2023年研究生類研究生入學(xué)考試專業(yè)課法學(xué)題庫卷I一.歷年考點(diǎn)試題黑鉆版(共50題)1.法律權(quán)利與法律義務(wù)2.什么是訴訟法律關(guān)系?訴訟法律關(guān)系有哪些構(gòu)成要素?3.論管轄權(quán)異議制度。4.《物權(quán)法》第15條：當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。5.論一審程序和二審程序的關(guān)系。6.《擔(dān)保法》第50條：抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。7.法與氏族習(xí)慣的區(qū)別8.我國(guó)政黨制度的內(nèi)容和特征。9.財(cái)產(chǎn)權(quán)與物質(zhì)幫助權(quán)10.司法權(quán)獨(dú)立行使原則11.1992年8月，和龍水產(chǎn)公司通過當(dāng)?shù)赝赓Q(mào)窗口與俄羅斯某公司簽訂合同書，準(zhǔn)備用食品換取俄方的廢海洋捕撈船一艘。后經(jīng)人介紹又與四海公司代理人王兆東進(jìn)行了洽談，并將該船的圖紙、外型照片、船上物品清單等中、俄方資料交給王，雙方協(xié)商后簽訂購銷合同書一份。該合同約定：和龍水產(chǎn)公司從俄羅斯購進(jìn)綜合捕撈船一艘。船到大連港交。造價(jià)400萬元人民幣，到港后馬上交給四海公司，船的質(zhì)量以能開到大連港為準(zhǔn)，根據(jù)俄羅斯提供的材料還有2年使用期，四海公司在合同簽訂后一周內(nèi)交抵押金50萬元，等等。合同簽訂后，王兆東帶上述資料回四海公司。但此后，四海公司并未履行此合同，卻于1992年12月8日電傳給和龍水產(chǎn)公司《工礦產(chǎn)品購銷合同》一份，該合同約定：供方吉林省和龍縣水產(chǎn)品開發(fā)公司，需方哈爾濱四海物資經(jīng)銷公司。產(chǎn)品名稱捕撈船；規(guī)格型號(hào)噸位2000噸；單價(jià)400萬元，總金額400萬元；交貨時(shí)間1993年1月末到大連港；質(zhì)量要求、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)以提供的原始材料為準(zhǔn)；驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、方法按提供的資料為依據(jù)，憑商檢證明驗(yàn)收；提出異議的期限為1993年3月17日前；隨機(jī)備品、配件工具以原始資料為準(zhǔn)，需方親自驗(yàn)收檢查配件及備品；結(jié)算方式為需方交給供方15萬元，合同正式生效，余額接船時(shí)一次付清。該合同還加蓋了四海公司的合同專用章，和龍水產(chǎn)公司接到此件后，在產(chǎn)品名稱欄內(nèi)添上“舊船”二字，將交貨時(shí)間改為1993年2月末到大連港，將提出異議期限改為1993年2月4日，并加蓋合同專用章電傳給四海公司。1993年1月12日，四海公司匯款15萬元給和龍水產(chǎn)公司，和龍水產(chǎn)公司便通知俄方可以啟航，同年2月，由俄方船員駕駛的捕撈船開到大連港，和龍水產(chǎn)公司辦理了船只進(jìn)口關(guān)稅、增值稅等手續(xù)后，通知四海公司接船并付貸款。2月20日，四海公司王兆東在大連港上船驗(yàn)收了該船后，雙方簽署了“交接手續(xù)”，約定：交接后發(fā)生的任何責(zé)任事故和龍方概不負(fù)責(zé)，一切后果由四海公司負(fù)責(zé)；交接發(fā)生的費(fèi)用由四海公司承擔(dān)。四海公司接船后，大連港經(jīng)實(shí)地考察，認(rèn)為該船已無再航能力，令四海公司拆船。2月25日，四海公司擅自將該船以178萬元賣給福建省某海運(yùn)公司。和龍水產(chǎn)公司將船交給四海公司后，便開始行使與俄方的易貨合同，全部購船費(fèi)用共計(jì)307萬元(其中：出口食品232.9萬元，汽運(yùn)費(fèi)2.4萬元，船只進(jìn)口關(guān)稅等23.9萬元，食品出口代辦費(fèi)22.5萬元，其他費(fèi)用6.3萬元)。

和龍水產(chǎn)公司因向四海公司索要貨款未果，向吉林省延邊朝鮮族自治州中級(jí)人民法院起訴稱：我公司于1992年12月8日與被告四海公司簽訂的購銷進(jìn)口廢舊舶舶合同，按合同規(guī)定，船舶噸位為2000噸，價(jià)款400萬元人民幣，1933年2月末在大連港交貨。我公司已于1993年2月20日經(jīng)被告驗(yàn)收正式進(jìn)行了交接。被告四海公司未按合同規(guī)定付款。要求被告支付尚欠的385萬元貸款，并承擔(dān)銀行利息、違約金和訴訟費(fèi)用。

被告辯稱：我方與原告簽訂的購銷船舶合同，我方接貨后發(fā)現(xiàn)資料與實(shí)際不符，此船系廢鋼船，已無再航能力，按廢船已經(jīng)賣給福建省，我方只能將賣船款返還給原告，不負(fù)其他經(jīng)濟(jì)損失責(zé)任。

本案經(jīng)過一審、二審程序?qū)徖恚粚徰舆呏葜屑?jí)人民法院認(rèn)為：原告和龍水產(chǎn)公司與被告四海公司簽訂的購銷廢舊船舶合同未違背國(guó)家政策法律，雙方簽訂合同意思表示真實(shí)，提供的原始材料已經(jīng)注明系廢舊銅船，故合同有效。和龍水產(chǎn)公司提供的廢船舶噸位只有1700噸，不足噸位應(yīng)按平均噸位價(jià)款扣除。四海公司接貨后，本應(yīng)一次性付清余款，現(xiàn)船已轉(zhuǎn)賣他人，仍沒有付款，應(yīng)對(duì)此糾紛負(fù)全部責(zé)任，原超過訴訟標(biāo)的造成的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)賠償。

一審判決后，四海公司不服一審判決，向吉林省高級(jí)人民法院提起上訴。

吉林省高級(jí)人民法院認(rèn)為：和龍水產(chǎn)公司所述簽約前已把一份注明廢船的資料交給對(duì)方一事，因證據(jù)不足，不予認(rèn)定。但考慮到該公司未經(jīng)營(yíng)過船舶業(yè)務(wù)，其簽約行為是在沒有見到標(biāo)的物，沒有詳細(xì)了解有關(guān)資料和預(yù)見到購買廢船或歸船產(chǎn)生的不同結(jié)果的情況下所為，且已將有關(guān)標(biāo)的物的主要資料交給對(duì)方，故不應(yīng)認(rèn)定為欺詐行為，四海公司應(yīng)根據(jù)合同價(jià)格和當(dāng)時(shí)拆船市場(chǎng)的行情，對(duì)購買標(biāo)的物船結(jié)果作出正確判斷，但其沒有詳細(xì)研究船的有關(guān)資料，卻盲目簽約。綜上，由于雙方均疏于對(duì)締約應(yīng)盡的注意，對(duì)合同中標(biāo)的物的質(zhì)量、性質(zhì)有重大誤解，從而作出與自己意愿相悖的意思表示，即意思表示不真實(shí)，故雙方所簽之合同屬可撤銷經(jīng)濟(jì)合同。在簽約階段，和龍水產(chǎn)公司應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。而四海公司在驗(yàn)收標(biāo)的物階段，未按合同規(guī)定查驗(yàn)商檢證明等有關(guān)資料，盲目驗(yàn)收，致使失去了補(bǔ)救機(jī)會(huì)，應(yīng)負(fù)主要責(zé)任。根據(jù)處理無效合同的原則，四海公司理應(yīng)向和龍水產(chǎn)公司返還原物，但由于其已變賣原物，使返還不能，故四海公司除返還其要船所得及利息外，還應(yīng)對(duì)該船的買入價(jià)與賣出價(jià)之間的126萬元差價(jià)損失承擔(dān)主要責(zé)任。

請(qǐng)你根據(jù)所學(xué)法律行為制度中的有關(guān)知識(shí)要點(diǎn)，對(duì)本案二審判決進(jìn)行評(píng)論。12.人格權(quán)13.司法權(quán)獨(dú)立行使原則14.法律行為與意思自治的內(nèi)在聯(lián)系。15.人身權(quán)的法律特征。16.憲法的公民權(quán)利條款對(duì)國(guó)家的立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和普通公民的行為，分別具有哪些效力?17.宣告死亡的要件。18.審判組織19.簡(jiǎn)述貪污罪與職務(wù)侵占罪的異同。20.簡(jiǎn)述結(jié)果加重犯與轉(zhuǎn)化犯的區(qū)別。21.法律與宗教戒律的異同22.犯罪集團(tuán)23.行政法與行政法規(guī)24.限制加重原則25.論有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人同必要共同訴訟人的區(qū)別。26.私法和司法27.試述物權(quán)的優(yōu)先效力。28.判例法與不成文法29.試論述法的內(nèi)在價(jià)值。30.正當(dāng)法律程序31.犯罪主體32.緊急避險(xiǎn)33.簡(jiǎn)述假釋的適用條件。34.甲男與乙男都是20歲。二人于某年8月7日共謀入室搶劫某中學(xué)暑假留守女教師的財(cái)物。8月8日晚，乙在該中學(xué)校園外望風(fēng)，甲翻院墻進(jìn)入校園內(nèi)。甲持水果刀闖入女教師的房間后，發(fā)現(xiàn)房間內(nèi)幾乎沒有值錢的東西，便以水果刀相威脅，要求該女教師摘下手表(價(jià)值約2000元)。該女教師一邊摘手表一邊說，“我是老師，不能沒有手表的。你可以拿走其他東西。”甲聽后，立即將刀裝進(jìn)自己的口袋，然后，對(duì)該女教師說，“那好吧，我不搶你的手表，也不拿走你的東西，讓我看看你脫光衣服的樣子我就走，我只看不動(dòng)手。”女教師當(dāng)然不同意。甲又以刀相威脅，逼迫女教師脫光衣服。女教師無奈，為了不被暴力傷害，一邊順手將以摘下的手表放在書桌上，一邊流著眼淚脫完衣服。甲違背只看不動(dòng)手的諾言，不顧女教師的反抗，強(qiáng)行摸弄其乳房，后對(duì)女教師說，“行了，你可以穿上衣服了。”在該女教師背著甲穿衣服的時(shí)候，甲乘機(jī)將女教師放在書桌上的手表拿走。甲逃出校園后與乙碰頭。乙急切地問，搶到什么東西沒有，那么長(zhǎng)時(shí)間不出來，我還以為你被人抓住了呢。甲說搶了一只手表，并將手表交給乙，商量由乙出賣。后來乙以1000元價(jià)格賣給他人，甲與乙各分得500元。

問：請(qǐng)根據(jù)刑法的有關(guān)規(guī)定和刑法理論，對(duì)本案進(jìn)行全面的分析。35.《民法通則》第37條：“法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)依法成立；(二)有必要的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；(三)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；(四)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”36.法律規(guī)則(意義范疇)與法律條文(表達(dá)范疇)的關(guān)系37.簡(jiǎn)述犯罪中止成立的條件。38.保證的類型及其與先訴抗辯權(quán)的關(guān)系。39.簡(jiǎn)述法條競(jìng)合犯的處斷原則。40.在我國(guó)古代，法與刑是通用的。現(xiàn)在仍有人認(rèn)為，法的作用就是懲罰犯罪者。請(qǐng)你結(jié)合法對(duì)人的規(guī)范作用對(duì)這一認(rèn)識(shí)作出評(píng)價(jià)。41.什么是簡(jiǎn)易程序?其適用范圍如何?42.債的保全中債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)的事由。43.脅從犯44.公示催告程序有哪些特點(diǎn)?45.中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議46.法的普遍性47.移送管轄48.農(nóng)民某甲決定自己出資購進(jìn)一套機(jī)器設(shè)備，辦家庭塑料制品廠。因資金不夠，向朋友某乙暫借2萬元。某甲對(duì)某乙說：“我付了錢即可提貨，預(yù)計(jì)兩個(gè)月內(nèi)安裝調(diào)試完畢，兩個(gè)月內(nèi)開工沒問題。到那時(shí)資金周轉(zhuǎn)過來，我保證把錢還你。”某乙說：“假如時(shí)間不長(zhǎng)的話，我并不著急用錢，利息我可不要，不過你先得打一借條。”某甲就寫了一張“暫借某乙2萬元整，待塑料廠開工后的第二個(gè)月即奉還”的借條。設(shè)備運(yùn)到后，某甲發(fā)現(xiàn)眼下搞塑料制品生產(chǎn)還不如倒賣塑料加工原料錢來得快，所以某甲將自己購進(jìn)的塑料加工機(jī)械租給了同村的塑料加工專業(yè)戶某丙，利用某乙這一筆不要利息的借款，自己去倒賣塑料加工原料了。快到半年了，某乙見某甲有錢作買賣卻無錢還他，就上門索款。某甲覺得賴賬更有利，反正用多長(zhǎng)時(shí)間也不必付利息。就說原來在借條上寫得很清楚。設(shè)備安裝好開工后的第二個(gè)月才還錢。現(xiàn)在設(shè)備有了，但原料還沒搞足，所以還開不了工。故等過幾個(gè)月后原料全搞到了，開工后才能還錢。某乙看出某甲完全沒有誠(chéng)意，于是就向人民法院提起了訴訟，要求法院強(qiáng)制某甲立即償還2萬元借款，并加收賴賬期間應(yīng)付的利息。

問：如果你是本案法官，將如何處理本案?為什么?49.準(zhǔn)自首50.簡(jiǎn)述我國(guó)選舉制度的基本原則。卷I參考答案一.歷年考點(diǎn)試題黑鉆版1.參考答案：法律權(quán)利是指由國(guó)家通過法律加以許可的自由意志支配的行為范圍。

法律義務(wù)是指國(guó)家通過法律規(guī)定對(duì)法律主體行為的一種約束手段，是法律規(guī)定人們應(yīng)當(dāng)作出和不得作出某種行為的界限。2.參考答案：民事訴訟法律關(guān)系就是民事訴訟法律規(guī)范在指引民事訴訟活動(dòng)、調(diào)整民事訴訟參與者各種關(guān)系的過程中形成的參與者之間的權(quán)利與義務(wù)、權(quán)力與責(zé)任的關(guān)系。民事訴訟法律關(guān)系是由法律規(guī)范調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，它不是原生態(tài)的社會(huì)關(guān)系，是原生態(tài)的社會(huì)關(guān)系與法律規(guī)范的結(jié)合，是思想社會(huì)關(guān)系。民事訴訟法律關(guān)系主要包括主體、內(nèi)容和客體三要素。

民事訴訟法律關(guān)系的主體，是依照民事訴訟法律規(guī)范，參與到民事訴訟活動(dòng)中的自然人、法人或其他組織。民事訴訟法律關(guān)系可以分解為爭(zhēng)訟法律關(guān)系、審判法律關(guān)系、訴訟協(xié)助法律關(guān)系、法律監(jiān)督法律關(guān)系。不同法律關(guān)系中有不同的主體。

民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容，是指民事訴訟法律關(guān)系主體根據(jù)民事訴訟法律規(guī)范在民事訴訟中享有的訴訟權(quán)利和應(yīng)承擔(dān)的訴訟義務(wù)，在民事訴訟中所擁有的權(quán)力和承擔(dān)的責(zé)任。

民事訴訟法律關(guān)系的客體，是指民事訴訟法律關(guān)系主體的權(quán)利與義務(wù)所指向的對(duì)象、權(quán)力與責(zé)任所指向的對(duì)象。民事訴訟法律關(guān)系與民事實(shí)體法律關(guān)系不同，訴訟程序事項(xiàng)是民事訴訟法律關(guān)系必然的客體。民事訴訟法律關(guān)系就是圍繞訴訟程序事項(xiàng)展開的。另外，在民事訴訟法律關(guān)系中，不同結(jié)構(gòu)層次的子法律關(guān)系的客體不盡相同。3.參考答案：所謂管轄權(quán)異議，是指人民法院受理案件后，當(dāng)事人認(rèn)為受訴人民法院并無管轄權(quán)，而向受訴人民法院提出的不服該法院管轄的意見或主張。我國(guó)《民事訴訟法》第127條規(guī)定：“人民法院受理案件后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級(jí)別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。”依照《民訴法解釋》第223條的規(guī)定，當(dāng)事人在提交答辯狀期間提出管轄權(quán)異議，又針對(duì)起訴狀的內(nèi)容進(jìn)行答辯的，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)管轄異議進(jìn)行審查；當(dāng)事人未提出管轄異議，就案件實(shí)體內(nèi)容進(jìn)行答辯、陳述或者反訴的，其應(yīng)訴答辯可以作為人民法院有管轄權(quán)的依據(jù)。管轄權(quán)異議制度的確立，有利于為當(dāng)事人管轄異議權(quán)提供程序保障；有利于上級(jí)人民法院及時(shí)、有效地行使監(jiān)督權(quán)，維護(hù)管轄秩序，從而保證司法的公正與權(quán)威。

(1)管轄權(quán)異議的主體

我國(guó)《民事訴訟法》第127條規(guī)定，提出管轄權(quán)異議的主體必須是本案的當(dāng)事人。這里的“當(dāng)事人”僅限于本訴中的被告，不包括原告和第三人。這是因?yàn)椋涸媸窍蚴茉V法院主動(dòng)提起訴訟的當(dāng)事人，就意味著選擇了本訴的管轄法院。如果原告認(rèn)為起訴不當(dāng)，可以撤訴后另行起訴。此外，即使受訴法院認(rèn)為自己對(duì)原告的起訴無管轄權(quán)而依職權(quán)將案件移送其他法院時(shí)，原告對(duì)法院的移送裁定有意見也不能提出異議。

(2)提起管轄權(quán)異議的客體

①所謂管轄權(quán)異議的客體，即管轄權(quán)異議所指向的對(duì)象，是指管轄權(quán)異議的主體有權(quán)對(duì)哪些類型的民事訴訟管轄主張管轄權(quán)異議。提起管轄權(quán)異議的客體范圍專指第一審民事案件的管轄權(quán)，不包括第二審民事案件的管轄權(quán)，因?yàn)榈诙徝袷掳讣墓茌犑且罁?jù)第一審案件的管轄而確定的。

②管轄異議客體的范圍。第一審民事訴訟管轄包括法定管轄和裁定管轄。可以作為管轄異議客體的范圍，因管轄類型的不同而有所不同：a．地域管轄。第一審民事訴訟的法定管轄包括地域管轄和級(jí)別管轄，對(duì)第一審民事案件的地域管轄主張管轄權(quán)異議，目前學(xué)界沒有爭(zhēng)議。b．級(jí)別管轄。對(duì)于級(jí)別管轄當(dāng)事人是否能夠提出異議這一問題，以前在理論和實(shí)務(wù)界有不同意見。1995年7月3日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于當(dāng)事人就級(jí)別管轄提出異議應(yīng)如何處理問題的函》明確規(guī)定，級(jí)別管轄是上下級(jí)法院之間就一審案件審理方面的分工。各高級(jí)人民法院根據(jù)經(jīng)濟(jì)糾紛案件訴訟標(biāo)的金額分級(jí)確定管轄法院的規(guī)定，雖不是法律規(guī)定和司法解釋，但一經(jīng)我院批準(zhǔn)，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)真執(zhí)行。當(dāng)事人就級(jí)別管轄權(quán)提出管轄異議的，受訴法院應(yīng)認(rèn)真審查，確無管轄權(quán)的，應(yīng)將案件移送有管轄權(quán)的法院，并告知當(dāng)事人，但不作裁定。受訴法院拒不移送，當(dāng)事人向其上級(jí)法院反映情況并就此提出異議的，上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查了解，認(rèn)真研究，并作出相應(yīng)的決定，如情況屬實(shí)確有必要移送的，應(yīng)當(dāng)通知下級(jí)法院將案件移送有管轄權(quán)的法院；對(duì)下級(jí)法院拒不移送，作出實(shí)體判決的，上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)以程序違法為由撤銷下級(jí)法院的判決，并將案件移送有管轄權(quán)的法院。同時(shí)，還應(yīng)以違反審判紀(jì)律為由對(duì)有關(guān)人員作出嚴(yán)肅處理。這一規(guī)定肯定了當(dāng)事人就級(jí)別管轄可以提出不同的意見，但沒有賦予當(dāng)事人管轄異議權(quán)。相應(yīng)地，受理訴訟案件的法院對(duì)此不負(fù)有作出正式的民事裁定的義務(wù)，當(dāng)事人也無權(quán)對(duì)此提出上訴。c．裁定管轄。裁定管轄主要包括移送管轄、指定管轄和移轉(zhuǎn)管轄其能否作為管轄異議的客體目前有不同認(rèn)識(shí)。我們認(rèn)為，移送管轄、指定管轄涉及法院的內(nèi)部分工和協(xié)調(diào)問題，當(dāng)事人不能對(duì)此提出異議。

綜上，第一審民事訴訟管轄包括地域管轄和級(jí)別管轄，對(duì)第一審民事案件的地域管轄主張管轄權(quán)異議，目前學(xué)界沒有爭(zhēng)議；對(duì)于級(jí)別管轄和裁定管轄，當(dāng)事人是否能夠提出異議的問題，目前在理論和實(shí)務(wù)界有不同意見。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)賦予當(dāng)事人對(duì)級(jí)別管轄的異議權(quán)，但為了防止當(dāng)事人濫用管轄異議權(quán)進(jìn)行抗辯，還應(yīng)當(dāng)要求說明受訴法院違反級(jí)別管轄的理由，并提出應(yīng)當(dāng)由哪一級(jí)法院管轄；至于裁定管轄問題，由于移送管轄、指定管轄或移轉(zhuǎn)管轄是法院的職權(quán)行為，當(dāng)事人對(duì)此不應(yīng)提出異議。

(3)提起管轄權(quán)異議的時(shí)間

當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)的異議，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間內(nèi)提出。人民法院受理的第一審民事案件，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，必須在法定的答辯期限內(nèi)(即《民事訴訟法》第125條規(guī)定的被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起15日內(nèi))提出，逾期提出的，人民法院不予審理。當(dāng)事人在法定的答辯期間內(nèi)對(duì)受訴法院的管轄權(quán)提出了異議，但是在受訴法院就有無管轄權(quán)問題作出裁定前，又以書面或口頭形式表示接受受訴法院管轄的，視為當(dāng)事人自動(dòng)放棄了異議。此后，當(dāng)事人在民事訴訟中再行提出異議的，人民法院不再審議。當(dāng)事人在管轄權(quán)異議的期間內(nèi)未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級(jí)別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。

(4)管轄權(quán)異議的處理

根據(jù)有關(guān)司法解釋的規(guī)定，對(duì)于被告在提交答辯狀期間提出的管轄權(quán)異議，符合上述條件的，受訴人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，并在受理異議之日起15日內(nèi)作出裁定。對(duì)當(dāng)事人的異議未經(jīng)審查或者審查后尚未作出裁定前，不得進(jìn)入對(duì)該案的實(shí)體審理。在管轄權(quán)異議裁定作出前，原告申請(qǐng)撤回起訴，受訴人民法院作出準(zhǔn)予撤回起訴裁定的，對(duì)管轄權(quán)異議不再審查，并在裁定書中一并寫明。提交答辯狀期間屆滿后，原告增加訴訟請(qǐng)求金額致使案件標(biāo)的額超過受訴人民法院級(jí)別管轄標(biāo)準(zhǔn)，被告提出管轄權(quán)異議，請(qǐng)求由上級(jí)人民法院管轄的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查并作出裁定。被告以受訴人民法院同時(shí)違反級(jí)別管轄和地域管轄規(guī)定為由提出管轄權(quán)異議的，受訴人民法院應(yīng)當(dāng)一并作出裁定。經(jīng)過審查，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)的異議成立的，受訴法院應(yīng)當(dāng)作出裁定書，將案件移送有管轄權(quán)的人民法院。異議不成立的，裁定予以駁回。裁定應(yīng)送達(dá)雙方當(dāng)事人。當(dāng)事人對(duì)受訴法院的裁定不服的，有權(quán)在10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法審理并作出裁定。當(dāng)事人在二審人民法院確定該案的管轄權(quán)后，即應(yīng)按人民法院通知參加訴訟。4.參考答案：本條是關(guān)于合同效力和物權(quán)效力區(qū)分的規(guī)定。

本條所謂“合同”，指的是產(chǎn)生“債權(quán)債務(wù)”效果的“債權(quán)合同”，如房屋買賣合同。它屬于債權(quán)法律關(guān)系的范疇，其成立以及生效應(yīng)該依據(jù)《合同法》來判斷。民法將這種合同看成是物權(quán)變動(dòng)的原因行為。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的變動(dòng)只能在登記時(shí)生效，依法成立生效的合同本身不直接發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效果。如果當(dāng)事人之間僅就物權(quán)的變動(dòng)達(dá)成合意，而沒有辦理登記，合同仍然有效。例如，當(dāng)事人雙方訂立了房屋買賣合同之后，合同就已經(jīng)生效，如果沒有辦理登記手續(xù)，房屋所有權(quán)不能發(fā)生移轉(zhuǎn)，但買受人基于有效合同而享有的占有權(quán)仍然受到保護(hù)。違約的合同當(dāng)事人一方應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。依不同情形，買受人可以請(qǐng)求債務(wù)人實(shí)際履行合同，即請(qǐng)求出賣人辦理不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓登記，或者請(qǐng)求債務(wù)人賠償損失。5.參考答案：(1)第二審程序和第一審程序的聯(lián)系

由于民事訴訟是借助于國(guó)家公權(quán)力解決私權(quán)糾紛的一種制度，因此，為尊重當(dāng)事人對(duì)其私權(quán)糾紛解決過程的選擇權(quán)，第二審程序與第一審程序都遵循了“不告不理”的原則，即沒有當(dāng)事人基于訴權(quán)的起訴與上訴行為，就沒有人民法院對(duì)一審案件與上訴案件的審判，可見，兩者在程序的啟動(dòng)方面均具有被動(dòng)的共性。盡管第二審程序與第一審程序是各自獨(dú)立的審判程序，但是兩者之間又存在著密切的聯(lián)系。第一審程序是第二審程序的前提與基礎(chǔ)，第二審程序是第一審程序的繼續(xù)和發(fā)展。

(2)第二審程序與第一審程序的區(qū)別

第二審程序與第一審程序作為基于審級(jí)制度而設(shè)置的兩個(gè)基本的審判程序，兩者的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下方面：

①審級(jí)不同。第一審程序作為民事案件的初審程序，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，我國(guó)的四級(jí)人民法院根據(jù)級(jí)別管轄規(guī)定審理第一審民事案件時(shí)均可以依法適用；第二審程序則是民事案件的終審程序，只有中級(jí)以上的人民法院審理上訴案件時(shí)才可以適用。

②審判程序啟動(dòng)的具體原因不同。第一審程序是在當(dāng)事人之間存在民事權(quán)利義務(wù)爭(zhēng)議的情況下，基于當(dāng)事人行使起訴權(quán)與人民法院行使管轄權(quán)而啟動(dòng)的；而第二審程序是在當(dāng)事人不服一審未生效的判決、裁定的情況下，基于當(dāng)事人行使上訴權(quán)與上級(jí)人民法院行使審判監(jiān)督權(quán)而啟動(dòng)的。雖然起訴權(quán)與上訴權(quán)均是當(dāng)事人訴權(quán)的具體體現(xiàn)，但兩者行使權(quán)利的主體、行使權(quán)利的期限等均有一定的區(qū)別。

③審理組織不同。第一審程序的審理組織包括合議制與獨(dú)任制兩種，實(shí)行合議制的，其合議庭可以由審判員組成，也可以由審判員與陪審員共同組成；第二審程序的審理組織只能是合議制，而且合議庭只能由審判員組成。

④審理的對(duì)象不同。第一審程序的審理對(duì)象是當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)爭(zhēng)議；第二審程序?qū)徖淼膶?duì)象則是當(dāng)事人因不服一審未生效的判決、裁定而提出的具體上訴請(qǐng)求，當(dāng)然，法定的特殊情形除外。

⑤審理的方式不同。第一審程序?qū)徖戆讣?yīng)當(dāng)開庭審理，可以根據(jù)審理民事案件的具體情況實(shí)行公開審理或者不公開審理；而第二審程序?qū)徖戆讣_庭審理方式以外，經(jīng)過閱卷和調(diào)查、詢問當(dāng)事人，對(duì)當(dāng)事人沒有提出新的事實(shí)、證據(jù)和理由，合議庭認(rèn)為案件事實(shí)已經(jīng)清楚，無需開庭審理的案件，可以采取不開庭審理的審理方式。

⑥審理案件所適用的具體程序不同。根據(jù)民事案件的具體情況，我國(guó)《民事訴訟法》規(guī)定了第一審普通程序與簡(jiǎn)易程序，換言之，除基層人民法院和它的派出法庭審理簡(jiǎn)單的民事案件可以適用簡(jiǎn)易程序的以外，人民法院審理第一審民事案件時(shí)通常適用普通程序；而第二審法院審理當(dāng)事人的上訴案件，則只能適用第二審程序。

⑦所作裁判的效力不同。地方各級(jí)人民法院適用第一審程序?qū)γ袷掳讣?jīng)過審理后所作出的第一審判決以及允許上訴的裁定，在法定的上訴期內(nèi)暫時(shí)不發(fā)生法律效力。而且，一旦當(dāng)事人行使上訴權(quán)提出上訴，則該第一審判決與裁定不會(huì)發(fā)生法律效力；而第一審人民法院的上級(jí)人民法院適用第二審程序?qū)ι显V案件經(jīng)過審理后所作出的判決與裁定，是發(fā)生法律效力的終局裁判，不允許當(dāng)事人再行上訴。6.參考答案：本條是關(guān)于抵押權(quán)轉(zhuǎn)移的從屬性的規(guī)定。

抵押權(quán)為從屬權(quán)，它根據(jù)所擔(dān)保的債權(quán)而發(fā)生，依賴于債權(quán)而存在，隨債權(quán)的消滅而消滅。其對(duì)債權(quán)的依附性使其與債權(quán)不可分離。因此，抵押權(quán)人不可與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，也不可單獨(dú)作為其他債權(quán)的擔(dān)保。如抵押權(quán)人欲轉(zhuǎn)讓其抵押權(quán)，必須與擔(dān)保的債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓。7.參考答案：(1)兩者體現(xiàn)的意志不同。氏族習(xí)慣反映氏族全體成員在利益高度融合基礎(chǔ)上形成的共同意志，這種共同意志也就是完全意義上的社會(huì)意志。法則是以國(guó)家意志的形式體現(xiàn)出來的統(tǒng)治階級(jí)意志，它只是社會(huì)中占主導(dǎo)地位階級(jí)的意志。

(2)兩者產(chǎn)生方式不同。氏族習(xí)慣以傳統(tǒng)的方式自發(fā)地形成和演變，它像語言一樣，并不是人們有意識(shí)創(chuàng)造的結(jié)果。法則是由統(tǒng)治階級(jí)及其政治代表在行使國(guó)家權(quán)力的過程中，有意識(shí)地創(chuàng)立和有意識(shí)地對(duì)原有習(xí)慣加以選擇、確認(rèn)而形成的。

(3)兩者實(shí)施的方式不同。氏族習(xí)慣是每個(gè)氏族成員自發(fā)養(yǎng)成的行為習(xí)慣，它依靠當(dāng)事人的自覺、社會(huì)輿論和氏族首領(lǐng)的威望來保障實(shí)施。法的實(shí)施當(dāng)然也要借助于當(dāng)事人的守法意識(shí)和社會(huì)輿論的支持，但是，這顯然是不夠的。法還要以國(guó)家強(qiáng)制力為最后的保障，并以警察、法庭、監(jiān)獄和各種強(qiáng)制機(jī)關(guān)作為后盾。

(4)兩者適用的范圍不同。氏族習(xí)慣只適用于具有血緣、親屬關(guān)系的同一氏族或部落成員。法則適用于國(guó)家權(quán)力所轄地域內(nèi)的所有居民。

(5)兩者的根本目的不同。氏族習(xí)慣是維護(hù)共同利益、維系社會(huì)成員之間平等互助關(guān)系的手段。法則以實(shí)現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)的利益為首要目的，并為此而建立和維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)關(guān)系和社會(huì)秩序。8.參考答案：我國(guó)的政黨制度即中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作和政治協(xié)商制度，其特點(diǎn)如下：

(1)中國(guó)共產(chǎn)黨在中國(guó)各政黨中處于領(lǐng)導(dǎo)地位，各民主黨派接受中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)。

(2)各政黨共同致力于服務(wù)中國(guó)社會(huì)主義事業(yè)的目標(biāo)。

(3)在國(guó)家政權(quán)中，中國(guó)共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，民主黨派是參政黨，不是輪流執(zhí)政。

(4)中國(guó)共產(chǎn)黨和民主黨派之間實(shí)行政治協(xié)商、互相監(jiān)督。

(5)中國(guó)共產(chǎn)黨和民主黨派都享有憲法規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)范圍內(nèi)的政治自由、組織獨(dú)立和法律地位平等。9.參考答案：財(cái)產(chǎn)權(quán)是公民合法財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)和私有財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)。

物質(zhì)幫助權(quán)是指公民在特定情況下，不能以自己的勞動(dòng)獲得物質(zhì)生活資料，或已獲得的勞動(dòng)報(bào)酬不能完全滿足自己的生活需要時(shí)，享有由國(guó)家和社會(huì)給予金錢或?qū)嵨飵椭臋?quán)利。

二者都屬于公民的社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利；前者強(qiáng)調(diào)公民的合法私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯，后者是指公民在年老疾病或喪失勞動(dòng)力的情況下，有從國(guó)家和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。10.參考答案：司法權(quán)獨(dú)立行使原則是指司法機(jī)關(guān)在辦案過程中，依照法律規(guī)定獨(dú)立行使司法權(quán)。我國(guó)憲法、有關(guān)組織法和訴訟法中都有明確規(guī)定該項(xiàng)原則。司法獨(dú)立原則要求國(guó)家的司法權(quán)只能由國(guó)家的司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使，其他任何組織和個(gè)人都無權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)力；要求司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使司法權(quán)只服從法律，不受其他行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉；要求司法機(jī)關(guān)處理案件必須按照法律規(guī)定，準(zhǔn)確地適用法律。11.參考答案：二審判決對(duì)購銷合同效力認(rèn)定錯(cuò)誤，最終處理結(jié)果錯(cuò)誤。

本案和龍水產(chǎn)公司與四海公司共簽訂兩份購銷合同，在后的合同與在先的合同不一致的地方應(yīng)視為對(duì)原合同的變更。雙方意思表示真實(shí)、一致，對(duì)合同約定的標(biāo)的物性質(zhì)并無重大誤解，故雙方所簽合同有效。

根據(jù)購銷合同約定，船舶應(yīng)有2年使用期，但事實(shí)上，和龍水產(chǎn)公司交付的船舶并不符合合同中的質(zhì)量要求。但是，四海公司對(duì)船舶進(jìn)行了驗(yàn)收，并未提出異議，而且對(duì)船舶進(jìn)行了處分，應(yīng)當(dāng)視為船舶不存在質(zhì)量問題。因此，和龍水產(chǎn)公司已經(jīng)履行完畢合同義務(wù)，四海公司應(yīng)當(dāng)履行其給付價(jià)款之義務(wù)。12.參考答案：學(xué)術(shù)界歷來對(duì)人格權(quán)的概念的理解有較大的分歧。我們認(rèn)為，可以將人格權(quán)作為一個(gè)框架性的權(quán)利進(jìn)行定義，以保持其開放性；人格權(quán)是自然人具有的、對(duì)于“人之所以為人”的那些屬性所享有的排他性絕對(duì)權(quán)(而絕非支配權(quán))。此一權(quán)利是人之自由與尊嚴(yán)在實(shí)證法上的折射。人格權(quán)有如下的特征：①人格權(quán)是一種原始的權(quán)利；②人格權(quán)屬于專屬權(quán)；③人格權(quán)是絕對(duì)權(quán)；④人格權(quán)是開放性的權(quán)利。13.參考答案：司法權(quán)獨(dú)立行使原則是指司法機(jī)關(guān)在辦案過程中，依照法律規(guī)定獨(dú)立行使司法權(quán)。我國(guó)憲法、有關(guān)組織法和訴訟法中都有明確規(guī)定該項(xiàng)原則。司法獨(dú)立原則要求國(guó)家的司法權(quán)只能由國(guó)家的司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使，其他任何組織和個(gè)人都無權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)力；要求司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使司法權(quán)只服從法律，不受其他行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉；要求司法機(jī)關(guān)處理案件必須按照法律規(guī)定，準(zhǔn)確地適用法律。14.參考答案：法律行為是實(shí)現(xiàn)意思自治的工具。凡是允許意思自治的領(lǐng)域才適用法律行為，法律行為是合同行為、婚姻行為與遺囑行為這三種民法上當(dāng)事人可實(shí)現(xiàn)意思自治的行為的上位概念，是這三種行為的共同性規(guī)則。15.參考答案：人身權(quán)是身份與人格的合稱。其具有如下法律特征：

(1)人身權(quán)具有絕對(duì)性；

(2)人身權(quán)具有支配性；

(3)因侵犯人身權(quán)而產(chǎn)生的救濟(jì)權(quán)，權(quán)利主體可以放棄但卻不能轉(zhuǎn)讓或抵銷。16.參考答案：對(duì)國(guó)家立法機(jī)關(guān)：立法機(jī)關(guān)在制定法律的過程中，應(yīng)當(dāng)依據(jù)憲法的公民權(quán)利條款，充分保障公民的基本權(quán)利，不得損害憲法中規(guī)定的公民基本權(quán)利，否則構(gòu)成違憲。

對(duì)行政機(jī)關(guān)：行政機(jī)關(guān)在立法和執(zhí)法中，都應(yīng)當(dāng)尊重憲法對(duì)公民基本權(quán)利的保護(hù)，嚴(yán)格依照憲法和法律立法和執(zhí)法。

對(duì)司法機(jī)關(guān)：根據(jù)現(xiàn)行法律政策，司法機(jī)關(guān)在審理案件時(shí)，并不能援引憲法，不能根據(jù)憲法的公民權(quán)利條款進(jìn)行判決，但是所援引的法律必須符合憲法的公民權(quán)利條款。

對(duì)普通公民：傳統(tǒng)的憲法理論認(rèn)為，憲法的主要功能之一就是保障公民的基本權(quán)利免受來自國(guó)家權(quán)力的侵犯，憲法主要規(guī)范國(guó)家與公民之間的關(guān)系，即將憲法的效力限定在公權(quán)領(lǐng)域，否認(rèn)憲法在私人領(lǐng)域具有規(guī)范效力。近來，也有“直接效力說”認(rèn)為，憲法的基本權(quán)利條款應(yīng)該在私人之間適用。17.參考答案：自然人的宣告死亡是指自然人失蹤達(dá)到法定期間，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院依法定程序宣告其死亡，從而在法律上結(jié)束其生前的人身關(guān)系與財(cái)產(chǎn)關(guān)系的制度。宣告死亡的條件：

(1)下落不明須達(dá)到法定期間。

(2)須經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)。

(3)法院依法定程序宣告。18.參考答案：審判組織是指人民法院審理案件的內(nèi)部組織形式。人民法院審理案件的組織形式通常有二種：獨(dú)任制和合議制。人民法院的審判委員會(huì)是人民法院內(nèi)部的最高組織形式。19.參考答案：貪污罪是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占有，數(shù)額較大的行為。兩者相同點(diǎn)是主觀上都是以非法占有為目的，客觀行為也有相似之處。它們的主要區(qū)別是：①犯罪客體不同。貪污罪的客體是公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，職務(wù)侵占罪的客體則是本單位財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。②犯罪主體不同。貪污罪的主體是特殊主體，即國(guó)家工作人員。職務(wù)侵占罪的主體是特殊主體，即公司、企業(yè)或者其他單位的人員，但不包括國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員。20.參考答案：(1)結(jié)果加重犯，是指行為人實(shí)施了法律規(guī)定的基本犯罪行為，由于發(fā)生了嚴(yán)重結(jié)果而加重其法定刑的犯罪形態(tài)，屬于實(shí)質(zhì)的一罪。

(2)轉(zhuǎn)化犯，是指某一犯罪行為具有了法定的嚴(yán)重情節(jié)或者發(fā)生了法定的加重或嚴(yán)重結(jié)果，法律規(guī)定按另一犯罪定罪量刑。

(3)其區(qū)別在于，結(jié)果加重犯按照本罪定罪，按照加重的法定刑量刑；而轉(zhuǎn)化犯按照轉(zhuǎn)化后的犯罪定罪量刑。21.參考答案：(1)法與宗教戒律的相同之處

任何宗教中都有許多戒律、規(guī)則，從他們的內(nèi)容看，這些宗教規(guī)則不僅是對(duì)人的外在行為的約束，也是對(duì)人的內(nèi)心生活的指導(dǎo)，是對(duì)人的行為的精神控制。一般說來，宗教戒律與法律有一些共同之處：它們都是約束人們行為的規(guī)范，在歷史上的某些時(shí)期，宗教戒律的實(shí)現(xiàn)也像法律一樣依賴于特定的機(jī)構(gòu)，如在中世紀(jì)的歐洲，基督教教規(guī)的實(shí)現(xiàn)就需要教會(huì)這樣的組織；宗教戒律的執(zhí)行與法律的執(zhí)行都需要特定的解釋機(jī)構(gòu)，法律的執(zhí)行需要解釋機(jī)構(gòu)，宗教也是如此，如伊斯蘭教規(guī)定，只有伊斯蘭法學(xué)家才能解釋《古蘭經(jīng)》。

(2)法與宗教戒律的區(qū)別

盡管法律與宗教戒律之間有上述相同的方面，但宗教戒律同法律之間又有許多區(qū)別：

①產(chǎn)生方式不同，宗教戒律是宗教創(chuàng)始人和領(lǐng)袖借助于神的名義規(guī)定的；

②內(nèi)容不同，宗教戒律的主要內(nèi)容是義務(wù)；

③實(shí)施方式不同，宗教戒律主要通過信仰機(jī)制依靠自愿行為；

④適用原則不同，宗教戒律以屬人主義原則為標(biāo)準(zhǔn)，只對(duì)教徒具有約束力，不同于法律的屬地主義和屬人主義相結(jié)合的原則。22.參考答案：三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。23.參考答案：行政法是調(diào)整國(guó)家行政管理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它規(guī)定了行政機(jī)構(gòu)的組織、職能、權(quán)限和職責(zé)，屬于法律體系的構(gòu)成部分。

行政法規(guī)是指最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定的規(guī)范性文件的總稱。(屬于我國(guó)法的淵源之一)24.參考答案：限制加重原則是指對(duì)數(shù)罪分別判刑后，在數(shù)刑中最重的刑期以上，數(shù)罪總和刑期以下，確定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰，并規(guī)定刑期最高不得超過一定的限度。25.參考答案：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在訴訟中處于原告的訴訟地位，而在本訴中已經(jīng)存在一個(gè)原告，這使有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與必要的共同訴訟人看似相同，但實(shí)際上，兩者是有嚴(yán)格區(qū)別的，表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

(1)從訴訟標(biāo)的的數(shù)量上看，必要共同訴訟人參加訴訟時(shí)只存在一個(gè)訴訟標(biāo)的，即原、被告之間發(fā)生爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系，必要的共同訴訟人是該民事法律關(guān)系的一方當(dāng)事人，或者享有共同權(quán)利，或者承擔(dān)共同義務(wù)；而有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加的訴訟有兩個(gè)訴訟標(biāo)的。

(2)從是否可以分開審理方面看，固有的必要共同訴訟是一種不可分之訴。不論是當(dāng)事人還是法官，都不能將固有的必要共同訴訟案件分開審理；而有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人提起的訴訟，盡管與本訴有密切的聯(lián)系，但仍可以分開審理。如果有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人沒有參加到已經(jīng)開始的本訴中來，也可以通過另行起訴的方式維護(hù)自己的權(quán)利。

(3)從對(duì)立關(guān)系方面看，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟后，對(duì)立關(guān)系變得更加復(fù)雜，既有本訴原、被告之間的對(duì)立，又有第三人同本訴原、被告之間的對(duì)立；必要共同訴訟中的對(duì)立關(guān)系相對(duì)簡(jiǎn)單，必要共同訴訟人之間有共同的利害關(guān)系，在訴訟中，他們只能與對(duì)方當(dāng)事人對(duì)立。

(4)從訴訟地位方面看，必要的共同訴訟人在訴訟中可能處于原告的訴訟地位，也可能處于被告的訴訟地位；而有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在訴訟中只能處于原告的訴訟地位。

(5)從參加訴訟的時(shí)間方面看，必要共同訴訟人可以在起訴的同時(shí)參加訴訟，也可以在訴訟程序開始后再追加進(jìn)來；而有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人只能在本訴開始后參加進(jìn)來。26.參考答案：私法，涉及個(gè)人利益、個(gè)人權(quán)利、自由選擇、平權(quán)關(guān)系的法。

司法，又稱法的適用，是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。27.參考答案：物權(quán)的優(yōu)先效力有兩層含義，其一為物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的效力，其二為先成立的物權(quán)優(yōu)先于后成立的物權(quán)的效力。

(1)物權(quán)的優(yōu)先效力的表現(xiàn)

第一，物權(quán)相互間的優(yōu)先效力。在同一個(gè)標(biāo)的物上同時(shí)存在兩個(gè)以上不同內(nèi)容或性質(zhì)的物權(quán)時(shí)，先成立的物權(quán)具有優(yōu)先于后成立的物權(quán)的效力，即“時(shí)間在先，物權(quán)在先”的原則。

第二，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。即在一物之上債權(quán)與物權(quán)并存時(shí)，無論物權(quán)成立先后，其效力均優(yōu)先于債權(quán)。具體而言，所有權(quán)優(yōu)先于債權(quán)，用益物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)，擔(dān)保物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)。

(2)物權(quán)的優(yōu)先效力的例外

第一，物權(quán)相互間優(yōu)先效力的例外，如成立在后的留置權(quán)優(yōu)先于成立在先的抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)、成立在后的質(zhì)權(quán)優(yōu)先于成立在先但未經(jīng)登記的抵押權(quán)、成立在后的經(jīng)登記的抵押權(quán)優(yōu)先于成立在先但未經(jīng)登記的抵押權(quán)、多個(gè)未經(jīng)登記的抵押權(quán)之間無優(yōu)先性而按比例受償?shù)取?/p>

第二，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)效力的例外，如經(jīng)預(yù)告登記的債權(quán)、買賣不破租賃以及法律特別賦予優(yōu)先受償效力的債權(quán)，如海難救助費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)和工程價(jià)款請(qǐng)求權(quán)等。28.參考答案：判例和判例法這兩個(gè)概念嚴(yán)格說來不完全相同。判例是指司法審判中可供遵循的先例本身，是一個(gè)案件的先前判決；而判例法是指作為個(gè)案的先例中所包含的一般性的法律原則或規(guī)則，它是判例中包含的某種普遍原則，而判例只是這種原則的載體。

不成文法，是指由國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)可的、不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有規(guī)范化條文形式的法的總稱。29.參考答案：參考答案1：

(1)傳統(tǒng)上認(rèn)為，法律的價(jià)值，是指法律這個(gè)客體的性質(zhì)對(duì)于人的主觀需要的滿足程度。法的價(jià)值成了實(shí)現(xiàn)特定目標(biāo)的工具，工具性色彩濃重，因此也缺乏足夠的客觀性或穩(wěn)定性。

(2)但根據(jù)我們對(duì)價(jià)值的分類，價(jià)值可以分為外在價(jià)值和內(nèi)在價(jià)值。外在價(jià)值是指一個(gè)事物具有工具上的重要性，其重要性來自于外在于自身的可欲的目的，即可以用該事物達(dá)到一定目的的價(jià)值。內(nèi)在價(jià)值則是指該事物本身的重要性來自于自身，而不依賴于外在的目標(biāo)。內(nèi)在價(jià)值又分為構(gòu)成性的內(nèi)在價(jià)值和固有的內(nèi)在價(jià)值。構(gòu)成性的內(nèi)在價(jià)值是指一事物是另一有價(jià)值的事物的組成部分，失去了這一事物，則另一事物也會(huì)從性質(zhì)上發(fā)生根本的改變。而固有價(jià)值則強(qiáng)調(diào)一個(gè)事物作為事物本身的存在價(jià)值。

(3)如果法律的價(jià)值就是指法的外在價(jià)值，我們發(fā)現(xiàn)它有重大缺陷：

①自身缺乏足夠的重要性，因?yàn)樗哂泄ぞ咝裕杀惶娲?/p>

②價(jià)值判斷具有主觀性，法的價(jià)值含義無法清晰呈現(xiàn)；

③法的價(jià)值的各種爭(zhēng)議都無法順利壓倒其他看法，無法成為解決時(shí)間問題的穩(wěn)定基礎(chǔ)。

因此，強(qiáng)調(diào)法的價(jià)值必須從法的內(nèi)在價(jià)值著手，它使得法律這種行為準(zhǔn)則區(qū)別于其他的行為準(zhǔn)則，成為現(xiàn)代社會(huì)最為重要的行為標(biāo)準(zhǔn)。

(4)法治是法的最重要的價(jià)值，是其構(gòu)成性的價(jià)值。陳景輝教授認(rèn)為：第一，無論在何種社會(huì)中，價(jià)值分歧必然存在且有導(dǎo)致社會(huì)分裂的危險(xiǎn)性，因此有效解決價(jià)值分歧必然具備“善”的道德性。第二，以法律為主的公共判斷標(biāo)準(zhǔn)，是解決價(jià)值分歧的主要舉措，從表面看來，這似乎在強(qiáng)調(diào)法的工具價(jià)值，但實(shí)際上剛好相反，公共判斷標(biāo)準(zhǔn)擁有構(gòu)成性內(nèi)在價(jià)值。因?yàn)橐坏┦ミ@種公共標(biāo)準(zhǔn)，價(jià)值分歧將會(huì)摧毀社會(huì)的存在。因此是否存在公共判斷標(biāo)準(zhǔn)，是衡量該社會(huì)是否存在的關(guān)鍵標(biāo)志。從這個(gè)意義上講，法具備了構(gòu)成社會(huì)存在的構(gòu)成性內(nèi)在價(jià)值。

(5)法律的價(jià)值可能存在沖突：法律的內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的沖突；法律的外在價(jià)值之間的沖突。

前者應(yīng)堅(jiān)持內(nèi)在價(jià)值優(yōu)于外在價(jià)值；因?yàn)閮?nèi)在價(jià)值涉及整個(gè)法律體系是否存在的問題，保護(hù)外在價(jià)值而推翻內(nèi)在價(jià)值，就會(huì)使得整個(gè)法律體系處于癱瘓；而且外在價(jià)值一定是以內(nèi)在價(jià)值為基礎(chǔ)的，否定內(nèi)在價(jià)值的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)外在價(jià)值的做法，自身有矛盾。

后者又有三種情況：直接外在價(jià)值之間；間接外在價(jià)值之間；直接外在價(jià)值與間接外在價(jià)值之間。前兩個(gè)都是同類價(jià)值，通過權(quán)衡；第三種，一般間接外在價(jià)值優(yōu)先。

參考答案2：

(1)法律的內(nèi)在價(jià)值是指包含在法律中的、使法律呈現(xiàn)合理性與道德性的人的特定價(jià)值追求。法律總是體現(xiàn)著一定的價(jià)值而運(yùn)行，價(jià)值是法律規(guī)范、制度和現(xiàn)象本身的內(nèi)在因素。這些價(jià)值不僅包含著人的抽象的價(jià)值目標(biāo)，如安全、自由、平等、秩序、健康、財(cái)產(chǎn)、正義等，還包括一些價(jià)值物，如政治民主自由的社會(huì)，生態(tài)良好的自然環(huán)境等。人的這些特定理性追求經(jīng)法律確認(rèn)后，就成為法律的內(nèi)在價(jià)值和法律所致力實(shí)現(xiàn)的價(jià)值目標(biāo)。這既是法律產(chǎn)生的主觀根源，也是體現(xiàn)在法律中的主體期望。因此，法律的內(nèi)在價(jià)值是法律價(jià)值的靈魂所在。

(2)法律內(nèi)在價(jià)值的內(nèi)容：法律內(nèi)在價(jià)值的豐富多樣是列舉這種方式所無法窮盡的。舉凡被法律確認(rèn)的人的特定理性需求，諸如秩序、安全、自由、平等、健康、效率、利益、財(cái)產(chǎn)、幸福、正義、政治自由的社會(huì)及良好的自然環(huán)境等，都是法律的內(nèi)在價(jià)值追求。但是，這些價(jià)值并不是同時(shí)出現(xiàn)的，而是分別出現(xiàn)在不同時(shí)代，成為某個(gè)時(shí)代最重要、最高的價(jià)值。它們也不是同時(shí)占據(jù)同樣的位置、并列存在的。法律合理性的表現(xiàn)之一就在于法律與社會(huì)發(fā)展變化相適應(yīng)，與人的價(jià)值追求的變化相適應(yīng)。因此，法律的內(nèi)在價(jià)值體系是開放的、可變的，是豐富的，同時(shí)又可能存在相互沖突。

(3)法律內(nèi)在價(jià)值的特點(diǎn)：

①法律內(nèi)在價(jià)值具有客觀性。法律一經(jīng)確立，它的內(nèi)在價(jià)值目標(biāo)也就隨之確立。也就是說，人的某種價(jià)值追求一旦為法律所確認(rèn)，該價(jià)值追求就脫離主體而隨法律獨(dú)立存在，再不會(huì)以主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移。因此，與法律的客觀性相一致，法律的內(nèi)在價(jià)值也具客觀性。

②法律內(nèi)在價(jià)值具有主觀性。法律的內(nèi)在價(jià)值是人的自身本質(zhì)追求在法律中的體現(xiàn)，是人作為主體的一種期望、理想。

③法律內(nèi)在價(jià)值具有歷史性。法律的內(nèi)在價(jià)值的歷史性包括兩個(gè)方面：一是不同歷史時(shí)期，法律的內(nèi)在價(jià)值體系的組成不同。二是不同歷史時(shí)期，法律的內(nèi)在諸價(jià)值的地位不同。故而，法律的內(nèi)在諸價(jià)值的歷史性不僅表現(xiàn)在它們出現(xiàn)時(shí)間的不同，也表現(xiàn)在它們地位的不同，二者是一致的。

③法律內(nèi)在諸價(jià)值具有沖突性。由于法律的內(nèi)在價(jià)值體系的豐富性和開放性，又使得法律的內(nèi)在諸價(jià)值如秩序與自由、安全與個(gè)別正義、安全與利益以及公平與效率等之間均具有一定的沖突性。但諸價(jià)值間的沖突不是絕對(duì)的，也非持久存在，多數(shù)情況下存在偶發(fā)性。對(duì)價(jià)值按其重要性做出絕對(duì)排列是不可能的。確定任何一個(gè)特定價(jià)值具有普遍的支配作用也是不可行的，必須要根據(jù)具體情況做出適當(dāng)、周全的考慮與選擇。30.參考答案：正當(dāng)法律程序是英美法系限制政府權(quán)力和保障公民基本權(quán)利的重要制度和原則，其本質(zhì)是通過司法機(jī)關(guān)對(duì)立法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)行為的檢驗(yàn)和審查，實(shí)現(xiàn)司法權(quán)對(duì)立法權(quán)和行政權(quán)的約束，最終實(shí)現(xiàn)對(duì)個(gè)人基本權(quán)利的維護(hù)。31.參考答案：犯罪主體是實(shí)施危害社會(huì)的行為，依法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的人，包括自然人和單位。32.參考答案：緊急避險(xiǎn)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的損害另一較小合法利益的行為。33.參考答案：適用假釋需符合三個(gè)條件：①法定的對(duì)象。根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，被判處有期徒刑、無期徒刑且屬于累犯和因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或有組織的暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子不得假釋。②法定的實(shí)質(zhì)條件。犯罪分子認(rèn)真遵守監(jiān)視，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會(huì)。③法定的刑罰執(zhí)行時(shí)間條件。假釋只適用于已經(jīng)執(zhí)行一部分刑罰的犯罪分子。其中，被判處有期徒刑的犯罪分子，須執(zhí)行原判刑期1/2以上；被判處無期徒刑的犯罪分子，實(shí)際執(zhí)行13年以上。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。34.參考答案：(1)甲乙構(gòu)成搶劫罪的共犯，且均屬于主犯。

(2)甲乙系入戶搶劫，構(gòu)成搶劫罪的結(jié)果加重犯。

(3)甲乙構(gòu)成搶劫罪的中止，因?yàn)榧鬃詣?dòng)放棄取得手表。

(4)甲超出共同犯罪故意的范圍，實(shí)施了強(qiáng)制猥褻行為，單獨(dú)構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪。

(5)甲乘機(jī)將女教師放在書桌上的手表拿走的行為構(gòu)成盜竊罪。

(6)乙出賣手表的行為構(gòu)成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。

(7)甲分贓的行為屬于事后不可罰的行為。35.參考答案：本條是關(guān)于法人條件的規(guī)定。

社會(huì)組織要取得法人資格即成為具有民事權(quán)利能力和民事行為能力的民事主體，必須同時(shí)具備以下條件：

(1)依法成立

社會(huì)組織的合法性，是其取得法人資格的必要條件。法律對(duì)于社會(huì)組織合法性的要求，主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一，成立社會(huì)組織的目的、活動(dòng)宗旨必須符合法律的規(guī)定，符合社會(huì)公共利益；第二，社會(huì)組織的設(shè)立必須符合法律規(guī)定的程序。

(2)有必要的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)

對(duì)于法人組織來講，其取得法人資格的目的是為了參加各種民事活動(dòng)即經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。如果社會(huì)組織沒有獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)，就缺乏參加民事活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，無法履行財(cái)產(chǎn)義務(wù)，也無法承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。同時(shí)，社會(huì)組織從事某些特定行業(yè)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須擁有與其所從事的業(yè)務(wù)相適應(yīng)的一定數(shù)額的財(cái)產(chǎn)。所以，對(duì)于從事證券業(yè)等特定行業(yè)業(yè)務(wù)的法人，法律還會(huì)要求其獨(dú)立財(cái)產(chǎn)達(dá)到一定的數(shù)額。

(3)有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所

法人作為社會(huì)組織，其存在應(yīng)具備一定條件，名稱、組織機(jī)構(gòu)和活動(dòng)場(chǎng)所，就是法人組織賴以表現(xiàn)和存在的基本條件。法人的組織機(jī)構(gòu)稱為法人的機(jī)關(guān)，其通常包括三部分：意思機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)督機(jī)關(guān)。

(4)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

法人是獨(dú)立的實(shí)體，不僅具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，而且能夠以自己的財(cái)產(chǎn)對(duì)自己的行為獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。法人的財(cái)產(chǎn)來源于法人的投資者，當(dāng)投資者將自己的財(cái)產(chǎn)以入股的方式交給法人組織后，該投資財(cái)產(chǎn)即屬于法人所有，構(gòu)成法人組織的財(cái)產(chǎn)，它是法人承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)和范圍。36.參考答案：法律規(guī)則是法律條文所表達(dá)的意義或內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表達(dá)形式或載體。具體來說，法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系有以下幾類：

(1)一個(gè)法律規(guī)則是由同一個(gè)規(guī)范性法律文件中的數(shù)個(gè)法律條文來表達(dá)的。

(2)一個(gè)法律規(guī)則是由不同規(guī)范性法律文件中的不同法律條文來表達(dá)的。

(3)同一個(gè)法律條文表達(dá)了不同法律規(guī)則的要素。

(4)一個(gè)法律條文僅表達(dá)了某個(gè)法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干個(gè)要素。37.參考答案：犯罪中止是指行為人在犯罪過程中自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪停止形態(tài)。犯罪中止成立的條件包括如下方面：

(1)中止的時(shí)間性：犯罪中止必須發(fā)生在犯罪過程中，排除了犯罪預(yù)備行為以前的犯意表示階段和既遂之后的犯罪中止。

(2)中止的自動(dòng)性：犯罪分子自己認(rèn)為可能繼續(xù)實(shí)行犯罪，但出于本人意愿而自動(dòng)停止實(shí)施犯罪。

(3)中止的有效性：犯罪中止的成立，必須沒有發(fā)生行為人所追求的犯罪結(jié)果，因此要求行為人在犯罪完成以前自動(dòng)放棄犯罪或有效防止結(jié)果的發(fā)生。38.參考答案：保證可分為一般保證和連帶保證。一般保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定，只有在債務(wù)人不能履行債務(wù)，并在強(qiáng)制執(zhí)行其財(cái)產(chǎn)后仍不能清償債務(wù)時(shí)，保證人才履行保證債務(wù)的保證方式。連帶保證，是指?jìng)鶆?wù)人在債務(wù)履行期屆至?xí)r未履行債務(wù)，債權(quán)人既可以請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以請(qǐng)求保證人履行保證債務(wù)的保證方式。

先訴抗辯權(quán)只出現(xiàn)在一般保證中。先訴抗辯權(quán)是指在一般保證中，保證人對(duì)于債權(quán)人就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而無效果之前，得拒絕清償主債務(wù)的抗辯權(quán)。39.參考答案：應(yīng)采用如下原則處理：

(1)一個(gè)行為同時(shí)符合相異法律之間的普通刑法與特別刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格依照特別法優(yōu)于普通法的原則論處。

(2)一個(gè)行為同時(shí)符合同一法律的普通條款與特別條款規(guī)定的犯罪構(gòu)成時(shí)，應(yīng)依具體情況與法律規(guī)定，分別適用特別法優(yōu)于普通法、重法優(yōu)于輕法的原則。40.參考答案：按照法的規(guī)范作用的不同對(duì)象，法的規(guī)范作用大體上包括指引作用、預(yù)測(cè)作用、評(píng)價(jià)作用、教育作用、強(qiáng)制作用。其中，指引作用是指法律作為一種行為規(guī)范為人們提供某種行為模式，指引人們可以這樣行為、必須這樣行為或者不得這樣行為，從而對(duì)行為者本人的行為產(chǎn)生影響。評(píng)價(jià)作用是指對(duì)人的行為進(jìn)行判斷和衡量活動(dòng)都需要按照一定的標(biāo)準(zhǔn)。預(yù)測(cè)作用是指人們可以根據(jù)法律規(guī)范的規(guī)定事先估計(jì)當(dāng)事人雙方將如何行為及行為的法律后果。教育作用是指通過法的實(shí)施，法律規(guī)范對(duì)人們今后的行為發(fā)生直接或間接的誘導(dǎo)影響。強(qiáng)制作用是指法為保障自己得以充分實(shí)現(xiàn)，運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力制裁、懲罰違法行為的作用。可見，不應(yīng)將法的作用局限于強(qiáng)制作用。41.參考答案：簡(jiǎn)易程序，是指基層人民法院及其派出法庭審理簡(jiǎn)單的民事案件，以及非簡(jiǎn)單之民事案件的當(dāng)事人基于程序選擇權(quán)所適用的簡(jiǎn)便易行的訴訟程序。

就簡(jiǎn)易程序的內(nèi)容而言，雖然簡(jiǎn)易程序是普通程序的簡(jiǎn)化，但是，簡(jiǎn)易程序不是普通程序的一個(gè)分支。從其功能來看，簡(jiǎn)易程序是與普通程序并存的一種獨(dú)立的程序在適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣r(shí)，對(duì)于簡(jiǎn)易程序沒有規(guī)定的，要適用普通程序的相關(guān)規(guī)定。

簡(jiǎn)易程序的適用范圍具體包括三個(gè)方面的內(nèi)容，即適用簡(jiǎn)易程序的人民法院、適用簡(jiǎn)易程序的審級(jí)以及適用簡(jiǎn)易程序的案件。

(1)適用簡(jiǎn)易程序的人民法院。根據(jù)《民事訴訟法》第157條的規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單的民事案件時(shí)，適用簡(jiǎn)易程序。由此可見，在我國(guó)的四級(jí)人民法院中，適用簡(jiǎn)易程序的只能是基層人民法院及其派出法庭。

(2)適用簡(jiǎn)易程序的審級(jí)。由于簡(jiǎn)易程序是一種與普