的政治體制、政府部門行政職能配置的影響比較大。〔3〕、司法保護方式通過司法機關來對各種侵權的違法犯罪行為進展打擊，這種保護方式相對行政保護方式來說，在保護的層次上和嚴厲性上都更有高度。但是司法保護方式同樣也需要有健全、科學的法律體系作為基礎，和一個國家的司法效率和司法公正有著密切的聯系。〔4〕、進展國際合作通過實行互惠原則、簽訂雙邊保護協定、訂立國際公約或建立國際聯盟等合作方式來對知識產權進展保護這種方式主要是對知識產權進展國際保護。2.2我國知識產權的法律體系及所存在的問題根據我國現行的立法，我國當前的知識產權體系主要包括以下幾種法律制度：◎著作權法律制度；◎專利權法律制度；◎工業版權法律制度；◎商標權法律制度；◎商號權法律制度；◎產地標記權法律制度；◎商業秘密權法律制度；◎反不正當競爭法律制度。從以上的各種知識產權法律體系我們可以看出我國在知識產權的法律體系上還存在一些缺乏的地方。〔1〕、法律體制不夠健全目前，我國的知識產權法律體系沒有能夠形成一個完整、系統有機整體，基本上還是是各行其是的專門法，談不上是一部統一、完整的知識產權法律體系，在某些行業、專業領域方面，甚至連專門法都沒有，使一些理應受到法律保護的知識產權人的權益排斥在法律保護之外，比方，數據庫保護等方面，法律的相關規定還存在著空白。〔2〕、立法的標準合理性問題我國相關的立法工作明顯滯后，使得許多侵權行為大行其道，相關法律對知識產權在這些方面受到的侵犯的保護條文卻一片空白。如目前很多網站都依靠大量轉載報紙和雜志等的新聞報道來充實頁面內容，以增加點擊率，而這些網站所轉載的文章、圖片，很多網站都沒有取得著作授權，也沒有支付版權費用。在我國相關著作權的法律保護中，關于互聯網轉載作品相關規定還是一片空白，而最高人民法院對此所作出的相關司法解釋中，對付費問題和標準也沒有進展明確，使得在對侵權行為進展判定和處分時，法律依據缺乏。這些問題突顯立法工作的滯后性，也表達出相關法律在制定時前瞻性嚴重缺乏。但有些近期出臺的保護標準卻超出了我國現價段的知識產權保護范圍，與國情脫節。如ＷＴＯ的《與貿易有關的知識產權協議》〔簡稱“ＴＲＩＰｓ〞〕并未對軟件最終用戶問題作出明確規定和具體要求，各ＷＴＯ成員方根據本地經濟開展階段，選擇軟件最終用戶應負的責任。目前，只有美國等少數興旺國家把侵權界限延伸到非授權最終用戶許多經濟比較興旺的成員方只是將侵權界限延伸到經營性最終用戶。而我國新修改的軟件法對最終用戶的責任要求卻超過了電子軟件行業較為興旺日本和我國臺灣地區，采用了最高保護標準，把侵權界限延伸到非授權最終用戶。雖然這些知識產權保護制度具有一定的前瞻性，但沒有結合我國的實際情況，這樣不僅增加了國內廣闊非經營性用戶的本錢，而且提高了執法的難度,使自己背上了“執法不嚴〞的包袱,受到國際上的指責。2.3知識產權的執法現狀及所存在的問題我國目前對侵犯知識產權行為的打擊中，普遍存在著執法不力的現象。盡管近年來我國加大了對侵犯知識產權的違法犯罪行為的打擊力度，也收到了很大的成效，但實際上，這些成效從另一個角度反映出侵權行為在我國仍然普遍存在著，而且十分猖獗，這明說我國對打擊侵犯知識產權行為的行政執法還缺乏力度。我國目前采取的知識產權保護體制是行政保護與司法保護“雙軌制〞保護模式，從實踐中可以看出，采用行政保護這一保護層次，確實發揮了一定的作用，但是它也帶來了一些問題。一方面是表達在國家機構設置不科學、職能劃分不明確、帶經濟性的行政行為、不同職能部門之的協作關系不通暢。另一方面，從我國目前的實際情況來看，普遍存在著行政執法權限過大的問題。而正由于行政執法權限過大，有時會導致行政執法代替司法維權，模糊了違法與犯罪的界限，造成了以罰代罪、屢罰屢犯、屢禁不止的現象。〔1〕、地方保護主義嚴重影響到行政執法一些地方政府出于地方利益考慮，采取地方保護主義。為了開展地方經濟，急功近利，很多地方采取了地方保護主義政策，認為只要能開展地方經濟，增加財政收入和勞動就業就行，反正地方利益不受損，不管是否存在違法行為，對非法營利者也采取保護措施，甚至在政策上大開綠燈。對于假冒偽劣產品，睜一只眼閉一只眼，通過政府施壓，限制本地執法部門對違法行為進展打擊，而對外地打擊違法侵權行為的行動采取不配合，不參與的政策，地方保護主義的存在，給違法侵權行為釀造了良好的滋生環境，使之蓬勃開展，四處泛濫。〔2〕、執法人員立場不堅決，違背執法精神有的地方由于執法環境比較惡劣，使局部執法人員放棄了執法立場，背離了職業道德，工作起來人浮于事，執法起來怕得罪人，對違法行為，聽之任之，開一只眼，閉一只眼，“事不關已，高高掛起〞，與違法者相安無事。這種現象導致了一些地方“有法不依，執法不嚴〞的現象屢有發生。〔3〕、利益驅動執法也是造成執法不力的重要原因在打擊假冒偽劣等侵犯知識產權行為時，行政執法機關處在第一位，在查處侵權行為的過程中，如果發現該行為構成犯罪的，行政機關往往不按法律規定移送公安機關，因為從我國目前的實際情況來看，行政機關普遍存在著行政執法權限過大的問題。而正由于行政執法權限過大，有時會導致行政執法代替司法維權，模糊了違法與犯罪的界限，造成了以罰代罪、屢罰屢犯、屢禁不止的現象。還有一些地方出現問題后，行政執法和司法機關相互推諉責任的情況，出現這些問題的根源都在于現行體制的不合理性和不健全性。使知識產權保護淪為一種利益工具，而真正的知識產權人的合法利益并沒有真正得到保護。2.4知識產權的司法現狀及所存在的問題〔1〕、司法工作程序和效率上存在一些缺乏目前，我國一些法律程序仍然存在著不合理的地方，這些不合理的程序使一些正受到侵害的知識產權沒有能夠得到及時保護，程序上的不科學、不合理往往延誤了司法判決的時間，造成司法效率低下。司法程序存在不科學的地方影響了司法的效率。在目前我國的司法工作中，有一些司法工作按法定程序進展仍然存在著效率低下的問題，一些違法者利用司法程序上和司法效率上的漏洞，逃避了法律的打擊。另外，地方行政力量的干預、執法環境的惡劣、執法人員的專業素質不高都造成了司法效率低下的情況普遍存在。〔2〕、存在司法不公的情況司法不公的現象在我國還普遍存在著，從目前我國有關知識產權糾紛案件的情況來看，司法公正問題還非常嚴峻。地方保護主義、對司法機關的監視機制缺失、部門利益驅動、司法人員腐敗等原因都可以造成司法不公，司法構造、法制構造和地方公共政策的不協調，也使得司法不公的問題顯得更加突出。司法不公，既使知識產權人對依法維權喪失信心，使侵權行為更加猖獗，也給知識產權法律保護帶來惡性循環。〔3〕、司法人員專業素質、職業道德較低影響到司法的公正性有些司法工作人員專業素質相對低下，有的缺乏對知識產權的鑒別能力，有的對相關法律不熟悉，不能正確把握立法精神，或是不能透徹理解法律條文，在進展司法裁定的時候，出現了一些不公正的判決，這也嚴重影響到知識產權法律保護，這既影響到了法律的公正性，又影響到維權者的信心。2.5知識產權擁有人的自我保護意識淡薄由于權利人自身觀念的影響，也導致了大量的違法犯罪行為逃脫了法律的制裁，使知識產權沒有得到應有的保護。受傳統思想影響，有一些知識產權人還存在著“寧可吃虧，不吃官私〞的陳舊想法，對于自己的合法權益受到侵犯，只要不影響到自己的生存，就不聞不問，有的則是通過其他渠道謀求與侵權者達成某種妥協。而有一些權利人，雖然侵權行為嚴重損害了自己的合法權益，甚至威脅到自己的生存和開展，但是對依法維權認識缺乏，存在著擔憂司法不公正、司法效率低、擔憂遭受打擊報復等心理，主動放棄了依法維權途徑，這也使得侵權者愈加猖狂。3關于建立全面的知識產權保護體系的建議3.1加強知識產權的立法工作〔1〕、明確立法思想明確立法思想,使我國知識產權法律制度更加健全、科學要健全我國知識產權法律體系，并使我國的知識產權法律能和不斷開展的新形勢相適應，做到結合國情與時俱進。〔2〕、健全法律體系健全法律體系,使知識產權法律體系能夠與時俱進對現行法律中不適應時勢開展的，該修的修，該補的要補，該創新的也要及時創新。上面已經指出，我國目前的知識產權法律體系，無法適應這個信息爆炸的時代，存在著滯后性，在信息技術日新月異和世界經濟在全球化日趨明顯的今天，我國的知識產權法律體系明顯跟不上新形勢新技術的開展。首先，對于現行法律中存在的一些不適應時代開展的條文進展修改，使現行法律更加具有可行性和現實性。對于一些新出現的知識產權，我國知識產權法律體系里存在的空白，也應該盡快通過增補法律或者是另立法律，盡快把這些產權納入法律保護的行列。3.2加強知識產權的執法及司法工作〔1〕、進展行政體制改革，明確行政執法部門的職能要加強對知識產權的行政執法保護力度，就必須進展體制改革。從我國目前實行知識產權保護體制來看，行政保護與司法保護“雙軌制〞保護模式仍然存在著很大的弊端。要解決這個問題，目前應需明確行政執法和司法維權的界限，科學地設置行政執法機構，明確其職能，減少帶經濟利益性的行政行為，同時協調好不同職能部門之間的協作關系。另一方面通過體制改革，解決執法單位的利益驅動、地方保護主義普遍存在的問題，〔2〕、加強對行政權的監視，確保依法行政面對我國不斷膨脹的行政權，應當進展適當限制。現在法院和行政機關都是在發生知識產權侵權案件后予以制止，是否能合理分工，將知識產權保護延伸到生產領域及源頭上，而不僅只停留在事后處分上。針對行政機關不愿移送案件的情況，法律應做出強制性規定(3)、要加大司法打擊力度，要提高司法工作專業水平由于涉及知識產權案件的要件中，專業技術性較強，因此對于司法工作人員來說要求也比較高，對于司法機關來說，應該進展一些內部人員調整，配備一些專業的司法人員，也可以借鑒外國的先進司法經歷，積極探索“專家證人〞制度，開庭時由原、被告雙方各邀請相關技術專家，就雙方訴爭的專業技術問題說明、質證、辯論，從而讓法官對技術問題有一個全面、深入的了解，保證司法人員對案件的要件有一個全面正確的認識，保證案件判決的正確性，維護司法公正。(4)、司法工作效率對于一些法律程序存在不合理、延誤時間造成司法效率低下的，地方司法機關要及時反映，促進立法工作，使知識產權法律保證能夠得到及時的實施；同時，要和行政執法機關建立官密切聯系，及時、準確地了解有關案件的情況，理順雙方的關系，共同提高工作的質量和效率。(5)、進展司法機構改革要提高司法工作效率和保證司法公正性、準確性，必須對司法機構進展一些改革，比方建立獨立的知識產權法庭，使司法保護更加具有專業性和針對性。個人認為設立獨立的知識產權庭是適合我國當前現狀，是現代司法的趨勢，也是知識產權保護的要求。3.3加強知識產權的宣傳、教育知識產權制度是促進自主創新的法律保障，是實現創新開展的重要工具。在經濟全球化的新形勢下，知識產權在國家經濟、科技和社會生活中的作用與日俱增，一個國家的知識產權創造水平和保護水平成為衡量其綜合國力和持續開展力的集中表達。②要對知識產權進展有效的保護，首先要提高主觀認識。一方面，地方政府部門對知識產權法律保護問題的必要性、緊迫性必須有一個全面、正確的認識。另一方面，提高權益所有者和社會各界對侵權違法犯罪行為的認識，應該通過法律宣傳、普及來提高，使之對依法維權有一個清晰的認識，當自己的合法權益受到侵害時，采取法律保護的措施。因此，只有通過廣泛普及和深入宣傳，提高全社會的知識產權意識和運用知識產權制度的能力，從高度上認識到保護知識產權就是保護民族創新力，就是保護和促進社會的生產力,加強知識產權保護就是建設創新型國家的重要保證。盡管我國目前的知識產權法律保護還存在著很多缺乏之處，但是，只要通過不斷健全我國知識產權法律體系、加強知識產權保護的傳宣力度，提高思想認識，對不合理的政治體制進展改革，加強對違法侵權行為的打擊力度，我們相信，我國的知識產權法律保護會得到加強，這對維護社會主義市場經濟秩序，促進社會主義市場經濟體制的建設，都有著很重要的意義。3.4我國知識產權的司法保護所存在的問題1、司法工作程序和效率上存在一些缺乏目前，我國一些法律程序仍然存在著不合理的地方，這些不合理的程序使一些正受到侵害的知識產權沒有能夠得到及時保護，程序上的不科學、不合理往往延誤了司法判決的時間，造成司法效率低下。司法程序存在不科學的地方影響了司法的效率。在目前我國的司法工作中，有一些司法工作按法定程序進展仍然存在著效率低下的問題，一些違法者利用司法程序上和司法效率上的漏洞，逃避了法律的打擊。另外，地方行政力量的干預、執法環境的惡劣、執法人員的專業素質不高都造成了司法效率低下的情況普遍存在。2、存在司法不公的情況司法不公的現象在我國還普遍存在著，從目前我國有關知識產權糾紛案件的情況來看，司法公正問題還非常嚴峻。地方保護主義、對司法機關的監視機制缺失、部門利益驅動、司法人員腐敗等原因都可以造成司法不公，司法構造、法制構造和地方公共政策的不協調，也使得司法不公的問題顯得更加突出。司法不公，既使知